關(guān)于合同起草及審核

1、合同學(xué)習(xí)客戶經(jīng)理的面試題目你怎樣為客戶提供高品質(zhì)服務(wù)？你怎樣保證客戶滿意度？你怎樣進(jìn)行科學(xué)的客戶關(guān)系管理？你怎樣和目標(biāo)客戶建立良好關(guān)系？你怎樣挖掘客戶的需求，高效、靈活地完成銷售任務(wù)？客戶經(jīng)理而試的自我介紹我叫XXX,之前在XXX任職XXX,主要負(fù)責(zé)按照分級(jí)管理規(guī)定定期對(duì)所服務(wù)的客戶進(jìn)行訪 問(wèn)。每月對(duì)所服務(wù)客戶的銷售情況進(jìn)行匯總和分析。并對(duì)客戶的發(fā)掘、銷售工作，要求和目 標(biāo)客戶建立良好關(guān)系，挖掘客戶的需求，高效、靈活地完成銷售任務(wù)，同時(shí)負(fù)責(zé)客戶的維護(hù)、 服務(wù)工作，進(jìn)行科學(xué)的客戶關(guān)系管理，有效地為客戶提供高品質(zhì)服務(wù)以保證客戶滿意度。希 望能加入貴公司合同審核審核合同必須站在自己公司的利益上，而不

2、是站在法律的公平的角度上，如果你對(duì)條款 的意見(jiàn)，對(duì)方能接受，那么即時(shí)有點(diǎn)不公平也沒(méi)什么。例如采購(gòu)合同。而銷售合同則相反，經(jīng)常會(huì)自己受不利益。所以一般來(lái)說(shuō)，這時(shí)就要用和緩或者 隱蔽的條款去為自己爭(zhēng)取利益。合同審核的問(wèn)題我認(rèn)為同一個(gè)單位內(nèi)部可以有多種版本的勞動(dòng)合同，由此引出合同形式 的問(wèn)題。合同管理的風(fēng)險(xiǎn)是防不勝防的。在這里有一個(gè)問(wèn)題，合同是否合理是由 業(yè)務(wù)部門負(fù)責(zé)的，審計(jì)部門負(fù)責(zé)審核的是合同是否合法的問(wèn)題，在這里職能定位 需要分清楚。1、 合同的起草合同的起草權(quán)非常重要，因此我們應(yīng)該盡可能爭(zhēng)取到合同的起草權(quán)。2、合同管理過(guò)程不僅要重視單位公章的使用管理，而且在合同履行過(guò)程中注 意不能擅自更改合同

3、，特別需要注意雙方的會(huì)議記錄，這也可能構(gòu)成合同的一部 分。3、注意區(qū)分合同的標(biāo)的和合同的標(biāo)的額的區(qū)別。合同的標(biāo)的指的是實(shí)物，是 合同的目標(biāo)。合同的標(biāo)的額是對(duì)標(biāo)的金額的描述。4、合同審核的八個(gè)要點(diǎn)(八審八看)：(1) 審主體，既看別人又看自己；(2) 審內(nèi)容，這主要包括權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任：(3) 審意思表示，主要是看意思表示是否真實(shí)；(4) 審查文字是否規(guī)范，需使用確切的詞語(yǔ)：(5) 審合同簽訂手續(xù)是否合法，授權(quán)人簽名、授權(quán)書(shū)；(6) 審合同條款是否完備，按合同法程序操作；(7) 審合同條款中的風(fēng)險(xiǎn)防范措施，按合同法第十二條一共八個(gè)組成：(8) 審合同糾紛的解決方法，關(guān)于仲裁的問(wèn)題。關(guān)于合同起草及

4、審核須把握要點(diǎn)概述分析從法理角度講，所有的市場(chǎng)交易行為都是一種合同行為。本文所指的合同特指“明確不同法 律主體之間權(quán)利義務(wù)之法律關(guān)系的書(shū)面協(xié)議:雖然并非所有的合同行為都存在表征其存在 且用來(lái)明確交易各方權(quán)利義務(wù)之法律關(guān)系內(nèi)容的書(shū)面合同或協(xié)議，但是大凡涉及到復(fù)雜或重 大交易事項(xiàng)，交易各方無(wú)不重視書(shū)面合同的作用。另外，作為一名從事法律業(yè)務(wù)的工作人員， 起草或?qū)徍撕贤哪芰?yīng)當(dāng)說(shuō)是一項(xiàng)最基本、最重要的素質(zhì)，也是一項(xiàng)反映其所掌握的法律 知識(shí)水平高低和將其運(yùn)用于法律實(shí)踐能力大小的綜合測(cè)評(píng)指標(biāo)。筆者同樣作為一名法律工作者，己連續(xù)多年從事和鉆研為客戶起草或?qū)徍撕贤墓ぷ?，中間 確實(shí)偶有得失。在此，筆者特將多

