論合同解除與相關(guān)制度的區(qū)別

1、內(nèi)容摘要2關(guān)鍵詞2論的解除3參考文獻(xiàn)10內(nèi)容摘要 合同的解除是賦予合同當(dāng)事人在其自身利益遭受違約方的行為嚴(yán)重?fù)p害時(shí)可以采取的一種 違約救濟(jì)措施，或者合同雙方當(dāng)事人在合同簽訂時(shí)約定一方解除合同的條件，解除合同的條件成就時(shí)， 解除權(quán)人可以解除合同的約定。 由于這兩種救濟(jì)將導(dǎo)致雙方合同關(guān)系終止的后果， 該問題在中屬于十分 重要的地位，因此對(duì)合同的解了作， 合同法規(guī)定了嚴(yán)格的限制條件，但在是具體規(guī)定中與附解除條 件的合同、 合同的終止、 合同的拒絕履行以及合同的無效，合同的撤銷存在著很大差別。本文試對(duì)各相 關(guān)制度與合同解除條件的規(guī)定進(jìn)行評(píng)析， 用所學(xué)的知識(shí)來糾正不法行為， 和和減少違約。 尤其是在我國(guó)

2、 發(fā)展的初期，更應(yīng)該從維護(hù)交易秩序、保障市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)正常發(fā)展出發(fā)，必須強(qiáng)化人們的誠(chéng)實(shí)守信的觀念， 從法律上鼓勵(lì)和督促當(dāng)事人嚴(yán)格履行合同。重合同，守信用， “言必信 ，行必果 ”是中華傳統(tǒng)道德的重 要組成部分，也是主義商業(yè)道德的主要內(nèi)容。 任何違約行為都是不信守諾言，不符合道德的行為，至于 那種公然視合同為廢紙， 甚至利用合同坑蒙拐騙， 坑害他人的行為， 更是對(duì)法律和道德準(zhǔn)則的嚴(yán)重踐踏， 應(yīng)當(dāng)受到法律的必要制裁和譴責(zé)， 如果認(rèn)為違約不違背道德， 甚至從道義上說是正當(dāng)?shù)模?只能起到鼓勵(lì) 違約的效果，其結(jié)果勢(shì)必會(huì)對(duì)道德準(zhǔn)則和交易秩序形成極大的破壞。關(guān)鍵詞 合同解除特征；合同終止；拒絕履行；合同無效；合同

3、的撤銷；合同約定解除 合同解除是指合同有效成立以后， 當(dāng)具備合同解除條件時(shí)， 因合同當(dāng)事人一方或雙方的意思表示而使合 同關(guān)系自始消滅或在以后將來的某一段時(shí)期消滅的一種行為。 合同解除制度的重要目的就是為保障民事 權(quán)利、義務(wù)實(shí)現(xiàn)的措施，一般說來，合同生效后，當(dāng)事人一方不得擅自解除合同，但在履行過程中，有 時(shí)會(huì)產(chǎn)生某些特定情況， 例如由于對(duì)方當(dāng)事人拒絕履行合同， 嚴(yán)重違約， 從而使債權(quán)人訂立合同的目的 不能達(dá)到， 這樣合同的存在對(duì)債權(quán)人來說已不具有實(shí)質(zhì)意義， 合同即使在以后能夠被遵守， 債權(quán)人的目 的仍不能達(dá)到， 因此應(yīng)允許債權(quán)人宣告解除合同， 從而使其能夠從已被嚴(yán)重違反的合同中解脫出來， 及 時(shí)

4、消除或減少因?qū)Ψ竭`約所造成的損失。合同解除具有以下特征：一、合同解除的特征（一）合同解除適用于有效成立的合同。一方面，合同的解除只適用于合同之債， 另一方面，合同解除的對(duì)象是有效成立的合同。依法成立的合 同對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生約束力， 訂約雙方必須嚴(yán)格依據(jù)合同享受權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)。 但在現(xiàn)實(shí)生活中，由于各方 面的原因常常導(dǎo)致合同得不到正常的履行，當(dāng)事人必須通過合同解除的方式提前消滅合同關(guān)系。因此， 能解除的合同必須是合法有效的合同。 合同只有在成立以后， 履行完畢之前， 才能發(fā)生合同解除地效力。 如果合同應(yīng)當(dāng)被宣告無效或撤銷，也不會(huì)發(fā)生合同解除。此類合同應(yīng)該由合同無效或撤銷制度來調(diào)整。（二）合同解除必須

