合同個(gè)常見條款及律師審查修改合同的十大法律風(fēng)險(xiǎn)

1、律師審查、修改合同的十大法律風(fēng)險(xiǎn)一、合同效力風(fēng)險(xiǎn)律師必須考慮在合同審查和修改過程中未提示或者錯(cuò)誤提示以及錯(cuò)誤判斷合同效力的風(fēng)險(xiǎn)。首先，合同的效力審查是律師審查合同的第一重要的內(nèi)容，不審查或者疏忽合同的效力審查，最終如果出現(xiàn)經(jīng)過律師審查的合同被法 院或者仲裁機(jī)構(gòu)判定為無效合同的結(jié)果，這絕對是律師的重大失誤。通常，一些年輕的律師或者經(jīng)驗(yàn)欠缺的律師審查合同的時(shí)候，僅僅是在合同的文本上進(jìn)行一些文字性的審查， 卻會忽略合同效力的審 查。其實(shí)，律師在合同審查和修改的過程中，必須提醒自己以及提醒 客戶，合同的效力需要引起高度重視，而哪些情況可能導(dǎo)致待審合同 的效力會成為爭議的問題，這恰恰是律師必須進(jìn)行審查和

2、思考的問 題。律師在審查和修改合同的時(shí)候，必須考慮影響合同效力的各種因 素，特別要十分謹(jǐn)慎地審查當(dāng)事人真實(shí)意思的表示，最終防止無效合同甚至合同詐騙事件的出現(xiàn)，避免律師的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。其次，對當(dāng)事人主體資格的審查是律師審查合同的又一重要環(huán) 節(jié)。審查當(dāng)事人的合同主體資格，如果僅僅從合同文本本身進(jìn)行審查 是無法得到解決的。律師必須借助于盡職調(diào)查等手段，要求當(dāng)事人協(xié) 助提供合同雙方當(dāng)事人相關(guān)的資料，對當(dāng)事人提供的具有法人資格的營業(yè)執(zhí)照進(jìn)行審查，看是否經(jīng)過年檢、營業(yè)執(zhí)照的期限是否已經(jīng)過期， 如果是分公司，簽約還需要當(dāng)事人提交總公司的法人資格的營業(yè)執(zhí) 照，或者授權(quán)委托書的效力和授權(quán)是否清晰等等。 對于重大資產(chǎn)

3、的出 售、擔(dān)保合同等需要出示股東會或者董事會的決議文件， 土地轉(zhuǎn)讓或 者房屋買賣等還需要出示資產(chǎn)所有權(quán)者的憑證或者文件，例如土地使 用權(quán)證或者房屋所有權(quán)證。對當(dāng)事人主體資格的審查必須借助于權(quán)證 的審查，否則律師容易出現(xiàn)因考慮不周或者疏忽大意的失誤，一旦簽署了主體資格不符合法律要求的合同，律師同樣會因?yàn)樽罱K合同無效 而被追究過失的賠償責(zé)任。二、目的誤解風(fēng)險(xiǎn)律師在審查、修改合同的過程中，因?yàn)槿狈﹄p方當(dāng)事人背景意 圖的了解或者錯(cuò)誤理解當(dāng)事人的交易目的產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。所謂交易的目的，是指委托人送審合同所指向的交易中， 委托人 簽訂合同的真正動(dòng)機(jī)或希望實(shí)現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)目標(biāo)。 律師在審查和修改合同 中必須十分

4、清楚地了解當(dāng)事人的交易背景， 該項(xiàng)合同是買方市場還是 賣方市場？當(dāng)事人愿意成就合同的底線和條件是什么？合同雙方就 該合同談判中的主要爭議條款是什么等等。 在了解這些合同背景的前 提下，律師才能有效、準(zhǔn)確地把握合同審查和修改的基本精神、語氣 和條款的取舍，才可以了解當(dāng)事人希望成交的合同與該合同存在的風(fēng) 險(xiǎn)之間的比重，才能真正采取有效的風(fēng)險(xiǎn)防范措施。三、履約能力風(fēng)險(xiǎn)對當(dāng)事人履行能力的錯(cuò)誤判斷， 以及在合同中缺乏對合同不能履 行時(shí)風(fēng)險(xiǎn)可控制的條款設(shè)計(jì)所引起的法律風(fēng)險(xiǎn)。很多情況下， 當(dāng)事人對自己的合同履行能力總是較高的估計(jì)， 總 是認(rèn)為自己會順利地履行合同， 有時(shí)會簽訂一些超過自己實(shí)際履行能 力的合同

