第1章 國際貿(mào)易合同的簽訂

1、第一章第一章 國際貿(mào)易合同的簽訂國際貿(mào)易合同的簽訂E-mail: 第一節(jié)第一節(jié) 國際貿(mào)易的交易磋商國際貿(mào)易的交易磋商v 交易磋商的程序依次有四個環(huán)節(jié)：詢盤、發(fā)盤、還盤、接受。其中，發(fā)盤與接受是構(gòu)成進出口有效合同的基本環(huán)節(jié)。出口商出口商進口商進口商詢盤發(fā)盤還盤接受v一、詢盤一、詢盤 詢盤(Inquiry)，又稱詢價，是指買方為了購進貨物或賣方為了銷售貨物而向?qū)Ψ教岢鲇嘘P(guān)交易條件的詢問。多由買方發(fā)起，內(nèi)容包括價格、其他交易條件或要求對方做出發(fā)盤。詢盤是交易的起點，但其對雙方均無法律上的約束力。 v二、發(fā)盤二、發(fā)盤 發(fā)盤(Offer)，又稱報盤，在法律上稱為“要約”，是買方或賣方向?qū)Ψ教岢龈鞣N交易條

2、件，并愿意按照這些條件達成交易、訂立合同的一種肯定的表示。 發(fā)盤一般可采用書面和口頭兩種方式。書面發(fā)盤包括使用書信、電報、電傳、傳真和電子郵件等?？陬^發(fā)盤一般是指電話報價。 v 根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約(以下簡稱為公約)的規(guī)定，構(gòu)成一項有效的發(fā)盤必須具備下列四個條件： (1)發(fā)盤要有特定的受盤人，受盤人可以是一個，也可以是指定多個； (2)發(fā)盤內(nèi)容必須十分確定； (3)必須表明發(fā)盤對發(fā)盤人有約束力； (4)發(fā)盤必須送達受盤人才能生效。v按照發(fā)盤人是否受發(fā)盤的約束，發(fā)盤分為實盤和虛盤。關(guān)于實盤：v1.構(gòu)成有效實盤的基本條件構(gòu)成有效實盤的基本條件 (1)一方愿意與另一方達成交易的肯定表示。

3、(2)實盤的內(nèi)容必須明確、完整和無保留。 (3)實盤必須送達到受盤人。 v2實盤的有效期限實盤的有效期限 (1)如果說發(fā)盤中明確規(guī)定了有效期限，受盤人必須在規(guī)定的期限內(nèi)接受才有效。一般規(guī)定具體的有效期限，發(fā)盤人采用以接受通知送達發(fā)盤人為準的規(guī)定辦法。 (2)未明確規(guī)定具體的有效期限時應理解為受盤人在“合理時間”(Reasonable Time)內(nèi)接受有效。為避免糾紛，一般不宜采用此種做法。 (3)口頭發(fā)盤必須立即接受。 v3發(fā)盤的撤銷發(fā)盤的撤銷(Revocation)與撤回與撤回(Withdraw) 撤回是指發(fā)盤尚未生效，發(fā)盤人采取行動，阻止它的生效撤回是指發(fā)盤尚未生效，發(fā)盤人采取行動，阻止它

4、的生效撤銷是指在發(fā)盤已生效后，發(fā)盤人以一定方式解除發(fā)盤的效力撤銷是指在發(fā)盤已生效后，發(fā)盤人以一定方式解除發(fā)盤的效力撤銷和撤回的區(qū)別：撤銷和撤回的區(qū)別：公約對發(fā)盤的規(guī)定“發(fā)盤在送達受盤人時生效?！?“一項發(fā)盤，即使是不可撤銷的，也可以撤回，如果撤回的通知在發(fā)盤到達受盤人之前或同時到達受盤人”。 根據(jù)根據(jù)公約公約，發(fā)盤可撤銷的情況：，發(fā)盤可撤銷的情況：發(fā)盤人撤銷的通知必須在受盤人發(fā)出接受通知之前傳達到受盤人。 發(fā)盤不可撤銷的兩種情況：發(fā)盤不可撤銷的兩種情況：發(fā)盤人注明了有效期，或以其他方式表示發(fā)盤是不可撤銷的。 受盤人有理由信賴該發(fā)盤是不可撤銷的，并且已本著對該盤的信賴做出行動。 v4實盤失效實盤

5、實效的情況：過期 拒絕 還盤 法律實施 人力不可抗拒的意外事故造成發(fā)盤的失效 v5.虛盤的特點虛盤的特點 (1)內(nèi)容不明確肯定內(nèi)容不明確肯定 發(fā)盤內(nèi)容含混不清，沒有訂立合同的肯定表示。例如在發(fā)盤的時候加上“以現(xiàn)階段國際市場價為參考”、“參考價”等等。 (2)主要交易條件不完整主要交易條件不完整 發(fā)盤中未列出必須具備的主要交易條件，除非雙方對未列明的條件事前已經(jīng)約定或有習慣做法，否則屬于虛盤性質(zhì)。 (3)有保留條件有保留條件 發(fā)盤列明保留條件，例如“本報盤以我方最后確認為準”、“報盤以我方貨未出售為準”、“本報盤以我方申請到出口許可證為準”等。 v三、還盤三、還盤 還盤(Counter-Offe

