如何簽訂審查合同

1、如何簽訂、修改合同、合同及法律服務(wù)的重要性合同是一家企業(yè)與外界交往的橋梁，是利潤產(chǎn)生的源泉，同時(shí)也是風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生 的源泉，受助者座橋梁就可以防范絕大部分法律風(fēng)險(xiǎn)，避免絕大部分爭議。訴訟之所以發(fā)生一大部分原因都是因?yàn)楹贤炗喕蛘咴趫?zhí)行過程中造成的。訴訟是一個(gè)民事主體所面臨的戰(zhàn)術(shù)層面的問題，它解決的只是一時(shí)的、 緊迫的問題，而不是實(shí)質(zhì)性的、重要的問題。一個(gè)企業(yè)的核心能力并不取決于其訴訟能力，而是管理能力，通過其管理能力的提升避免由于工作疏忽而引起正義和訴訟，從而化不特定的法律風(fēng)險(xiǎn)為特定的管理成本支出。當(dāng)前的法律服務(wù)需求上，存在著一種不正常的現(xiàn)象，就是眾多企業(yè)重訴訟輕 預(yù)防。大多數(shù)企業(yè)在遇到訴訟時(shí)往往不

2、計(jì)代價(jià)爭取勝訴， 但他們忽視了訴訟的源 頭就是合同的漏洞， 管理的漏洞， 而決定訴訟成敗的往往就是合同中關(guān)鍵條款審 查不嚴(yán)造成“禍從文入、禍從文出”，甚至一些企業(yè)僅僅因?yàn)橐环莺贤穆┒淳蛷?一夜之間化為烏有。其實(shí)， “屈死不告官，餓死不要飯”的古訓(xùn)告訴我們，無論勝 訴敗訴，最終是兩敗俱傷。所以合同的簽訂，就可以避免許多訴訟，從而避免企 業(yè)最大的法律風(fēng)險(xiǎn)。但一些律師對于合同的審查往往局限于非?；镜膶用妫?甚至未能超過當(dāng)事 人能夠遇見的范圍。美國律師協(xié)會(huì)推薦的股份收購協(xié)議示范文本 74頁 A4。、合同的構(gòu)成部分：首部、正文、尾部、附件。一）合同的首部：包括合同正式條款之前的所有內(nèi)容，一般由合同名

3、稱、當(dāng)事人身份欄、合同引言三部分組成。二）合同的正文：合同法 第十二條 【合同內(nèi)容】合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所； 標(biāo)的；數(shù)量；四）質(zhì)量；五）價(jià)款或者報(bào)酬；六）履行期限、地點(diǎn)和方式；違約責(zé)任； 解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。第一百三十一條 【買賣合同的內(nèi)容】買賣合同的內(nèi)容除依照本法第十二條的規(guī)定以外，還可以包括包裝方式、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同使用的文字及其效力等條款。第一百七十四條 【買賣合同準(zhǔn)用于有償合同】法律對其他有償合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒有規(guī)定的， 參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定。三）合同尾部包括合同各方當(dāng)事人的簽

4、署欄、附件清單、聲明與承諾等，但不包括附件。四）合同的附件：1、用于證明當(dāng)事人的身份，如營業(yè)執(zhí)照、身份證復(fù)印件等； 2、用于說明交易內(nèi)容的細(xì)節(jié)，如品牌、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、產(chǎn)品說明等。三、合同條款的四大基本功能：鎖定交易平臺(tái)、鎖定交易內(nèi)容、鎖定交易方式、 鎖定問題處理。一）鎖定交易平臺(tái)：誰和誰、應(yīng)當(dāng)具備什么資格以及合同本身基本規(guī)則。二）鎖定交易內(nèi)容：雙方“做什么”，主要是明確雙方交易的內(nèi)容是什么，以及 具體的數(shù)量和價(jià)格、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等，但不涉及如何完成交易。三）鎖定交易方式：雙方“怎么做”，即交易的完成程序。四）鎖定問題處理功能： “出了意外怎么辦”1、違約行為范圍 2、特殊情況范圍 3、雙方責(zé)任范圍 4、

5、責(zé)任承擔(dān)方式四、合同的內(nèi)在質(zhì)量要求（合同的五性）一）主體資格的合法性二）約定內(nèi)容的合法性租賃合同 20 年三）合同條款的實(shí)用性：指出了必備條款外，應(yīng)當(dāng)根據(jù)交易目的、內(nèi)容等設(shè)立 具有實(shí)用價(jià)值的條款。1、交易標(biāo)的與條款的實(shí)用性：比如蠶繭交易與設(shè)備交易就保管的期限、方式肯定不一樣，胡雪巖就死收購蠶繭后無法處理破產(chǎn)的。2、行業(yè)特點(diǎn)與條款的實(shí)用性：戶外廣告的安全性及其后果由誰承擔(dān)？ 3、違約責(zé)任與條款的實(shí)用性： 4、爭議管轄與條款的實(shí)用性：5、合同目的與條款的實(shí)用性：簽訂合同的目的看似簡單，往往涉及最后當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，一定要注意！四）權(quán)利義務(wù)的明確性：1、權(quán)利義務(wù)的可識(shí)別性 2、違約責(zé)任的可識(shí)別性：任