5、具備一定條件。在有效成立以后， 任何一方都不得隨意解除合同， 法律設(shè)立合同解除制度的重要目的就是要保障合同解 除的合法性， 禁止當(dāng)事人在沒有任何法定或約定根據(jù)的情況下任意解除合同。 合同解除的條件可以是法 定的， 也可以是約定的。 所謂法定解除條件就是由法律規(guī)定在何種情況下合同當(dāng)事人享有解除合同的權(quán) 利。所謂約定解除條件就是指當(dāng)事人在合同中約定， 如果出現(xiàn)了某種約定的情況， 當(dāng)事人一方或雙方享 有解除權(quán)。合同法第 96條第 2 款的規(guī)定： “法律、法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的， 依照其規(guī)定。 ”依據(jù)法律的規(guī)定，某些合同的解除應(yīng)辦理批準(zhǔn)和登記手續(xù)。例如，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法 規(guī)定：

6、合營(yíng)如發(fā)生嚴(yán)重虧損， 一方不履行合同和章程規(guī)定的義務(wù)、 不可抗力等，經(jīng)合營(yíng)各方協(xié)商同意， 報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向國(guó)家行政主管部門登記，可以解除合同。（三）合同的解除必須有解除行為。 我國(guó)合同法沒有采納當(dāng)然解除主義說。所謂當(dāng)然解除主義，是指只要符合解除條件，合同自動(dòng)解除， 而 不以當(dāng)事人意思表示為必要。 1這種方式雖然可迅速導(dǎo)致合同的解除， 但沒有充分考慮到當(dāng)事人的意 志，特別是沒有充分考慮到有解除權(quán)一方的利益。 例如： 享有解除權(quán)的一方可能并不希望解除合同， 而 是希望對(duì)方繼續(xù)履行， 若采用自動(dòng)解除方式則不管解除權(quán)人是否愿意都要導(dǎo)致合同解除。 由于此種方式 存在明顯弊端我國(guó)法律沒有采納， 無

7、論是由雙方事先約定解除權(quán)還是以法律規(guī)定的原因解除合同， 都必 須要由享有法定的解除權(quán)的一方行使解除， 作出解除合同的意思表示， 這種意思表示不需要征得對(duì)方同 意，但當(dāng)事人根據(jù)約定解除權(quán)和法定解除權(quán)主張解除合同的，必須通知對(duì)方當(dāng)事人， 合同自通知到達(dá) 對(duì)方時(shí)解除。 如果超過規(guī)定的期限不行使權(quán)利， 則該解除權(quán)消滅。 享有解除權(quán)的一方當(dāng)事人事后不得再 主張解除。（四）合同解除的效力是使合同關(guān)系自始消滅或向?qū)硐麥纭?合同解除的效力，首先是導(dǎo)致合同關(guān)系消滅，我國(guó)合同法第 91 條規(guī)定合同的解除是合同的權(quán)利義 務(wù)終止的原因之一， 可見因合同的解除將使合同的權(quán)利義務(wù)消滅。 至于解除將使合同關(guān)系自始消滅還是

8、 向?qū)硐麥纾?涉及到合同解除與終止的問題， 在合同當(dāng)事人有約定的情況下， 只要這種約定沒有損害國(guó) 家利益和社會(huì)利益， 就應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的這種約定， 當(dāng)事人若沒特別約定， 那么合同解除的效力應(yīng)依據(jù) 合同法第 97 條的規(guī)定而具體確定。如依據(jù)合同關(guān)系的性質(zhì)是繼續(xù)性合同還是非繼續(xù)性合同，具體 斟酌各種情況，確定其是否發(fā)生溯及既往的效力。（五）合同的解除可以成為一種違約補(bǔ)救的方式。 合同的解除與違約責(zé)任的關(guān)系十分密切，例如， 合同法第 97 條規(guī)定： “合同解除后，尚未履行的， 終止履行，已履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀，采取其他補(bǔ)救措施，并有 權(quán)要求賠償損失。 ”由此可見，

