第三次課-公司法

1、 1、發(fā)起協(xié)議、發(fā)起協(xié)議 2、制定章程、制定章程 3、依法報批、依法報批 （特殊行業(yè)）（特殊行業(yè)） 4、繳納出資、繳納出資 5、工商登記、工商登記 6、出資證明、出資證明 1、設立批準、設立批準 2、制定章程、制定章程 3、設立操作、設立操作 4、工商登記、工商登記 5、成立公告、成立公告有限責任公司有限責任公司股份有限公司股份有限公司公司設立，公司設立， 是指發(fā)起人為組建公司，使其取得法人資格，所進行是指發(fā)起人為組建公司，使其取得法人資格，所進行的一系列法律行為的總稱。的一系列法律行為的總稱。 n在公司設立程序中，組建公司的方案、股權分散或集中的程在公司設立程序中，組建公司的方案、股權分散或

2、集中的程度、發(fā)起人之間的職責分工等，均由發(fā)起人協(xié)議形成最初格度、發(fā)起人之間的職責分工等，均由發(fā)起人協(xié)議形成最初格局。局。n因此，擬定發(fā)起人協(xié)議不僅對公司組建工作至關重要，而且因此，擬定發(fā)起人協(xié)議不僅對公司組建工作至關重要，而且對公司的未來發(fā)展也有著難以磨滅的影響。對公司的未來發(fā)展也有著難以磨滅的影響。與旨在規(guī)范成立后公司及成員行為的公司章程不同，它重在約束、規(guī)范發(fā)起人的行為，其性質類似于合伙協(xié)議 發(fā)起人的姓名以及住所；公司擬發(fā)行的資本總額 ,股東數(shù)額；每個發(fā)起人的認購數(shù)額、出資類別；發(fā)起人繳納股款、交付現(xiàn)物、轉讓財產權利的時間和方式以及發(fā)起費用的預算、開支、和每一個發(fā)起人的發(fā)起費用的負擔等。

3、（一）公司名稱和住所；（一）公司名稱和住所；（二）公司經營范圍；（二）公司經營范圍；（三）公司注冊資本；（三）公司注冊資本；（四）股東的姓名或者名稱；（四）股東的姓名或者名稱；（五）股東的出資方式、出資額和出資時間；（五）股東的出資方式、出資額和出資時間；（六）公司的機構及其產生辦法、職權、議事規(guī)則；（六）公司的機構及其產生辦法、職權、議事規(guī)則；（七）公司法定代表人；（七）公司法定代表人；（八）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。（八）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。有限責任公司章程應當載明下列事項：股東應當在公司章程上簽名、蓋章。 我國采取了準則主義與核準主義相結合的設立制度。我國采取了準則

4、主義與核準主義相結合的設立制度。 即除法律、行政法規(guī)規(guī)定需經審批的以外，在制定了章程，確定即除法律、行政法規(guī)規(guī)定需經審批的以外，在制定了章程，確定了出資具備了設立公司的實質要件之后，即可直接到公司登記機了出資具備了設立公司的實質要件之后，即可直接到公司登記機關申請注冊登記；關申請注冊登記；1、特殊行業(yè)需要政府部門批準、特殊行業(yè)需要政府部門批準2、由國有企業(yè)改組而成立的公司、由國有企業(yè)改組而成立的公司現(xiàn)代國家多轉而采取嚴格準則主義，一方面從法律上嚴格規(guī)定公司設立的條件、發(fā)起人的設立責任。另一方面加強了法院或行政機關對設立公司的監(jiān)督。這是當今世界各國普遍采用的公司設立的立法原則。準則主義，又稱登記