5、年積累的有關(guān)合同起草或?qū)徍朔矫娴囊恍┬牡靡c(diǎn)寫出來(lái), 也好與大家一起探討相長(zhǎng)、互為切磋砥礪。下而，筆者就將總結(jié)的一些合同起草及審核時(shí)須 把握的要點(diǎn)問(wèn)題做概述分析。第一點(diǎn)注意合同性質(zhì)界定的確切性。正是由于市場(chǎng)交易的復(fù)雜化和多樣化，所以才會(huì)產(chǎn)生 不同類型的交易形式，從而導(dǎo)致表現(xiàn)交易形式的合同必然會(huì)被劃分為性質(zhì)不同的類別。合同 性質(zhì)不同，法律所規(guī)定的合同成立或生效要件、合同各方具體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系及違約責(zé)任的 承擔(dān)方式自然會(huì)所差異，如買賣合同與設(shè)備安裝服務(wù)合同性質(zhì)是不一樣的、單純的設(shè)備或房 屋租賃合同與包括經(jīng)營(yíng)權(quán)在內(nèi)的承包合同也是有差別的、委托合同與行紀(jì)合同或居間合同也 是需要區(qū)分的。對(duì)合同的起草或?qū)?/p>

6、核而言，首先要對(duì)合同的性質(zhì)進(jìn)行確認(rèn)或歸類，切記起草 性質(zhì)難以界定、無(wú)法歸類的合同，最好在合同的“標(biāo)題名稱''中直接明確合同的性質(zhì)。因?yàn)橹?有確認(rèn)了合同的性質(zhì)，才能夠更好的確認(rèn)合同的效力及合同各方的權(quán)利、義務(wù)及責(zé)任的劃分, 尤其是對(duì)合同約定不明確部分，必須按照合同法分則規(guī)定的內(nèi)容去查找相關(guān)規(guī)定是否存 在對(duì)某一方的不利因素或影響等。第二點(diǎn)注意合同主體簽約資格的有效性。對(duì)某些業(yè)務(wù)領(lǐng)域，按照相關(guān)的法律或法規(guī)規(guī)定， 需要合同一方或雙方主體必須具備相應(yīng)的資質(zhì)或經(jīng)營(yíng)許可才可從事。如建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同需 要國(guó)家建設(shè)部門核發(fā)的設(shè)計(jì)資質(zhì)、物業(yè)服務(wù)管理合同需要物業(yè)管理資質(zhì)、部分外貿(mào)或進(jìn)出口 合同需要的

7、行業(yè)特殊代理權(quán)資質(zhì)或經(jīng)營(yíng)許可、從事房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)業(yè)務(wù)需要開(kāi)發(fā)資質(zhì)、從事藥品 生產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)需要藥品批號(hào)、生產(chǎn)或衛(wèi)生許可等。對(duì)實(shí)行資質(zhì)管理或特殊許可的業(yè)務(wù)，若簽約 一方不具備相應(yīng)的從業(yè)資質(zhì)或經(jīng)營(yíng)許可，由此所訂立的合同一般屬于違反國(guó)家法律法規(guī)的合 同。一旦糾紛產(chǎn)生，容易被確認(rèn)為無(wú)效合同。另外，還要注意審核或確認(rèn)負(fù)責(zé)簽訂合同的單 位或個(gè)人是否已取得相應(yīng)的合法授權(quán)，以防止無(wú)權(quán)代理或超越代理權(quán)限訂立合同的情形存 在。第三點(diǎn)注意合同標(biāo)的約定的明確性。合同的標(biāo)的是最能體現(xiàn)合同性質(zhì)的核心內(nèi)容，相當(dāng)于 我們寫文章時(shí)所表述的文章中心思想。所以，我們?cè)谄鸩莺贤瑫r(shí)，最好要單獨(dú)寫明“合的標(biāo) 的''這樣一條內(nèi)容.

8、以便讓人一看便知合同的大概內(nèi)容；從法律功用角度講，通過(guò)“合同標(biāo)的'' 條款還能夠更好地界定合同的性質(zhì)。對(duì)“合同標(biāo)的''的描述務(wù)必要達(dá)到“準(zhǔn)確、簡(jiǎn)練、清晰” 的標(biāo)準(zhǔn)要求，切忌含混不清。如對(duì)合同標(biāo)的為貨物買賣的，一定要寫明貨物的名稱、品牌、 計(jì)量單位和價(jià)格，切忌只寫“購(gòu)買沙子一車”之類的描述：如對(duì)合同標(biāo)的是提供服務(wù)的，一定 要寫明服務(wù)的質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)或效果要求等，切忌只寫“按照行業(yè)的通常標(biāo)準(zhǔn)提供服務(wù)或達(dá)到行 業(yè)通常的服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)要求等”之類的描述。否則，一旦糾紛產(chǎn)生，往往就造成“合同約定不明” 的狀況。第四點(diǎn)注意各方責(zé)任分擔(dān)的合理性。誠(chéng)實(shí)信用、等價(jià)有償、買賣公平是市場(chǎng)交易的