9、合同的解除與違約責(zé)任是密切聯(lián)系在一起的。不過，合同的解除本身并 不是違約責(zé)任形式，我國(guó)通則關(guān)于民事責(zé)任方式的規(guī)定中并沒有包括合同的解除。 合同法第 107 條 中提及的 “采取補(bǔ)救措施 ”也不包括合同解除。 雖然合同的解除不能成為違約責(zé)任的形式， 但可以作為違 約補(bǔ)救的一種方式。 因?yàn)樵谝环竭`約之后， 非違約方如不希望繼續(xù)受到合同的約束， 而愿意從原合同關(guān) 系中解脫出來， 尋找新的合同伙伴， 在此情況下， 合同的解除乃是法律允許非違約方在對(duì)方違約的情況 下可以尋救的一種有效的補(bǔ)救方式，此種方式常常與損害賠償、實(shí)際履行方式相對(duì)應(yīng)。 2同時(shí)，在因一方違約而導(dǎo)致合同解除的情況下， 合同的解除并不免除

10、違約方所應(yīng)負(fù)的違約責(zé)任。 民法通則 第 115 條規(guī)定： “合同的變更或者解除不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。 ”所以將合同解除作為違約補(bǔ)救的一 種方式對(duì)待，允許非違約方做出選擇，是十分必要的。二、合同解除與合同終止合同的解除與合同的終止是有區(qū)別的， 表現(xiàn)在： 合同的終止是為了使合同失去拘束力，而合同的解除則是合同終止的一種原因。 首先： 二者的效力不同， 根據(jù)合同解除的概念特征，合同的解除要發(fā)生恢復(fù)原 狀的效力。 既向過去發(fā)生效力， 也向?qū)戆l(fā)生效力。而合同的終止只是使合同關(guān)系消滅，僅向?qū)戆l(fā)生 效力，合同當(dāng)事人不發(fā)生恢復(fù)原狀的義務(wù)。其次，二者的適用范圍不同。在大陸法系，常將合同解除視 為“

11、對(duì)違約的一種補(bǔ)救措施，認(rèn)為是對(duì)違約方的一種制裁，是一種特殊的合同責(zé)任，因而合同解除只適 用于違約的均合，并以解除權(quán)的存在及行使為必要。3 所以，合同解除可以適用于當(dāng)事人一方不履行合同的情況。 但是對(duì)合同終止來說， 盡管它也可以適用一方違約的場(chǎng)合 （例如一方違約， 判決合同結(jié)止） ， 從而使非違約方擺脫合同關(guān)系的一束縛， 但是合同終止主要適用于非違約情況， 例如雙方協(xié)商一致而終 止等等。 “尤其是有些合同只能適用終止，不能適用合同解除。 4 ”例如根據(jù)租賃合同，承租人租用房 屋達(dá)一定期限， 或根據(jù)勞務(wù)合同， 當(dāng)事人一方已付出了一定勞務(wù)等， 如果發(fā)生一方當(dāng)事人違約也無法恢 復(fù)原狀，只能使合同關(guān)系終

12、止， 按照我者的觀點(diǎn)， 合同終止一般適用于繼續(xù)性合同，而合同解除一般適 用于非繼續(xù)性合同。我國(guó)第 97 條規(guī)定： “合同解除后尚未履行的終止履行，已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng) 事人可以要求恢復(fù)原狀，采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。 ”可見，我國(guó)合同法也沒有嚴(yán)格區(qū) 分解除和終止。但是在實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)將此區(qū)分開，才能利于法律規(guī)則的準(zhǔn)確適用。三、合同解除與拒絕履行 大陸法國(guó)家一般都嚴(yán)格區(qū)分了拒絕履行與合同解除的概念。 無正當(dāng)理由而拒絕履行將構(gòu)成違約， 有正當(dāng) 理由的拒絕履行是合法性權(quán)利的表現(xiàn)（如行使同時(shí)履行抗辯權(quán)），不構(gòu)成違約。我國(guó)合同法第 66 條規(guī)定： “當(dāng)事人互負(fù)，沒有先后履行順序