5、主義。即設立公司凡符合法律規(guī)定條件者,經過登記即可成立。 修改后的公司法取消了股份有限公司設立修改后的公司法取消了股份有限公司設立須經國務院授權部門或省級人民政府批準須經國務院授權部門或省級人民政府批準的規(guī)定。有利于公司的發(fā)展。的規(guī)定。有利于公司的發(fā)展。公司中有限公司和股份公司的比例 ，臺灣是4/1。內地是130/1 。公司的資本來源于股東的出資。出資是股東取得股東資格前公司的資本來源于股東的出資。出資是股東取得股東資格前提。亦為其必須履行的約定義務。提。亦為其必須履行的約定義務。公司章程中所記載的資本總額，在公司成立時都必須落實到公司章程中所記載的資本總額，在公司成立時都必須落實到每一個股東

6、名下。每一個股東名下。 繳納出資是有限責任公司設立的關鍵性程序，沒有股東的出繳納出資是有限責任公司設立的關鍵性程序，沒有股東的出資行為，公司便無從成立。資行為，公司便無從成立。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的，應當依法辦理在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續(xù)。其財產權的轉移手續(xù)。注冊資本為在公司登記機關登記的全體注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額股東認繳的出資額 權屬證明證明是自己所有的資產1、登記的概念。、登記的概念。 其有廣義和狹義之分

7、。其有廣義和狹義之分。 廣義包括公司的設立、變更、注銷；廣義包括公司的設立、變更、注銷； 狹義僅指公司的設立。是指公司登記主管機關依法對具備公司狹義僅指公司的設立。是指公司登記主管機關依法對具備公司設立條件、申請進行審查發(fā)給法人營業(yè)執(zhí)照，確定其法人資格，設立條件、申請進行審查發(fā)給法人營業(yè)執(zhí)照，確定其法人資格，并將有關事項登載于公司注冊簿的行為。并將有關事項登載于公司注冊簿的行為。3、登記事項、登記事項公司登記事項包括：公司登記事項包括： 公司的名稱、住所（公司的名稱、住所（ 主要辦事機構所在主要辦事機構所在地）、法人代表、注冊資本、企業(yè)類型、經營范圍、營業(yè)期限等。地）、法人代表、注冊資本、企業(yè)

8、類型、經營范圍、營業(yè)期限等。 另，股份有限公司還需載明公司發(fā)起人姓名或名稱，有限責任公另，股份有限公司還需載明公司發(fā)起人姓名或名稱，有限責任公司的需載明股東姓名或名稱。司的需載明股東姓名或名稱。股份有限公司與有限責任公股份有限公司與有限責任公司核準程序不同，申請人不司核準程序不同，申請人不同，提交相應文件亦不同同，提交相應文件亦不同 工商局工商局公司名稱預先核準公司名稱預先核準環(huán)保局環(huán)保局環(huán)境評價環(huán)境評價銀行銀行出資證明出資證明規(guī)劃局規(guī)劃局場所合法證明場所合法證明技術監(jiān)督局技術監(jiān)督局企業(yè)代碼證書企業(yè)代碼證書會計事務所會計事務所驗資報告驗資報告工商局工商局申請登記申請登記公安公安銀行銀行稅務稅務

9、勞動人事勞動人事各種手續(xù)各種手續(xù)n 應由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人辦理1）公司名稱預先核準）公司名稱預先核準應提交以下文件應提交以下文件有限責任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽有限責任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽 署的公司名稱預先核準申請書；署的公司名稱預先核準申請書；股東或者發(fā)起人的法人資格證明或者自然人的身份證明；股東或者發(fā)起人的法人資格證明或者自然人的身份證明；公司登記機關要求提交的其他文件。公司登記機關要求提交的其他文件。公司登記機關應當自收到申請文公司登記機關應當自收到申請文件之日起件之日起10日內作出核準或者駁日內作出核準或者駁回的決定?；氐?/p>

