控股股東實(shí)際控制人的重大違法

1、1、2010年第一期保代培訓(xùn)筆記（1）楊文輝，IPO審核有關(guān)問題關(guān)于重大違法行為的審核? 控股股東、實(shí)際控制人違法比照創(chuàng)業(yè)板規(guī)則要求?，F(xiàn)在還沒有具體規(guī)定， 但如果正在刑罰執(zhí)行期，肯定不行。?罰款以上的違法行為均屬重大違法行為，除非做出罰款處理的機(jī)關(guān)出文說明不屬于重大違法行為。與生產(chǎn)經(jīng)營無關(guān)的另有標(biāo)準(zhǔn)。（2）?畢曉穎，創(chuàng)業(yè)板發(fā)行審核關(guān)注的問題控制人重大違法問題? 發(fā)行人及其控股股東、實(shí)際控制人的重大違法行為的核查范圍參照主板首發(fā)辦法第25條：（一）最近36個(gè)月內(nèi)未經(jīng)法定機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開或者變相公開發(fā)行 過證券；或者有關(guān)違法行為雖然發(fā)生在 36個(gè)月前，但目前仍處于持續(xù) 狀態(tài)；（二）最近36個(gè)月內(nèi)

2、違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)以及其他法 律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且情節(jié)嚴(yán)重；（三）最近36個(gè)月內(nèi)曾向中國證監(jiān)會(huì)提出發(fā)行申請，但報(bào)送的發(fā)行申 請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏；或者不符合發(fā)行條件以欺 騙手段干擾中國證監(jiān)會(huì)及其發(fā)行審核委員會(huì)審核工作；或者偽造、變造 發(fā)行人或其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的簽字、蓋章；（四）本次報(bào)送的發(fā)行申請文件有虛假記載、 誤導(dǎo)性記載或者重大遺漏；（五）涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見；（六）嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會(huì)公共利益的其他情形。? 對于控股股東、實(shí)際控制人之間存在的中間層次，參照上述核查范圍。? 保薦機(jī)構(gòu)、律師應(yīng)當(dāng)履行盡職調(diào)查義

3、務(wù)，并在出具的文件中，明確發(fā)表 結(jié)論性意見2、2010年第二期保薦代表人培訓(xùn)筆記（1） IPO審核法律要點(diǎn)與問題：發(fā)行監(jiān)管部審核一處楊文輝控股股東、實(shí)際控制人受刑法處罰，認(rèn)定重大違法，構(gòu)成障礙? 原則上，凡被處以罰款以上行政處罰的都視為重大違法行為，但行政處罰實(shí)施機(jī)關(guān)依法認(rèn)定不屬于重大違法行為，且能夠依法作出合理說明的除外? 最近三年重大違法行為的起算點(diǎn)：（1）有規(guī)定的，從其規(guī)定；（2）沒有規(guī) 定的，從違法發(fā)生之日起計(jì)算；（3）違法有連續(xù)或持續(xù)狀態(tài)的，從行為 終止之日起計(jì)算。如非法發(fā)行股票，要在清理完成后三年，以改正日為 時(shí)點(diǎn)計(jì)算。? 控股股東和實(shí)際控制人的重大違法行為問題：三年重大違法不能上

4、市， 有的個(gè)人股東在刑罰期內(nèi)，也不能上市。3、2010 年第六期保代培訓(xùn)筆記控股股東和實(shí)際控制人的重大違法違規(guī)行為主板沒有明確規(guī)定，但是審核 過程中掌握的比較嚴(yán)格，如民營企業(yè)實(shí)際控制人會(huì)有這種情形發(fā)生。? 對于犯罪，一定要慎重：報(bào)告期內(nèi)犯罪的， 肯定不符合； 在執(zhí)行期的， 沒有明確規(guī)定，但是應(yīng)該還是受點(diǎn)影響。但是犯法，不影響其民事權(quán) 利。? 刑罰執(zhí)行完多久可以申報(bào)？具體把握時(shí)參照公司法關(guān)于董監(jiān)高任職資 格的規(guī)定；? 家族企業(yè)內(nèi)某人以前有過犯罪，現(xiàn)在沒有股權(quán)了行不行？也要慎重， 因?yàn)楣蓹?quán)安排可以有很多規(guī)避的措施，一般不會(huì)被認(rèn)可，且家族企業(yè) 會(huì)當(dāng)做一個(gè)整體來看待。4、2011 年第一期保代培訓(xùn)記錄

5、：重大違法行為： （1）重大沒有量化標(biāo)準(zhǔn)，兜底條款：嚴(yán)重?fù)p害了投資者合法權(quán)益和社會(huì)公共利、人益（ 2）要關(guān)注處罰的次數(shù)、 頻率，比如剛剛處罰完， 再次又因同類問題受處罰的， 問題就比較嚴(yán)重；（3）控股股東或?qū)嶋H控制人的重大違法行為：主板對此是沒有明文禁止的，但 是也是審核關(guān)注內(nèi)容， 核心是關(guān)注控股股東或?qū)嶋H控制人的誠信狀況以及該誠信 問題是否對發(fā)行人構(gòu)成影響。他們的重大違法范疇等同上市公司的標(biāo)準(zhǔn)， 有單位犯罪和個(gè)人犯罪兩種情況； 對此類重大違法行為不簡單參照 36 個(gè)月的標(biāo)準(zhǔn)，而是關(guān)注其是否存在該類行為， 以及該類行為引發(fā)的誠信問題及其對發(fā)行主體的影響， 尤其是個(gè)人犯罪行為， 如 果該人是發(fā)行

