第叁拾捌期_辯護(hù)與代理——重點(diǎn)知識(shí)點(diǎn)

1、【壹】辯護(hù)制度概述 辯護(hù)權(quán)是犯罪嫌疑人、被告人各項(xiàng)訴訟權(quán)利中最為基本的權(quán)利，在各項(xiàng)權(quán)利中居于核心地位。|辯護(hù)、辯護(hù)權(quán)與辯護(hù)制度1 .被告人有權(quán)獲得辯護(hù)。這是一項(xiàng)憲法性權(quán)利。2 .辯護(hù)權(quán)的特點(diǎn)：(1)辯護(hù)權(quán)貫穿于整個(gè)刑事訴訟的過程中，不受訴訟階段的限制；(2)辯護(hù)權(quán)不受犯罪嫌疑人、被告人是否有罪以及罪行輕重的限制；(3)辯護(hù)權(quán)不受案件調(diào)查情況的限制，無(wú)論案件事實(shí)是否清楚，證據(jù)是否確實(shí)充分，犯罪嫌疑人、 被告人都依法享有辯護(hù)權(quán)；(4)辯護(hù)權(quán)不受犯罪嫌疑人、被告人認(rèn)罪態(tài)度的限制，無(wú)論他們是否認(rèn)罪，是否坦白交代，均不能 作為限制其辯護(hù)權(quán)的理由；(5)辯護(hù)權(quán)的行使不受辯護(hù)理由的限制，不管具體案件的犯罪嫌

2、疑人、被告人是否具備充分合理的 辯護(hù)理由，均不影響他們行使辯護(hù)權(quán)。|有效辯護(hù)原則是人類社會(huì)文明進(jìn)步在刑事訴訟中的體現(xiàn)，體現(xiàn)了人權(quán)保障的理念，有助于“兼聽則明”。1 .犯罪嫌疑人、被告人作為刑事訴訟的當(dāng)事人在整個(gè)訴訟過程中應(yīng)當(dāng)享有充分的辯護(hù)權(quán)；2 .允許犯罪嫌疑人、被告人聘請(qǐng)合格的能夠有效履行辯護(hù)職責(zé)的辯護(hù)人為其辯護(hù)，這種辯護(hù)同樣應(yīng) 當(dāng)覆蓋從偵查到審判甚至執(zhí)行階段的整個(gè)刑事訴訟過程；3 .國(guó)家應(yīng)當(dāng)保障犯罪嫌疑人、被告人自行辯護(hù)權(quán)的充分行使，并通過設(shè)立法律援助制度確保犯罪嫌 疑人、被告人能夠獲得符合最低標(biāo)準(zhǔn)并具有實(shí)質(zhì)意義的律師幫助。【貳】辯護(hù)人的義務(wù)1 .辯護(hù)律師和其他辯護(hù)人不得幫助犯罪嫌疑人、被

3、告人隱匿、毀滅、偽造證據(jù)或者串供，不得威 脅、引誘證人作偽證及進(jìn)行其他干擾司法機(jī)關(guān)訴訟活動(dòng)的行為。2 .辯護(hù)人接受委托后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知辦理案件的機(jī)關(guān)接受委托的情況。3 .辯護(hù)人收集的有關(guān)犯罪嫌疑人不在犯罪現(xiàn)場(chǎng)、未達(dá)到刑事責(zé)任年齡、屬于不負(fù)刑事責(zé)任的精神病 人的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知公安機(jī)關(guān)、檢察院。4 .辯護(hù)律師對(duì)在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中知悉的委托人或者其他人，準(zhǔn)備或正在實(shí)施危害國(guó)家安全、公共安全以 及嚴(yán)重危害他人人身安全的犯罪的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知司法機(jī)關(guān)，但公安司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)為辯護(hù)律師保 密。5 .會(huì)見在押犯罪嫌疑人、被告人時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵守看管場(chǎng)所的規(guī)定。6 .參加法庭審判時(shí)要遵守法庭秩序。7 .未經(jīng)檢察院或者法院許

4、可，不得向被害人或被害人提供的證人收集與本案有關(guān)的材料。8 .不得違反規(guī)定會(huì)見法官、檢察官以及其他有關(guān)工作人員?！救糠稍蛋嗦蓭煼稍鷻C(jī)構(gòu)可以在法院、看守所等場(chǎng)所派駐值班律師。犯罪嫌疑人、被告人沒有委托辯護(hù)人，法 律援助機(jī)構(gòu)沒有指派律師為其提供辯護(hù)的，由值班律師為犯罪嫌疑人、被告人提供法律咨詢、程序 選擇建議、申請(qǐng)變更強(qiáng)制措施、對(duì)案件處理提出意見等法律幫助。法院、檢察院、看守所應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人、被告人有權(quán)約見值班律師，并為犯罪嫌疑人、被告人 約見值班律師提供便利。法律援助值班律師只是法律幫助者，不是犯罪嫌疑人、被告人的辯護(hù)人， 相比辯護(hù)人的權(quán)利更少?！舅痢烤芙^辯護(hù)1 .在審判過程中，