10、決定。公司登記機關決定核準的公司登記機關決定核準的,應當發(fā)應當發(fā)給給企業(yè)名稱預先核準通知書企業(yè)名稱預先核準通知書 預先核準的公司名稱保留期預先核準的公司名稱保留期為為6個月。個月。預先核準的公司名稱在保留預先核準的公司名稱在保留期內，不得用于從事經營活期內，不得用于從事經營活動，不得轉讓。動，不得轉讓。返回1）年檢機關：）年檢機關：由公司原先的登記機關執(zhí)行，是對企業(yè)的監(jiān)督的一由公司原先的登記機關執(zhí)行，是對企業(yè)的監(jiān)督的一 項措施。項措施。2）年檢時間：）年檢時間：在每年月日至月日進行年檢。在每年月日至月日進行年檢。3）需要提交相關的文件：）需要提交相關的文件： 年度檢驗報告書、年度資產負債表、損

11、益表、企業(yè)年度檢驗報告書、年度資產負債表、損益表、企業(yè) 法人營業(yè)執(zhí)照副本，包括分公司的報告書、法人營業(yè)執(zhí)照副本，包括分公司的報告書、 年度年度 資產負債表、資產負債表、 損益表等文件。損益表等文件。4）不參加年檢的法律責任，兩種情形：）不參加年檢的法律責任，兩種情形： 一一是不年檢的，罰款、限期年檢、吊銷營業(yè)執(zhí)照；是不年檢的，罰款、限期年檢、吊銷營業(yè)執(zhí)照； 二是提交文件、虛假隱瞞的，罰款、限期改正、吊銷營業(yè)執(zhí)照二是提交文件、虛假隱瞞的，罰款、限期改正、吊銷營業(yè)執(zhí)照 有限責任公司成立后，應當向股東登發(fā)出資證明書。有限責任公司成立后，應當向股東登發(fā)出資證明書。出資證明書應當載明下列事項：出資證明書

12、應當載明下列事項：公司名稱；公司名稱；公司登記日期；公司登記日期；公司注冊資本；公司注冊資本；股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；出資證明書的編號和核發(fā)日期。出資證明書的編號和核發(fā)日期。出資證明書由公司蓋章。出資證明書由公司蓋章。出資證明書僅是一種權利證明出資證明書僅是一種權利證明書，不是有價證券，不具有流書，不是有價證券，不具有流通性，不能轉讓，不能贈與，通性，不能轉讓，不能贈與，不能設質，區(qū)別于股票、有價不能設質，區(qū)別于股票、有價證券等證券等 某國有企業(yè)某國有企業(yè)A與某集體企業(yè)與某集體企業(yè)B、某研究所、某研究所C達成協(xié)議，決定達成協(xié)議，決

13、定共同出資設立一個以生產經營為主的有限責任公司。該公司共同出資設立一個以生產經營為主的有限責任公司。該公司名稱為：名稱為：“大連機床制造公司大連機床制造公司”。約定由。約定由A辦理公司登記注辦理公司登記注冊手續(xù)。冊手續(xù)。 其章程規(guī)定：其章程規(guī)定： 公司的注冊資本為公司的注冊資本為15萬元。萬元。A、B、C各出資各出資5萬元。其中：萬元。其中：A用貨幣出資用貨幣出資2萬元，用機器設備作價出資萬元，用機器設備作價出資3萬元；萬元；B用土地用土地使用權作價出資使用權作價出資3萬元、貨幣出資萬元、貨幣出資2萬元，一年后繳付；萬元，一年后繳付；C用用商業(yè)秘密作價商業(yè)秘密作價2萬，股權作價出資萬，股權作價

14、出資3萬元。萬元。 A于協(xié)議達成當月即向工商局申請了名稱預核，但在進行于協(xié)議達成當月即向工商局申請了名稱預核，但在進行環(huán)評時因三廢排放不合格而擱淺，一年以后，再向工商申請環(huán)評時因三廢排放不合格而擱淺，一年以后，再向工商申請登記，工商拒絕。登記，工商拒絕。 A 、C要求抽回出資，要求抽回出資， B 不同意。不同意。 B認為，協(xié)議已簽訂，出資已繳納，章程已制定簽字，公司認為，協(xié)議已簽訂，出資已繳納，章程已制定簽字，公司在實質上已經成立，要求抽回出資，屬于違法的。在實質上已經成立，要求抽回出資，屬于違法的。問：問： （1）擬設立公司的章程有無問題？）擬設立公司的章程有無問題？ （2）案件應該如何處理