9、基本法 則，在合同的具體內(nèi)容中必須能夠體現(xiàn)這些法則。我們?cè)谄鸩莼驅(qū)徍撕贤瑫r(shí)，切忌只片面強(qiáng) 調(diào)一方當(dāng)事人的權(quán)利而忽略其義務(wù)或片而強(qiáng)調(diào)一方當(dāng)事人的義務(wù)而忽略其權(quán)利的情形。因?yàn)?按照合同法關(guān)于“合同對(duì)價(jià)”的基本要求，一方當(dāng)事人享有權(quán)利必須以承擔(dān)一定的義務(wù)為前 提，反之就是一方當(dāng)事人承擔(dān)義務(wù)必須以享有一定的權(quán)利為基礎(chǔ)。法律禁止以強(qiáng)凌弱的“不 平等條約”存在：對(duì)責(zé)任分擔(dān)顯失公平的合同，合同法賦予受不公平條款約束的一方當(dāng)事人 一定期限內(nèi)的合同撤銷權(quán)。尤其是起草涉及多方利益的“格式合同''時(shí)，一定要注意各方責(zé)任 分擔(dān)的合理性，切忌侵害多數(shù)人利益的“筋王條款”出現(xiàn)。因?yàn)樵诤贤s定中，若各方責(zé)任

10、分 擔(dān)不合理，不僅有違基本的商業(yè)道德，而且一旦產(chǎn)生糾紛，此類條款很容易成為眾矢之的， 從而毀壞商家的信譽(yù)，且容易被法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)為無(wú)效條款。第五點(diǎn)注意合同法律用語(yǔ)的準(zhǔn)確性。當(dāng)事人之間訂立的書(shū)面合同屬于非常嚴(yán)肅的法律文 件。所以，法律工作者在起草或?qū)徍撕贤瑫r(shí)應(yīng)當(dāng)按照法律文件的一些書(shū)寫標(biāo)準(zhǔn)或要求去做， 其中包括盡可能地使用或推廣大家共同認(rèn)可的一些規(guī)范性法律用語(yǔ)，以避免大家在理解合同 時(shí)產(chǎn)生不應(yīng)有的歧義。如在審核合同時(shí)，發(fā)現(xiàn)一些常見(jiàn)的法律用語(yǔ)錯(cuò)誤像“定金”與"訂金” 不分、“權(quán)利”與“權(quán)力”混淆、“抵押”與“質(zhì)押”混用的情形等。另外,還發(fā)現(xiàn)不少合同中出現(xiàn) 類似“一方對(duì)另一方罰款”等明顯

11、違反“合同各方法律主體地位平等”的用語(yǔ)或表述。其實(shí)，上 述每個(gè)法律用語(yǔ)都是有其特別含義的，隨意濫用可能要鬧笑話，甚至直接影響到合同內(nèi)容的 有效性和當(dāng)事人需承擔(dān)的法律責(zé)任之大小。第六點(diǎn) 注意交易實(shí)施的安全性。當(dāng)事人之間訂立書(shū)而合同的目的就是明確交易各方的權(quán)利 義務(wù)關(guān)系，更好地保證交易實(shí)施的安全。所以，在起草或?qū)徍撕贤瑫r(shí)應(yīng)特別注意能夠保障交 易順利實(shí)現(xiàn)的條款內(nèi)容。如當(dāng)事人選擇的付款期限和付款方式條款、合同履行的擔(dān)保條款等 是否存在不符合實(shí)際或無(wú)法保證交易安全的情形。尤其是在大宗貨物買賣、不動(dòng)產(chǎn)買賣和國(guó) 際貿(mào)易類的合同中，這些條款內(nèi)容顯得尤為重要。另外，有關(guān)合同的簽訂地、履行地（如交 貨地點(diǎn)等）、標(biāo)

12、的物所在地及合同糾紛的管轄地、解決方式等條款內(nèi)容如何約定也直接關(guān)系 到交易的能否順利實(shí)現(xiàn)或交易的安全，在給當(dāng)事人起草或?qū)徍撕贤瑫r(shí)同樣不要忽視此類條款 內(nèi)容。第七點(diǎn)注意合同內(nèi)容的前后一致性。合同作為對(duì)當(dāng)事人各方都非常重要的一項(xiàng)法律文件， 在內(nèi)容上必須講求邏輯嚴(yán)遂、前后一致，不能前后內(nèi)容相互矛盾不一、主合同內(nèi)容和附件內(nèi) 容相互抵觸沖突。如果存在合同內(nèi)容的前后不一致情形，一旦產(chǎn)生糾紛，就會(huì)讓人無(wú)所適從。 所以，住起草或?qū)徍撕贤瑫r(shí)一定要注意合同內(nèi)容的前后一致性，注意對(duì)合同前后內(nèi)容產(chǎn)生矛 盾或沖突時(shí)的處理原則作出約定，如“是以主合同內(nèi)容為準(zhǔn)，還是以合同附件內(nèi)容為準(zhǔn)”等必 須在主合同中約定清楚。第八點(diǎn)注意