5、被告人可以拒絕辯護(hù)人繼續(xù)為其辯護(hù)，也可以另行委托辯護(hù)人辯護(hù)。沒有理由限 制，一經(jīng)提出就生效。偵查階段、審查起訴階段參照本條規(guī)定處理。犯罪嫌疑人、被告人拒絕法律援助機(jī)構(gòu)指派的律師為其辯護(hù)，有正當(dāng)理由的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。（必須正 當(dāng)理由）犯罪嫌疑人、被告人如果屬于盲、聾、啞人，尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病 人，可能被判處無(wú)期徒刑、死刑和未成年人的，犯罪嫌疑人、被告人需另行委托辯護(hù)人，或者通知 法律援助機(jī)構(gòu)另行指派律師為其提供辯護(hù)。2 .律師接受委托后，無(wú)正當(dāng)理由的，不得拒絕辯護(hù)或者代理。但委托事項(xiàng)違法、委托人利用律師提 供的服務(wù)從事違法活動(dòng)或者委托人故意隱瞞與案件有關(guān)的重要事實(shí)的，律師有

6、權(quán)拒絕?！疚椤哭q護(hù)的內(nèi)容與辯護(hù)的分類1 .辯護(hù)的內(nèi)容:(1)指控犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事實(shí)能否成立；(2)犯罪嫌疑人、被告人是否已經(jīng)達(dá)到刑事責(zé)任年齡，有無(wú)不負(fù)刑事責(zé)任等其他不應(yīng)當(dāng)追究其刑事 責(zé)任的情形；(3)對(duì)案件定性和認(rèn)定的罪名是否準(zhǔn)確，適用的法律條文是否恰當(dāng)；(4)犯罪嫌疑人、被告人有無(wú)法律規(guī)定的從輕、減輕或者免除刑罰的情節(jié)，有無(wú)酌情考慮的從輕或 者減輕判處的情節(jié)；(5)證據(jù)與證據(jù)之間，證據(jù)與犯罪嫌疑人、被告人口供之間是否存在矛盾；(6)犯罪嫌疑人、被告人主觀上是故意還是過失，是否屬于意外事件，是否屬于正當(dāng)防衛(wèi)或緊急避 險(xiǎn)；(7)共同犯罪案件中，對(duì)主犯、從犯、脅從犯的劃分是否清楚；(8)

7、訴訟程序是否合法等。2 .無(wú)罪辯護(hù)(1)事實(shí)上的無(wú)罪辯護(hù)，即針對(duì)案件事實(shí)認(rèn)定展開的無(wú)罪辯護(hù)。正面論證說(shuō)明控方所指控的行為未實(shí)際發(fā)生；正面論證說(shuō)明控方指控的行為雖然客觀存在，但并非 犯罪嫌疑人、被告人所為，而是其他人所為；通過提供對(duì)犯罪嫌疑人、被告人有利的證據(jù)和提出合 理的疑點(diǎn)，反面論證說(shuō)明控方所提出的證據(jù)不足以證明犯罪嫌疑人、被告人實(shí)施了被指控的行為， 即事實(shí)不清、證據(jù)不足的無(wú)罪辯護(hù)。司法實(shí)踐大量運(yùn)用的是第三種。(2)法律上的無(wú)罪辯護(hù)，即控方指控的具體行為確已發(fā)生，但根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定不認(rèn)為是犯罪或者 不應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任的辯護(hù)。包括：犯罪主體不適格；無(wú)刑事責(zé)任能力；正當(dāng)行為；主觀無(wú)罪過；刑 事責(zé)任

8、消滅等。3 .輕罪辯護(hù)所辯護(hù)的犯罪嫌疑人、被告人的行為并非無(wú)需承擔(dān)任何刑事責(zé)任，而只是承擔(dān)較輕的刑事責(zé)任。如 控方指控構(gòu)成職務(wù)侵占罪，而辯護(hù)人認(rèn)為只構(gòu)成普通侵占罪。4 .罪數(shù)辯護(hù)常見形態(tài)是將控方起訴的數(shù)罪辯為一罪，或者將控方起訴的多罪辯為少罪。5 .量刑辯護(hù)(1)從適用哪一法定量刑幅度的角度進(jìn)行量刑辯護(hù)。應(yīng)當(dāng)適用于較低的法定量刑幅度，而非控方指 控的較高的法定量刑幅度。(2)通過指出各種法定的從輕、減輕或免除刑罰的量刑情節(jié)進(jìn)行量刑辯護(hù)。(3)通過指出法律未予明確規(guī)定，但也可能影響量刑的各種酌定量刑情節(jié)進(jìn)行量刑辯護(hù)。6 .程序性辯護(hù)辯護(hù)律師選擇程序性辯護(hù)方案的目的并不僅僅是維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人