15、？）案件應該如何處理？ B的理由成立嗎？的理由成立嗎？ （3）假如公司成立，）假如公司成立，B一年后未履行出資義務該怎一年后未履行出資義務該怎 么辦？么辦？ （4） C的股權在出資后不久就因股市下跌而貶值的股權在出資后不久就因股市下跌而貶值 怎么辦？怎么辦？ C作為出資的商業(yè)秘密在后來公司的經營過程作為出資的商業(yè)秘密在后來公司的經營過程中發(fā)現(xiàn)沒有實際的商業(yè)價值該怎么辦？中發(fā)現(xiàn)沒有實際的商業(yè)價值該怎么辦？股權包括上市公司和非上市公司股權。股權出資后股權價值可能發(fā)生變動，暴漲暴跌亦為尋常。有人說股權不能作價出資，上市公司股票變得不一，今天二十，明天兩毛，這不坑了公司嗎，大家說可否？可以！為什么？上

16、市公司股票以收盤價完全可以確定它的價格，然后去證券登記公司辦理過戶手續(xù)，過戶到公司名下，公司就是該公司的股東。你老想著該公司的股價下跌，你怎么沒有想著股票從二十塊錢向更高的價格發(fā)展呢？最重要的問題就在于，在衡量股東出資的真實性、充分性、合法性、有效性的時候，應當拿股東履行出資義務的時點去判斷。 1、發(fā)起協(xié)議、發(fā)起協(xié)議 2、制定章程、制定章程 3、依法報批、依法報批 （特殊行業(yè)）（特殊行業(yè)） 4、繳納出資、繳納出資 5、工商登記、工商登記 6、出資證明、出資證明 1、發(fā)起協(xié)議、發(fā)起協(xié)議 2、制定章程、制定章程 3、設立操作、設立操作 4、工商登記、工商登記 5、成立公告、成立公告有限責任公司有限

17、責任公司股份有限公司股份有限公司公司設立，公司設立， 是指發(fā)起人為組建公司，使其取得法人資格，所進行是指發(fā)起人為組建公司，使其取得法人資格，所進行的一系列法律行為的總稱。的一系列法律行為的總稱。 （一）公司名稱和住所；一）公司名稱和住所；（二）公司經營范圍；（二）公司經營范圍；（三）公司設立方式；（三）公司設立方式；（四）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；（四）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；（五）發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和（五）發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間；出資時間；（六）董事會的組成、職權和議事規(guī)則；（六）董事會的組成、職權和議事規(guī)則；（七）

18、公司法定代表人；（七）公司法定代表人；（八）監(jiān)事會的組成、職權和議事規(guī)則；（八）監(jiān)事會的組成、職權和議事規(guī)則；（九）公司利潤分配辦法；（九）公司利潤分配辦法；（十）公司的解散事由與清算辦法；（十）公司的解散事由與清算辦法；（十一）公司的通知和公告辦法；（十一）公司的通知和公告辦法；（十二）股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項。（十二）股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項。 根據(jù)發(fā)起人是否認購公司所發(fā)行的根據(jù)發(fā)起人是否認購公司所發(fā)行的全部股份，設立方式分為：全部股份，設立方式分為：非貨幣財產作為出資，必須進行評估作價，核實財產，并折合為股份。貨幣出資的金額必須達到股份有限公司注冊資本的30。認購股份