13、考慮合同訂立后的可變更性?，F(xiàn)代社會(huì)，瞬息萬(wàn)變，且不說(shuō)自然事件和社會(huì)因 素非我們自然人或單個(gè)企業(yè)能力所能抗拒外，就連市場(chǎng)主體自身的變革或變化之快有時(shí)也是 讓人意想不到的。所以我們?cè)谟喠⒑贤瑫r(shí)，必須要考慮到合同訂立后履約過(guò)程中所可能發(fā)生 的一些影響合同正常履行的因素。如自然事件中的臺(tái)風(fēng)、洪水等不可抗力事件，社會(huì)因素中 的國(guó)家法律政策調(diào)整、市場(chǎng)價(jià)格重大波動(dòng)等重大情勢(shì)變更事項(xiàng)，微觀方面可能遇到的合同一 方當(dāng)事人死亡、企業(yè)終止清算、破產(chǎn)倒閉或重組并購(gòu)等事項(xiàng)。未雨綢繆，起草或?qū)徍撕贤瑫r(shí), 對(duì)影響合同變動(dòng)的因素考慮得越周密細(xì)致，就越能避免糾紛，當(dāng)事人的合同權(quán)益也就越容易 得到保障。第九點(diǎn)注意考慮合同糾紛發(fā)生

14、的可能性。當(dāng)事人之間通過(guò)訂立合同所建立的是一種動(dòng)態(tài)的 債權(quán)或債務(wù)關(guān)系，一方權(quán)利之實(shí)現(xiàn)有賴于另一方義務(wù)之履行；換句話說(shuō)，合同之債僅是一種 信用上的法律關(guān)系，若合同一方當(dāng)事人違反“誠(chéng)實(shí)信用”原則，則另一方當(dāng)事人的權(quán)利就存在 滅失的可能性，盡管其可以通過(guò)法律上的救濟(jì)途徑來(lái)保障其權(quán)利實(shí)現(xiàn)。但由于合同之權(quán)利是 一種私權(quán)利，法律對(duì)私權(quán)利進(jìn)行保護(hù)的主要依據(jù)就是當(dāng)事人之間訂立的合同。所以，要求起 草或?qū)徍撕贤娜藛T必須具備“法律的頭腦”和“商業(yè)的意識(shí)”，在起草或?qū)徍撕贤瑫r(shí)一定要充 分考慮到發(fā)生合同糾紛的法律風(fēng)險(xiǎn)，在合同中盡可能的將雙方的權(quán)利義務(wù)及違約責(zé)任條款約 定清楚。這樣，即便將來(lái)真地發(fā)生糾紛，依據(jù)合同約定

15、的內(nèi)容也比較容易確定各方所應(yīng)承擔(dān) 的法律責(zé)任，盡可能地避免法官濫用司法上的自由裁量權(quán)。第十點(diǎn)注意考慮合同類別的特殊性。合同的類別不同，合同的性質(zhì)自然也就不同。當(dāng)然按 照不同的標(biāo)準(zhǔn)，我們可以對(duì)合同作出不同的分類。對(duì)合同進(jìn)行分類的意義就在于能夠充分認(rèn) 識(shí)到不同類別合同的特殊性，從而在起草或?qū)徍撕贤瑫r(shí)提醒我們需要特別注意的某些合同內(nèi) 容或要素，如合同的主體資格、生效要件、付款方式、售后服務(wù)及保密事項(xiàng)等條款內(nèi)容。另 外，針對(duì)合同的特殊性，當(dāng)事人還可以就各方的權(quán)利或義務(wù)作出一些特別的約定。對(duì)這些特 殊的約定一定要盡可能地表述完整準(zhǔn)確，同時(shí)，還要注意其合法性問(wèn)題，避免與現(xiàn)行法律規(guī) 定相抵觸或沖突?？傊?，合