6、r)，又稱還價，是受盤人對發(fā)盤內(nèi)容不完全同意而提出修改或變更的表示。 還盤不是一筆交易達成協(xié)議所必須經(jīng)過的步驟，有些交易有時不經(jīng)過還盤即可達成協(xié)議，有些交易則要經(jīng)過往返多次還盤才能達成協(xié)議。對還盤進行再還盤成為“反發(fā)盤”。 還盤的內(nèi)容不僅限于商品價格，還可就交易的其他條件提出修改意見。 v 四、四、 接受接受接受(Acceptance)，在法律上稱“承諾”，是買方或賣方無條件地同意對方在發(fā)盤中提出的各種交易條件，并愿意按照這些條件與對方達成交易、訂立合同的一種肯定的表示。構(gòu)成有效接受的三個條件：構(gòu)成有效接受的三個條件：接受必須由受盤人做出；接受的內(nèi)容必須與發(fā)盤相符；接受必須在發(fā)盤有效期內(nèi)做出并

7、送達發(fā)盤人，受盤人表示接受要以口頭、書面或行動的聲明形式向發(fā)盤人明確表示出來。 v接受應注意的問題：接受應注意的問題：v1接受必須是無條件的 所謂無條件是指受盤人對一項實盤無保留的同意，即接受的內(nèi)容必須同對方的實盤的各項條件嚴格一致。否則，在法律上不能構(gòu)成一項有效接受。v2接受必須在一項發(fā)盤的有效期限以內(nèi)表示接受必須在一項發(fā)盤的有效期限以內(nèi)表示 假使一項實盤規(guī)定了明確的具體的有效期限，受盤人只有在此期限內(nèi)表示接受才有效。假使一項實盤未規(guī)定具體的有效期限，根據(jù)國際貿(mào)易習慣，也應在“合理時間”內(nèi)表示接受才有效。 v3接受必須由合法的受盤人表示接受必須由合法的受盤人表示v4. 接受必須用一定方式表示

8、出來接受必須用一定方式表示出來 接受應由受盤人采用聲明或做出實際行動的方式表示，并且這種表示傳達給發(fā)盤人才能生效；默認或沒有做出實際行動本身不構(gòu)成接受。 聲明是指用口頭或書面文字表達接受的意思。 做出實際行動是指根據(jù)該項發(fā)盤的意思或依照當事人之間已經(jīng)確立的習慣做法或慣例所做出的行動。 第二節(jié)第二節(jié) 國際貿(mào)易合同的簽訂國際貿(mào)易合同的簽訂v一、合同的成立一、合同的成立 (一一)合同成立的時間合同成立的時間根據(jù)公約的規(guī)定，受盤人接受發(fā)盤并在發(fā)盤有效期內(nèi)將接受送達發(fā)盤人，合同即告成立。但在實際業(yè)務中，合同成立的時間以訂約時合同上寫明的日期或以收到對方確認書的日期為準，即在簽訂書面合同時買賣雙方的合同關(guān)

9、系確立。v(二二)合同有效成立的條件合同有效成立的條件 1合同當事人必須具有簽訂合同的行為能力合同當事人必須具有簽訂合同的行為能力 2合同必須有對價或約因合同必須有對價或約因 3合同的標的或內(nèi)容必須合法合同的標的或內(nèi)容必須合法 4合同必須符合法律規(guī)定的形式合同必須符合法律規(guī)定的形式 5合同當事人的意思表達必須真實合同當事人的意思表達必須真實v二、書面合同的簽訂二、書面合同的簽訂 (一一)書面合同的作用書面合同的作用 作為合同成立的證據(jù) 作為履行合同的依據(jù) 作為合同生效的條件v(二二)書面合同的形式書面合同的形式 公約對貨物買賣合同的書面形式，沒有特定的限制。買賣雙方可以采取正式合同、銷售確認書

10、、協(xié)議書、備忘錄、訂單和委托書等形式。在我國對外貿(mào)易中，主要使用合同和銷售確認書兩種形式。v(三三)書面合同的內(nèi)容書面合同的內(nèi)容 書面合同的內(nèi)容通常包括約首、基本條款和約尾三個組成部分。約首約首約首是合同的序言部分，一般包括合同名稱、合同編號、締約雙方的名稱和地址、電報掛號、電話傳真號碼等內(nèi)容。此外，在合同序言部分還常常寫明雙方訂立合同的意愿和執(zhí)行合同的保證，對買賣雙方都具有約束力?；緱l款基本條款是合同的正文部分，具體列明各項交易條件，其中包括品名、品質(zhì)規(guī)格、數(shù)量、包裝、價格、交貨時間與地點、運輸、保險、支付、檢驗、索賠、不可抗力和仲裁等條款。這些條款也是交易磋商的主要內(nèi)容，體現(xiàn)了買賣雙方的

11、權(quán)利和義務。約尾約尾約尾一般包括合同的份數(shù)、使用的文字及其效力、訂約時間和地點、合同生效的時間及雙方當事人的簽字蓋章等內(nèi)容。一、合同名稱一、合同名稱二、約首二、約首（一）簽約日期（一）簽約日期 （二）簽約地點（二）簽約地點（三）合同當事人（三）合同當事人（四）簽約緣由（四）簽約緣由三、基本條款三、基本條款（一）品名、品質(zhì)（一）品名、品質(zhì)（二）數(shù)量（二）數(shù)量（三）包裝（三）包裝（四）價格（四）價格（五）運輸（五）運輸（六）保險（六）保險（七）支付方式（七）支付方式（八）檢驗（八）檢驗（九）索賠（九）索賠（十）不可抗力（十）不可抗力（十一）仲裁（十一）仲裁四、約尾四、約尾v三、對進出口貿(mào)易合同的審核要點三、對進出口貿(mào)易合同的審核要點 1. 進出口貿(mào)易合同的形式和格式，如果是由外商提供的，必須逐項審查其政治性、合法性、真實性和可操