6、何一方均應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任3、“合理”的可識(shí)別性：比如合理期限、合理費(fèi)用等。五）交易需求的滿足性1、交易目的和合同目的 2、交易需求的識(shí)別 3、滿足需求“度”的問題五、合同的外在質(zhì)量要求（合同的五度）一）結(jié)構(gòu)體系的清晰度：結(jié)構(gòu)體系一般有兩條線：即按照合同履行的時(shí)間順序和工作主題設(shè)計(jì)合同條 款，另外還得注意標(biāo)題體系。二）功能模塊的完備度三）整體思維的嚴(yán)謹(jǐn)度四）語言表達(dá)的精確度五）版面安排的美觀度合同審查講授提綱（隋彭生）合同審查， 可分為兩大部分： 第一部分是效力審查， 審查目的是發(fā)現(xiàn)合同是否存在效力瑕疵。第二部分是 “三性 ”審查，即審查合同的安全性、完備性、準(zhǔn)確性。第一部分 效力審查一、對主體是

7、否適格的審查一）合同主體是否適格1. 有無相應(yīng)的資質(zhì) （禁營、專營、特許、等級等）。2. 有無內(nèi)部決策程序及決策程序?qū)贤ЯΦ挠绊憽?. 限制行為能力人是否足以預(yù)見合同的后果。4.當(dāng)事人是否具備相應(yīng)的處分權(quán)。二）代理人是否適格1. 是否提交授權(quán)委托書原件或者有其他委托授權(quán)證明。2. 屬于特別授權(quán)的事項(xiàng)還是概括授權(quán)的事項(xiàng)。三）與合同成立有直接關(guān)系的從業(yè)人員是否具備相應(yīng)的資質(zhì)四）其他影響合同效力的情況二、對給付是否合法的審查一）標(biāo)的財(cái)產(chǎn)是否為禁止流通的財(cái)產(chǎn)二）對限制流通的財(cái)產(chǎn)的交易，程序上、主體上是否符合要求三）當(dāng)事人約定的時(shí)間、標(biāo)的數(shù)額等是否合法1.履行期限是否突破法律規(guī)定。2.保證期間是否符

8、合法律要求。3. 有無對訴訟時(shí)效的特約。4. 定金數(shù)額是否突破法律限制。5. 利息是否突破法律限制。6. 管轄的約定是否突破級別管轄。7. 規(guī)避條款屬于合法規(guī)避還是違法規(guī)避。8. 其他情況。四）免責(zé)條款是否有效1.是否預(yù)先免除了故意、重大過失造成損失的責(zé)-可編輯修改 -任。2.格式免責(zé)條款是否顯失公平。五）是否對第三人構(gòu)成侵權(quán)六）是否存在意思表示有瑕疵的情況七）其他情況第二部分三性 ” 審查一、對安全性的審查一）標(biāo)的財(cái)產(chǎn)是否有權(quán)利負(fù)擔(dān)二）對方履行合同的資力三）擔(dān)保是否確實(shí)四）履行順序的設(shè)計(jì)（五）長期合同是否設(shè)立艱難條款有無吊銷營業(yè)執(zhí)照或被申請破產(chǎn)的情況（七）是否為關(guān)聯(lián)交易補(bǔ)償性違約金與懲罰性違

9、約金的設(shè)定格式條款提供人采取什么方式盡提示義務(wù)（九）異地成立合同時(shí)，對方是否“微調(diào)” 了合同打印稿（十）其他情況二、對完備性的審查（一）標(biāo)的名稱、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、成分、規(guī)格的規(guī)定或特別要求等（二）無形財(cái)產(chǎn)的歸屬（三）履行地點(diǎn)的確定（四）履行時(shí)間的確定（五）履行方式的確定對驗(yàn)收規(guī)范、驗(yàn)收方法、異議時(shí)間的確定債務(wù)人履行或債權(quán)人受領(lǐng)的特別要求九）法定解除是否經(jīng)過催告程序及催告的期間十）解決爭議的方法十一）信函往來辦法十二）暫付闕如條款十三）合同生效時(shí)間的確定十四）其他條款三、對準(zhǔn)確性的審查合同文本與附件有無矛盾之處條款之間有無邏輯矛盾對事項(xiàng)的限制是否明確四）段落的層次性和逐次限制性是否得當(dāng)-可編輯修改 -五）大小標(biāo)題、序號(hào)安排是否得當(dāng)用詞、術(shù)語是否準(zhǔn)確、妥