16、同的起草或?qū)徍耸且粋€(gè)法律工作人員隨時(shí)可能面對(duì)的事情，也是一項(xiàng)需要其不斷提 升自己能力，永遠(yuǎn)不存在絕對(duì)完美的工作。所以，我們對(duì)合同起草或?qū)徍斯ぷ鞯囊笫恰皼](méi) 有最好，只有更好工把合同分類，對(duì)重要的合同要做重點(diǎn)審核和管理一般地說(shuō)，企業(yè)的重大合同主要有：合作發(fā)展合同、企業(yè)購(gòu)并合同、聯(lián)營(yíng)合同，獨(dú)家代理協(xié)議、重大技術(shù) 改進(jìn)或技術(shù)引進(jìn)合同、涉及擔(dān)保的合同、房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)與交易合同、金額巨大的購(gòu)銷合同等。由于這些合同 涉及到企業(yè)的重要經(jīng)濟(jì)利益，對(duì)企業(yè)的發(fā)展有著至關(guān)重要的影響，因此，在簽訂合同過(guò)程中，一定要把這 些合同挑出來(lái)，做為合同的重點(diǎn)審核和管理對(duì)象，從合同的項(xiàng)目論證、對(duì)方當(dāng)事資信調(diào)查、合同談判、文 木起草、

17、修改、簽約、履行或變更解除、糾紛處理的全過(guò)程，都應(yīng)有法律顧問(wèn)部門的主要人員的參與，嚴(yán) 格管理和控制，預(yù)防合同糾紛的發(fā)生，有效維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益。第三，合同審核的主要內(nèi)容合同內(nèi)容豐富多樣，合同的條款可以從幾條到上百甚至上千條。因此，對(duì)任何一個(gè)合同的審核,都應(yīng)做到 有的放矢，對(duì)主要的內(nèi)容和重要的條款作主要的審核。合同的主要內(nèi)容，根據(jù)合同法的規(guī)定，主要包括: 當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；合同要履行的標(biāo)的物；標(biāo)的物數(shù)量；標(biāo)的物質(zhì)量；標(biāo)的物價(jià)款或者需要 支付的報(bào)酬；履行期限，履行的地點(diǎn)和履行的方式；違約責(zé)任；解決爭(zhēng)議的方法.筆者以為，重要的審核 內(nèi)容主要包括以下幾方面：一、對(duì)合同當(dāng)事人身份和資格的審查。這

18、是合同審核中首先要確認(rèn)的問(wèn)題，也是防止合同詐騙的最有力的 防范措施。因?yàn)楹贤?dāng)事人的身份和資格直接關(guān)系到合同簽訂后是否有效是否能真正履行的先決條件。首先，應(yīng)要求對(duì)方出示企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，本人的授權(quán)委托書(shū)及本人的身份證。還要對(duì)企業(yè)的生產(chǎn)資格進(jìn)行審 查。比如說(shuō)，房地產(chǎn)項(xiàng)目的，則一方必須要有房地產(chǎn)資格：特種機(jī)電設(shè)備生產(chǎn)的，則需要特種機(jī)電設(shè)備生 產(chǎn)許可證：如果是藥品的，則需要相應(yīng)的國(guó)家藥品生產(chǎn)的許可證，否則,就算合同簽訂r也常常會(huì)無(wú)效c其次，如果是重大的合同，那么，企業(yè)在簽訂合同之前，應(yīng)派遣相關(guān)人員去對(duì)方所在地進(jìn)行審查，考察團(tuán) 的人員應(yīng)是企業(yè)高級(jí)管理人員一主管負(fù)責(zé)人+專業(yè)技術(shù)人員+法律人士+財(cái)務(wù)人員等的綜

19、合組成。這種審查并 不僅僅是對(duì)對(duì)方企業(yè)表面化的考察，而是應(yīng)對(duì)對(duì)方提供的各類執(zhí)照、證件、資格證、許可證、財(cái)務(wù)報(bào)表等 進(jìn)行仔細(xì)的審查。在對(duì)企業(yè)本身審查的同時(shí)，還應(yīng)去法院調(diào)查核實(shí)該企業(yè)是否存在訴訟案件、去工商行政管理局調(diào)查核實(shí)該 企業(yè)的年檢注冊(cè)和歷年的獎(jiǎng)罰情況，去土地管理部門和房屋管理部門調(diào)查核實(shí)該企業(yè)是否存在不動(dòng)產(chǎn)的抵 押擔(dān)保，去稅務(wù)局調(diào)查核實(shí)該企業(yè)是否存在拖延繳納稅費(fèi)或者是否還有稅費(fèi)沒(méi)有及時(shí)上繳情況，去環(huán)保局 調(diào)查核實(shí)是否存在嚴(yán)重污染環(huán)境的行為等。以上幾個(gè)方面的實(shí)地調(diào)查核實(shí)的信息，都是公開(kāi)化，因此，企 業(yè)只要稍微認(rèn)真，就不難對(duì)此進(jìn)行實(shí)地審查，但對(duì)企業(yè)銀行帳號(hào)的查詢則是不容易的。當(dāng)然，以上幾個(gè)方面