5、。 一旦履行條件發(fā)生變化， 必然會由于當(dāng)事人履行能力的限 制帶來當(dāng)事人無法履行合同的結(jié)果， 最終造成一方甚至雙方均有違反 合同約定的情形并且導(dǎo)致合同當(dāng)事人產(chǎn)生重大損失。 然而爭端一旦發(fā) 生，合同雙方必然會討論和深究出現(xiàn)這種結(jié)果時(shí)， 合同中是否已經(jīng)對 這種結(jié)果有預(yù)期的救濟(jì)條款的安排。 這時(shí)往往是考量律師對合同發(fā)生 爭議情況下的條款設(shè)計(jì)的質(zhì)量和律師的預(yù)測能力和水平， 如果由于律 師的經(jīng)驗(yàn)不足和疏忽，在合同中沒有對可以救濟(jì)的條款進(jìn)行預(yù)期安 排，例如違約責(zé)任、保證責(zé)任、賠償責(zé)任或者賠償?shù)臈l件和標(biāo)準(zhǔn)，以 及合同爭議的解決途徑和爭議的管轄等條款的設(shè)計(jì)，一旦出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)， 將會出現(xiàn)律師對當(dāng)事人難以交代的尷尬局面

6、， 而律師作為與當(dāng)事人的 服務(wù)合同關(guān)系，這種服務(wù)質(zhì)量的糾紛必然難以避免。四、條款缺失風(fēng)險(xiǎn) 由于對當(dāng)事人提交的合同缺乏對主要條款的完整性審查， 最終導(dǎo) 致合同實(shí)際履行中出現(xiàn)嚴(yán)重的障礙。合同的主要條款的完整性審查是律師審查和修改合同的主要內(nèi) 容，律師在審查修改當(dāng)事人提交的合同時(shí)， 必須知曉該份合同屬于 合 同法 15種有名合同中的哪種類型合同，或者是屬于無名合同中何 種法律關(guān)系的合同。作為一個(gè)從事合同審查和修改的專業(yè)法律工作 者，應(yīng)當(dāng)明白各類合同的主要條款應(yīng)當(dāng)有哪些， 當(dāng)從事具體的合同審 查和修改工作時(shí)，不應(yīng)當(dāng)對該類合同基本的審查內(nèi)容發(fā)生遺漏。五、履約先后風(fēng)險(xiǎn) 合同的履行期限往往是合同當(dāng)事人爭奪的

7、控制條款之一， 而通常 在合同履行期限的條款設(shè)計(jì)中， 有經(jīng)驗(yàn)的律師不會滿足于自己的委托 人的義務(wù)條款在履行期限的設(shè)計(jì)中與簡單的年、月、日掛鉤；相反， 很多情況下，律師往往會將委托人的義務(wù)履行設(shè)計(jì)置于對方當(dāng)事人的 義務(wù)之后實(shí)施，而委托人的權(quán)利又往往會置于對方當(dāng)事人的權(quán)利之前 享有，即將合同條款設(shè)計(jì)成合同法第 66 條、67 條、68 條規(guī)定的 先后履行義務(wù)享有抗辯權(quán)的條款。實(shí)踐中，在建設(shè)工程施工合同、商 品房買賣合同或者股權(quán)并購合同中常常會出現(xiàn)這樣的設(shè)計(jì)， 這樣的合 同設(shè)計(jì)在合同履行中， 會大大降低委托人的法律風(fēng)險(xiǎn)， 從而也必然降 低律師的法律風(fēng)險(xiǎn)。六、利益失衡風(fēng)險(xiǎn) 當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)失衡和當(dāng)事人利

8、益反常會引起一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。 一份雙務(wù)合同，當(dāng)事人在其中的權(quán)利義務(wù)基本上應(yīng)當(dāng)是平衡的， 不應(yīng)當(dāng)出現(xiàn)當(dāng)事人在合同中的權(quán)利義務(wù)發(fā)生失衡的情況或者利益反 常的情況。 如果律師在審查和修改合同中， 發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)出 現(xiàn)失衡，合同中基本上是某一方的權(quán)利，另一方基本上只有義務(wù)，或 者一方的義務(wù)明顯要重于另一方， 這樣的合同相信是很難以達(dá)成一致 的。即使最終雙方當(dāng)事人達(dá)成一致簽訂了這樣的合同， 實(shí)際上這樣的 合同約定是否會發(fā)生效力很值得商榷。 因?yàn)楫?dāng)爭議發(fā)生的時(shí)候， 裁判 機(jī)關(guān)必然會考慮合同是否顯失公平， 并依照職權(quán)進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼{(diào)整，使 律師最終無法向當(dāng)事人解釋清楚其中的緣由。七、操作障礙風(fēng)險(xiǎn)合同條款中