9、的訴訟權(quán)利，而是希望通 過維護(hù)其訴訟權(quán)利來(lái)影響到法院的實(shí)體裁判，最終獲得更有利于被告人的實(shí)體裁判。例如通過排除 非法獲得的證據(jù)獲得有利于犯罪嫌疑人、被告人甚至是無(wú)罪的結(jié)果。【陸】刑事代理|刑事代理的含義和種類1 .從訴訟地位上看，刑事訴訟中的代理人是以被代理人的名義參加訴訟的，而不是以自己的名義進(jìn) 行訴訟，其代理活動(dòng)必須根據(jù)被代理人的意志，維護(hù)其合法權(quán)益。2 .可分為兩種：一是法定代理，即基于法律規(guī)定而產(chǎn)生的代理；二是委托代理，即基于被代理人的 委托、授權(quán)而產(chǎn)生的代理。3 .從刑事代理的委托主體看，刑事訴訟中的代理主要有五種情況(1)公訴案件被害人的代理。公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親

10、屬，自案件移送審查起訴之日起，有權(quán)委托訴訟代理人。檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起3日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知被害人及其法定代理人或者近親屬有權(quán)委托訴訟代理人。公訴案件在偵查階段，被害人不能委托代理人。被害人的訴訟代理人的具體代理權(quán)限，取決于每個(gè)案件具體代理范圍的授權(quán)，以委托代理協(xié)議中的 規(guī)定為依據(jù)，可以全權(quán)代理，也可以部分代理。(2)自訴案件的代理。自訴案件的自訴人及其法定代理人，有權(quán)隨時(shí)委托訴訟代理人。法院自受理自訴案件之日起3日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知自訴人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟代理人，并告知如果經(jīng)濟(jì)困難的，可以申請(qǐng)法律援助。律師在擔(dān)任自訴人的代理人時(shí)，主要負(fù)責(zé)以下工作：審查是否構(gòu)成犯罪。辦理委

11、托手續(xù)。簽訂委托 合同時(shí)要注明刑事自訴委托合同，并明確代理權(quán)限。代寫訴狀。調(diào)查，有權(quán)到法院查閱檢察院不起 訴而被害人提起自訴后，檢察院移送到法院的有關(guān)案卷材料，了解案情。開庭前與委托人交換意 見。確定代理意見，撰寫代理詞。出庭支持控告。反訴案件的代理人，一般都具有雙重身份，既是被告人的辯護(hù)人，又是反訴的訴訟代理人。必須辦 理雙重委托手續(xù)，明確代理權(quán)限。(3)附帶民事訴訟當(dāng)事人的代理。附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人，有權(quán)隨時(shí)委托訴訟代理人。檢察院自收到移送審查起訴的 案件材料之日起3日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知附帶民事訴訟當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟代理人。法 院自受理自訴案件之日起3日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告

12、知附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟 代理人，并告知如果經(jīng)濟(jì)困難的，可以申請(qǐng)法律援助。律師在附帶民事訴訟中的代理，實(shí)質(zhì)上是民事訴訟代理。要注意追究被告人的刑事和民事兩種責(zé) 任，既要積極保護(hù)被代理人的合法權(quán)益，又要從實(shí)際出發(fā)使賠償合情合理。(4)犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得沒收程序中的代理。犯罪嫌疑人、被告人的近親屬和其他利害關(guān)系人有權(quán)申請(qǐng)參加法院對(duì)檢察院提出的沒收違法所得中 請(qǐng)的審理程序，也可以委托訴訟代理人參加訴訟。(5)強(qiáng)制醫(yī)療程序中的代理。法院審理強(qiáng)制醫(yī)療案件，應(yīng)當(dāng)通知被申請(qǐng)人或者被告人的法定代理人到場(chǎng)。被申請(qǐng)人或者被告人沒 有委托訴訟代理人的，法院應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為其提供法律幫助。|訴訟代理人的范圍、職責(zé)和權(quán)利1,訴訟代理人的范圍。有權(quán)委托訴訟代理人的人可以在下列人中委托一至二人作為訴訟代理人：律師；團(tuán)體或者被代理人 所在單位推薦的人；被代理人的監(jiān)護(hù)人、親友。不能擔(dān)任辯護(hù)人的人，也不能被委托為訴訟代理人。2,訴訟代理人的職責(zé)。根據(jù)事實(shí)和法律，維護(hù)被害人、自訴人或者附帶民事訴訟當(dāng)事人的合法權(quán)益。3,訴訟代理人的權(quán)利(1)經(jīng)檢察院、法院許可，可以查閱、摘抄、復(fù)制與本案