6、主體的實(shí)際控制人或者控股股東的， 則會(huì)重點(diǎn)關(guān)注該發(fā)行主體的違 法違規(guī)情況， 及對發(fā)行人的影響。 對于什么是重大違法違規(guī)， 同樣沒有具體量化 標(biāo)準(zhǔn)，可參考公司法對董監(jiān)高任職資格的要求，另外也可以參考：犯罪的性 質(zhì)和內(nèi)容、 看與發(fā)行人業(yè)務(wù)是否存在關(guān)系、 看是職務(wù)行為還是個(gè)人行為， 也看犯 罪主觀意識(shí)上是故意、過失還是疏忽，還看刑法期限等。5、2011 年第二期保薦代表人培訓(xùn)筆記（有關(guān)審核部分）1）?楊文輝， IPO 審核的主要法律問題：? 重大違法行為：? 主板也關(guān)注控股股東和實(shí)際控制人的重大違法行為，參照創(chuàng)業(yè)板執(zhí)行。 犯罪行為發(fā)生在報(bào)告期內(nèi)，不符合申報(bào)條件；犯罪行為在報(bào)告期之外， 處罰在報(bào)告期內(nèi)

7、，證監(jiān)會(huì)正在研究。可以參照公司法對董監(jiān)高任職 資格的要求， 從個(gè)人（企業(yè)）的誠信、犯罪的性質(zhì)、與發(fā)行人的緊密度、 主觀意識(shí)、刑期長短等。? 控股股東、實(shí)際控制人誠信很重要， 保薦人要做好盡職調(diào)查、 從嚴(yán)把握。（2）畢曉穎，創(chuàng)業(yè)板非財(cái)務(wù)審核：? 控股股東實(shí)際控制人的重大違法行為：按發(fā)行人重大違法行為掌握（按 IPO 管理辦法）。6、2011 年第三期保薦代表人培訓(xùn)記錄業(yè)務(wù)培訓(xùn)部分（1）主板 IPO 審核的主要法律問題（發(fā)行部審核一處處長楊文輝）? 重大違法行為? 關(guān)注罰款以上的行政處罰，結(jié)合處罰機(jī)關(guān)的認(rèn)定、具體情況以及對發(fā)行 人的影響等綜合判斷。? 關(guān)注控股股東和實(shí)際控制人的重大違法行為，主板雖

8、無強(qiáng)制要求，但亦 須重點(diǎn)關(guān)注。? 關(guān)于刑罰不僅關(guān)注 36 個(gè)月內(nèi)的（要更嚴(yán)格），從嚴(yán)掌握但沒有具體標(biāo)準(zhǔn)。 關(guān)鍵要從誠信經(jīng)營的角度考慮，還要考慮犯罪行為的性質(zhì)、內(nèi)容、與發(fā) 行人的緊密度（例如屬于職務(wù)行為還是個(gè)人行為等） 、主觀意識(shí)、刑期 長短等。一般來說，讓沒有污點(diǎn)的企業(yè)先上市，有污點(diǎn)的要等，改過自 新的可能給機(jī)會(huì)。（2）第八部分，創(chuàng)業(yè)板非財(cái)務(wù)審核? 控股股東實(shí)際控制人的重大違法行為：按發(fā)行人重大違法行為掌握（按 IPO 管理辦法）7、2011 年第四期保代培訓(xùn)記錄IPO法律問題（楊文輝）? 關(guān)于控股股東和實(shí)際控制人的重大違法行為：參照創(chuàng)業(yè)板執(zhí)行。實(shí)際控 制人要講誠信，歷史上曾受過刑事處罰的，要

9、重點(diǎn)小心，至少報(bào)告期內(nèi) 不要受處罰。報(bào)告期外的，要結(jié)合犯罪情形綜合判斷。 公司法關(guān)于 董監(jiān)高任職資格的要求對此有參考價(jià)值。8、2012年第二期保薦代表人培訓(xùn)記錄之四 IPO 審核的相關(guān)問題（處長 段濤）重大違法行為? 最近 3 年內(nèi)無重大違法行為， 對實(shí)際控制人及管理層的從業(yè)經(jīng)歷也要重 要審核，涉及到實(shí)際控制人及控股股東的違法犯罪行為，充分披露，怎 么起算將與創(chuàng)業(yè)板、法律部進(jìn)一步討論商定。 ”9、2012 年第三期保薦代表人培訓(xùn)? 近三年控股股東應(yīng)無重大違法違規(guī)行為。? 發(fā)行人、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)（包括報(bào)告期轉(zhuǎn)讓、注銷的企 業(yè)）、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違法違規(guī)情況：近三年是否存在重大 違法違規(guī)行為均應(yīng)披露。（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力（二）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑 罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；（三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有 個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；（四）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令