19、認購股份繳納股款繳納股款選舉機構選舉機構書面方式承諾購買數(shù)量。承諾總和書面方式承諾購買數(shù)量。承諾總和=全部股份全部股份非貨幣需要辦理財產權轉移手續(xù)；可分期繳付非貨幣需要辦理財產權轉移手續(xù)；可分期繳付董事會及監(jiān)事會董事會及監(jiān)事會募集設立募集設立注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。 認購股份認購股份募集股份募集股份繳納股款繳納股款創(chuàng)立大會創(chuàng)立大會募股申請募股申請-審查批準審查批準-公開募集公開募集招股說明書招股說明書證券承銷證券承銷足額繳納足額繳納 驗資機構驗資驗資機構驗資-驗資報告驗資報告全體認股人組成全體認股人組成股款

20、交足后股款交足后30日內召開日內召開代表股份總數(shù)代表股份總數(shù)1/2以上的認股人出席以上的認股人出席發(fā)起人要向社會公開募集股份時，必須向國務院證券管理部門遞交募股申請 注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額 是各位出資人聚在一起討論決定即將成立的股份有限公司的是各位出資人聚在一起討論決定即將成立的股份有限公司的重大問題的大會，它實際上是一次股東大會。重大問題的大會，它實際上是一次股東大會。股份有限公司創(chuàng)立大會召開的法律意義有兩點：股份有限公司創(chuàng)立大會召開的法律意義有兩點：（1） 創(chuàng)立大會決定了所創(chuàng)公司的基本重大問題，這些決定創(chuàng)立大會決定了所創(chuàng)公司的基

21、本重大問題，這些決定是創(chuàng)立者們向政府申報的具有法律約束力的文件。創(chuàng)立大是創(chuàng)立者們向政府申報的具有法律約束力的文件。創(chuàng)立大會是公司成立的先決條件。會是公司成立的先決條件。 (2) 創(chuàng)立大會在法定期內召開后，認股人不能抽回其股本。創(chuàng)立大會在法定期內召開后，認股人不能抽回其股本。從這一點來說，股份有限公司創(chuàng)立大會的召開近似表明該從這一點來說，股份有限公司創(chuàng)立大會的召開近似表明該公司的成立，只待辦理法律登記手續(xù)了。公司的成立，只待辦理法律登記手續(xù)了。股份有限公司的創(chuàng)立大會股份有限公司的創(chuàng)立大會未按期召開，公司即不能成立未按期召開，公司即不能成立n審議發(fā)起人關于公司籌辦情況的報告；審議發(fā)起人關于公司籌辦

22、情況的報告； n通過公司章程；通過公司章程；n選舉董事會成員；選舉董事會成員；n選舉監(jiān)事會成員；選舉監(jiān)事會成員；n對公司的設立費用進行審核；對公司的設立費用進行審核；n對發(fā)起人用于抵作股款的財產的作價進行審核；對發(fā)起人用于抵作股款的財產的作價進行審核；n由于不可抗力或者經營條件發(fā)生重大變化直接影響公司由于不可抗力或者經營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設立的，可以作出不設立公司的決議。設立的，可以作出不設立公司的決議。創(chuàng)立大會的職權創(chuàng)立大會的職權股份有限公司創(chuàng)立大會行使下列職權：股份有限公司創(chuàng)立大會行使下列職權：申請設立股份有限公司應提交十一項文件：申請設立股份有限公司應提交十一項文件：(1)公司

23、董事長簽署的設立登記申請書；公司董事長簽署的設立登記申請書；(2)國務院授權部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的批準文件。募集設立股份國務院授權部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的批準文件。募集設立股份有限公司還應提交國務院證券管理部門的批準文件；有限公司還應提交國務院證券管理部門的批準文件；(3) 創(chuàng)立大會的會議記錄；創(chuàng)立大會的會議記錄；(4)公司章程；公司章程；(5)籌辦公司的財務審計報告；籌辦公司的財務審計報告；(6) 具有法定資格的驗資機構出具的驗資證明；具有法定資格的驗資機構出具的驗資證明；(7) 發(fā)起人的法人資格證明或者自然人身份證明；發(fā)起人的法人資格證明或者自然人身份證明；(8) 載明公司董事、監(jiān)事、經理姓名、住所的文件及有