20、的調(diào)查核實(shí)，因合同的內(nèi)容側(cè)重也就不同。比如說(shuō)，如果是合作發(fā)展項(xiàng)目，那么對(duì)繳 納稅費(fèi)的情況調(diào)查是必要的：如果是引進(jìn)生產(chǎn)線，那么對(duì)該生產(chǎn)線的環(huán)保限制調(diào)查必須要詳細(xì)化。如果是 房地產(chǎn)項(xiàng)目合作開(kāi)發(fā)，那么對(duì)該房地產(chǎn)項(xiàng)目的土地審批的相關(guān)手續(xù)是否齊全和是否設(shè)立過(guò)抵押擔(dān)保的調(diào)查 則要盡可能詳細(xì)。二、對(duì)合同標(biāo)的物符合國(guó)家各項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)（產(chǎn)品質(zhì)量、衛(wèi)生防疫等）的審查。這種審查主要是幫助企業(yè)對(duì)對(duì)方 產(chǎn)品質(zhì)量的一種表面化理解。企業(yè)不應(yīng)該只相信對(duì)方提供的各類許可證和證件，而應(yīng)根據(jù)對(duì)方提供的相關(guān) 證件，通過(guò)電話咨詢、委托異地審查或者實(shí)地考察等方式予以實(shí)際審核。三、價(jià)款的支付審查對(duì)價(jià)款的如何有效的約定，會(huì)直接影響到對(duì)方履行合同的

21、心態(tài)，直接關(guān)系到合同是否會(huì)順利履行。產(chǎn)品銷 售方，則應(yīng)審查對(duì)方是否有按時(shí)支付合同款的能力，應(yīng)避免出現(xiàn)先供應(yīng)產(chǎn)品后收款的情況，尤其應(yīng)注意避 免出現(xiàn)“貨到后付款”之類的低級(jí)錯(cuò)誤。產(chǎn)品買受方，則應(yīng)要求價(jià)款的支付應(yīng)與產(chǎn)品的供應(yīng)量和供應(yīng)時(shí)間 相配應(yīng)，應(yīng)盡可能避免出現(xiàn)價(jià)款先支付后提供產(chǎn)品的條款C四、違約責(zé)任的約定我們可以說(shuō)，違約條款的如何約定，直接反映出該合同的質(zhì)量如何，也直接反映r該合同可以順利履行的 可能性。根據(jù)筆者多年的法律服務(wù)實(shí)踐，合同對(duì)違約條款的約定越簡(jiǎn)單，就越容易出現(xiàn)法律糾紛。我們經(jīng) 常會(huì)看見(jiàn)合同中關(guān)于違約責(zé)任的這么約定：雙方應(yīng)嚴(yán)格履行本合同，如一方有違約，則另一方根據(jù)法律規(guī) 定追究其違約責(zé)任

22、。稍微懂法律知識(shí)的人，都知道，這樣的約定，對(duì)于保障合同的履行是起不任何積極 意義的。合同法早就有規(guī)定，合同違約，違約方當(dāng)然必須要承擔(dān)違約費(fèi)任，賠償對(duì)方的經(jīng)濟(jì)損失。這是法 定義務(wù)，無(wú)須要當(dāng)事人在合同中約定。但如果賠償、如何計(jì)算經(jīng)濟(jì)損失等這些最重要的問(wèn)題都沒(méi)有涉及， 則會(huì)對(duì)守約方追究違約方的違約責(zé)任造成很大的障礙，而這也是違約責(zé)任的審核的核心所在。在前面合同的概念中，我們就講到過(guò)，如果當(dāng)事人沒(méi)有在合同約定明確的違約金或者違約金的訶算方法， 那么，一旦違約，守約方就無(wú)法直接向?qū)Ψ剿髻r。守約方如要想對(duì)違約方索賠，那么，他首先要證明自己 確實(shí)受到r經(jīng)濟(jì)損失，其次他還應(yīng)證明自己的經(jīng)濟(jì)損失是因?yàn)閷?duì)方的違約而

23、導(dǎo)致的，再次他還應(yīng)計(jì)算出自 己受到經(jīng)濟(jì)損害的具體數(shù)額，該數(shù)額必須用貨幣價(jià)值來(lái)反映。滿足以上三個(gè)方面，他才可以向法院主張違 約方的承擔(dān)違約責(zé)任,而在法庭上，他還要面對(duì)違約方的質(zhì)證和抗辯，這些都無(wú)疑大大增加他索賠的難 度。這里舉個(gè)例子：如某甲公司因乙公司延期交付某設(shè)備而導(dǎo)致其錯(cuò)過(guò)r一次絕好的市場(chǎng)機(jī)會(huì)。于是，甲公司 向乙公司索賠他的經(jīng)濟(jì)損失（包括可得利益），他提供的索賠理由如下：（1）如果乙公司按期交付該設(shè)備 的話，那么根據(jù)該設(shè)備的日生產(chǎn)量，每日可以生產(chǎn)1000個(gè)產(chǎn)品：（2）該產(chǎn)品在8月、9月、10月這三個(gè) 月中，市場(chǎng)處于供不應(yīng)求，每個(gè)可以銷售的利澗為100元。（3）根據(jù)以上數(shù)量乘加得到200萬(wàn)的利