9、約定一些看似有利但卻無法操作的條款誤導(dǎo)委托人， 一旦遇到操作障礙，容易引起委托人與律師的責(zé)任爭議。我們常常發(fā)現(xiàn)，一些當(dāng)事人在提供的合同修改稿甚至是律師幫助 起草的合同文本中，會有一些看似有利但是實(shí)際卻無法操作的合同條 款。當(dāng)我們對這些條款進(jìn)行審查和修改時(shí)， 必須考慮合同條款尤其是 反映權(quán)利義務(wù)的條款必須具有可操作性， 否則一旦遇到操作障礙，當(dāng) 事人必然會遷怒于律師，律師的風(fēng)險(xiǎn)豈能回避？八、指代錯(cuò)位風(fēng)險(xiǎn)律師在審查和修改合同中，要注意合同的主體指代用語錯(cuò)位也會 發(fā)生爭議和風(fēng)險(xiǎn)。合同中當(dāng)事人的主體全稱常常會被甲方或者乙方等詞語所替代， 這是慣例。但是我們必須注意，一旦在合同中設(shè)定權(quán)利義務(wù)時(shí)，甲方 或

10、者乙方的指代關(guān)系是絕對不允許錯(cuò)位的。 筆者就曾經(jīng)見到過一份合 同由于指代關(guān)系錯(cuò)位，引起一場數(shù)千萬元的糾紛訴訟。九、表意不明風(fēng)險(xiǎn)律師還應(yīng)注意，合同的文字意思表示不明或者表示錯(cuò)誤導(dǎo)致的法律風(fēng)險(xiǎn)。合同的文字表述應(yīng)當(dāng)是十分嚴(yán)謹(jǐn)?shù)?，文字含義在條款中的理解不 應(yīng)當(dāng)發(fā)生歧義。實(shí)踐中由于合同條款的文字表達(dá)意思不明或者錯(cuò)誤的例子比比皆是。 律師絕對不能在類似的問題上出現(xiàn)失誤或者錯(cuò)誤， 否 則導(dǎo)致委托人的損失只有律師自吞苦果。十、失職被騙風(fēng)險(xiǎn) 對當(dāng)事人的誠信審查判斷失誤，也會導(dǎo)致法律風(fēng)險(xiǎn)。 律師在合同審查和修改中， 必須審查雙方當(dāng)事人的誠信度。 律師 審查對方當(dāng)事人的誠信度， 是為了防止委托人由于輕信對方造成合同

11、 財(cái)產(chǎn)被騙。 律師審查委托人的誠信度是為了防止委托人虛構(gòu)事實(shí)、 隱 瞞真相甚至利用律師社會信任度為自己掩飾虛假的、 違法的目的， 其 中最常見的是合同詐騙或者金融詐騙的糾紛常常會牽涉律師， 卷入被 司法調(diào)查的尷尬?？傊?，合同的審查和修改絕不是停留在表面的文章， 需要律師用 學(xué)識和智慧去履行該項(xiàng)律師的職責(zé)， 一個(gè)律師如果要?jiǎng)偃魏贤瑢彶楹?修改的工作，必須勤勉盡責(zé)，理性智慧，依靠律師嫻熟的業(yè)務(wù)技巧， 對待審查合同反復(fù)研究，認(rèn)真審查，依法修改，真正維護(hù)委托人的合 法權(quán)益，如此才能最終避免律師在該項(xiàng)業(yè)務(wù)中的法律風(fēng)險(xiǎn)。 合同 28 個(gè)常見條款1、簽訂合同的依據(jù)和目的（常見的背景語和引述語）2、簽訂方式（招投標(biāo)、拍賣等）3、保證與陳述4、合同標(biāo)的（物、技術(shù)、服務(wù)或工程等）5、數(shù)量和質(zhì)量6、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)或要求7、價(jià)款或酬金8、費(fèi)用負(fù)擔(dān)9、結(jié)算或支付10、資金監(jiān)管11、履行和交割12、地點(diǎn)和期限（起止及進(jìn)度）1