24、潤(rùn)。如 果甲公司要讓法院支持他的索賠理由，那么他至少還應(yīng)提供以下證據(jù)：（1）該設(shè)備自交付起至正常開(kāi)1：調(diào) 試日期需要多長(zhǎng)時(shí)間：（2）該設(shè)備每日生產(chǎn)1000個(gè)產(chǎn)品是正常狀態(tài)、滿負(fù)荷、超負(fù)荷下生產(chǎn)：（3）該設(shè) 備每日生產(chǎn)1000個(gè)產(chǎn)品的參照值依據(jù)：（4）該產(chǎn)品三個(gè)月的市場(chǎng)供不應(yīng)求的依據(jù)：（5）甲公司的市場(chǎng)營(yíng) 銷售能力、市場(chǎng)占有率、市場(chǎng)影響力、企業(yè)的知名度等.即證明生產(chǎn)出來(lái)的產(chǎn)品可以銷售出去多少的依據(jù)。 因?yàn)?，如果消費(fèi)者不知道你或者不熟悉，那么，即使再暢銷的產(chǎn)品，你生產(chǎn)的的產(chǎn)品再好，也會(huì)存在無(wú)法 銷售或者精售障礙情況。（6）每個(gè)產(chǎn)品銷售利洞的依據(jù)，是甲公司的生產(chǎn)利潤(rùn)還是社會(huì)平均利澗率。等等。 以上6

25、個(gè)方面的取證，甲公司自己說(shuō)不算數(shù)，還必須獲得社會(huì)相關(guān)權(quán)威部門的認(rèn)可。這樣，對(duì)甲公司來(lái) 說(shuō)簡(jiǎn)直是比登天還難,當(dāng)然，法院在審判時(shí)通常會(huì)利用自由裁決權(quán)，很少會(huì)如此精確審判。但假如你的證 據(jù)無(wú)法做到真實(shí)無(wú)誤，讓對(duì)方難以反駁，那么，你在法庭上，就很難面對(duì)對(duì)方的質(zhì)證，這顯然會(huì)使自己處 于不利之地。要解決該問(wèn)題，最簡(jiǎn)潔最有效的辦法就是雙方在合同中約定違約金或者違約金的計(jì)算方法。比如，在以上 案例中，甲公司可以在簽訂合同時(shí)，根據(jù)該設(shè)備交付后每日生產(chǎn)的數(shù)量,結(jié)合銷售市場(chǎng)，大致估算下每日 可以獲得的毛利潤(rùn)，然后約定：如乙方逾期交付，則每日應(yīng)向甲方支付多少元的違約金。這樣，只要對(duì)方 一旦違約，甲方就可以直接向?qū)Ψ剿?/p>

26、賠該違約金。只要該違約金的約定不是過(guò)高，法院是很難不支持的。而且就算是違約金過(guò)高實(shí)際利潤(rùn)，那也是要對(duì)方來(lái)舉證。法院在調(diào)整違約金過(guò)高或過(guò)低時(shí)是很諄慎的，但 不會(huì)判定說(shuō)，因違約金過(guò)高或過(guò)低而該條款無(wú)效。這就是為什么合同的違約條款的約定的越具體越詳細(xì)， 越可以保證合同的順利履行的關(guān)鍵所在。五、合同爭(zhēng)議解決方式的審核一旦發(fā)生違約情形，采用何種方式來(lái)解決爭(zhēng)議糾紛就顯得非常重要。根據(jù)前面講到的，當(dāng)前解決合同爭(zhēng)議 糾紛，主要是仲裁或訴訟。由于我國(guó)當(dāng)前的地方保護(hù)主義的存在，因此，仲裁或訴訟的地點(diǎn)尤其顯得重要。 筆者建議在合同中，應(yīng)盡可能選擇在企業(yè)本地訴訟或者仲裁，寧愿在其它方面作出些讓步。如果合同中沒(méi) 有約定

27、或者約定不明確的，根據(jù)法律規(guī)定，當(dāng)事人可以選擇訴訟地的，那么，一旦雙方爭(zhēng)議無(wú)法協(xié)商一致, 企業(yè)就應(yīng)盡快先向有利自己的法院提起訴訟，以求得有利于自己的法院管轄權(quán)。第四、合同簽訂后監(jiān)督和管理1、應(yīng)充分注意合同的法定期限和約定的期限。主要是指企業(yè)因超過(guò)法定規(guī)定的期限而喪失合同法規(guī)定的 一些法定權(quán)利的行使權(quán)。合同法中有許多法定權(quán)的行使都有明確的期限的，超過(guò)該期限，行使權(quán)也就喪失 r。而實(shí)際上，所有這些期限的規(guī)定，對(duì)企業(yè)履行合同都是有相當(dāng)大的影響的。因此，企業(yè)應(yīng)定期經(jīng)翻閱 和審核合同備案件、一旦發(fā)現(xiàn)問(wèn)題就及時(shí)向領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)，并采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施。比如合同法第54條規(guī)定：”當(dāng)事人一方因重大誤解訂立的或在訂立合

28、同時(shí)顯失公平的，有權(quán)請(qǐng)求人民法院 或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂 立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷?！痹?4條中又規(guī)定：具有撤銷權(quán)的 當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)，則該撤銷權(quán)消滅。比如合同法第158條關(guān)于對(duì)產(chǎn)品數(shù)量和質(zhì)殳檢驗(yàn)的規(guī)定：當(dāng)事人沒(méi)有約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn) 或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或 者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對(duì)標(biāo)的物有質(zhì)量 保證期的，適用質(zhì)量

29、保證期，不適用該兩年的規(guī)定。再比如合同法第192和第193條對(duì)贈(zèng)與權(quán)的規(guī)定：受贈(zèng)人有下列情形之一的,贈(zèng)與人可以撤銷贈(zèng)與：（-） 嚴(yán)重侵害贈(zèng)與人或者贈(zèng)與人的近親屬：（二）對(duì)贈(zèng)與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行：（三不履行贈(zèng)與合同約定 的義務(wù),贈(zèng)與人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起一年內(nèi)行使。因受贈(zèng)人的違法行為致使贈(zèng) 與人死亡或者喪失民事行為能力的，贈(zèng)與人的繼承人或者法定代理人可以撤銷贈(zèng)與。贈(zèng)與人的維承人或者 法定代理人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷驚因之日起六個(gè)月內(nèi)行使。如果企業(yè)在合同簽訂后，就把合同束之高閣，那么，顯然不會(huì)注意到以上撤銷權(quán)的時(shí)間限制。以上幾個(gè)方 而的撤銷權(quán)期限，其實(shí)都是國(guó)家從法

30、律上對(duì)受損方的一種法定的救濟(jì)權(quán)的規(guī)定。由于合同木來(lái)就是雙方在 自愿互利的基礎(chǔ)上的合意，雙方都有義務(wù)審查對(duì)方的身份和資格，都有義務(wù)仔細(xì)審查相關(guān)的條款。因此， 這種法定撤銷權(quán)的行使是不可能無(wú)時(shí)間限制的。還有一種情況是雙方自愿在合同中約定。合同法第93和95條：當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件解 除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事 人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒(méi)有規(guī)定或者當(dāng)事人沒(méi)有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限 內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。如何解糅該合理期限，法律并沒(méi)有規(guī)定，法院一股是根據(jù)日常履行期限來(lái)推算,比如說(shuō)：如甲方交付產(chǎn)品 逾

31、期3個(gè)月，則乙方有權(quán)玳方面解除本合同°這是有效的合同條款,也就是說(shuō)，如果乙方不在合理期限內(nèi) 行使解除權(quán)，則該權(quán)利就自動(dòng)消滅廣。2、要妥善保管好合同的原件，注意保密合同的具體內(nèi)容合同的原件保管是非常重要的，這不但是合同的履行的必要條件，更是索賠的最直接最有力的原始證據(jù), 如果企業(yè)把合同的原件弄丟，則會(huì)多企業(yè)索賠造成非常被動(dòng)的局而，甚至?xí)?dǎo)致無(wú)法進(jìn)行索賠。許多合同 的內(nèi)容是企業(yè)不愿意公開(kāi)的，也有些合同中會(huì)涉及到商業(yè)秘密或者技術(shù)秘密。對(duì)這些合同的保管，格外顯 得重要°筆者建議將這些合同保管員列入企業(yè)商業(yè)技術(shù)人員中加以管理，以防止泄露重要的內(nèi)部信息。至 于該將合同原件保管多少期限，筆者以為越長(zhǎng)越好，最短不應(yīng)少于2年期限，這2年期限自合同履行完畢 之日起計(jì)算。之所以是2年期限，主要是我國(guó)的民事糾紛期限也是2年。當(dāng)然，有些合同2年期限顯然過(guò) 短。尤其是那些重要的設(shè)備、工程安裝、匚程施【合同等等，這些合同的保管期限至少應(yīng)等于或大于它的 使用年限。比如說(shuō)房屋，根據(jù)我國(guó)規(guī)定