13、，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求， 先履行一方發(fā)生履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 ”本條規(guī)定了同時(shí)履 行抗辯權(quán)。第 67 條規(guī)定： “當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕 其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 ”本條規(guī)定 了后履行抗辯制度。拒絕履行和解除合同在本質(zhì)上是兩個(gè)不同的概念，存在著明顯的區(qū)別。表現(xiàn)在：一）拒絕履行主要是行使抗辯權(quán)的效果，在拒絕履行的情況下，合同關(guān)系并未消滅。 “而解除權(quán)在性而是解除權(quán)行使的效質(zhì)上是一種形成權(quán)，行使解除權(quán)就是以單方意思解除合同關(guān)系，目的在

14、于消滅合同關(guān)系。 5 ”盡管在行 使解除權(quán)時(shí)， 解除權(quán)人也會(huì)拒絕履行， 但是這種拒絕履行不是行使抗辯權(quán)的結(jié)果， 力。（二）通過行使抗辯權(quán)拒絕履行合同，由于合同關(guān)系沒有消滅，當(dāng)事人還要受到合同關(guān)系的拘束，如果 抗辯事由消滅， 其還應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行合同。 但通過行使解除權(quán)而解除合同，合同關(guān)系已經(jīng)消滅，當(dāng)事人不 可能再受法律拘束，除非當(dāng)事人達(dá)到合意成立新的合同，否則不可能繼續(xù)履行合同。（三）在某些合同中， 交付的標(biāo)的僅僅是部分不合格可以就該部分貨物拒絕收貨而接受合格的貨物， 這 并不影響合同關(guān)系的存在。 如果是一方部分不履行和履行不符合約定的， 另一方只能依法拒絕其相應(yīng)的 履行要求。但在合同解除中不存在

15、著合同的部分解除的問題。四、合同解除與合同無效在實(shí)踐中， 合同解除與合同無效經(jīng)常容易混淆。 應(yīng)該看到合同解除與合同無效確實(shí)存在共同之處。 首先， 二者都使合同對(duì)當(dāng)事人失去了拘束力； 其次， 二者都發(fā)生溯及即往的效果， 并要在當(dāng)事人之間產(chǎn)生恢復(fù) 原狀的義務(wù)。合同無效導(dǎo)致的恢復(fù)原狀在通則第 61 條中規(guī)定： “民事行為被確認(rèn)為無效或者被撤銷 后，當(dāng)事人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)， 應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方， 有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受的損 失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 ”合同解除所導(dǎo)致的恢復(fù)原狀在合同法第97 條中 規(guī)定： “合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和

16、合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要 求恢復(fù)原狀，采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。 ”但是，合同無效和合同解除是有區(qū)別的，表 現(xiàn)在：（一）從發(fā)生原因上看， 合同無效是指合同根本不符合法律規(guī)定的合同有效的條件，合同關(guān)系不應(yīng)該成立；而合同解除是指消滅已經(jīng)有效成立的合同。也就是說合同關(guān)系已經(jīng)成立，但因?yàn)楹贤獬K止。 所以，我國(guó)合同法第六章關(guān)于 “合同的權(quán)利義務(wù)終止 ”只是規(guī)定了合同的解除，而沒有規(guī)定合同的無效。（二）對(duì)于無效合同，特別是故意違反法律和的合同來講，應(yīng)該當(dāng)然無效，即使當(dāng)事人不主張無效，法 院和仲裁機(jī)關(guān)應(yīng)主動(dòng)干預(yù)， 而合同的解除主要適用合同自由原則， 即使是符合法律規(guī)定的解除條件， 當(dāng) 事人不

17、行使解除權(quán)，國(guó)家也不必干涉。（三）無效合同的確認(rèn)權(quán)歸仲裁機(jī)關(guān)和人民法院，而合同解除則往往由雙方當(dāng)事人自己決定。當(dāng)然， 在一方行使法定的解除權(quán)時(shí)， 如果對(duì)方對(duì)此提出異議， 也應(yīng)當(dāng)由法院或仲裁機(jī)關(guān)最終確認(rèn)解除權(quán)是否存在。（四）從發(fā)生效力來看， 合同無效后，合同自始便不發(fā)生法律效力。合同解除原則上發(fā)生溯及既往的效 力，但對(duì)于某些特殊合同，當(dāng)事人對(duì)解除的效力有特別約定， 則不發(fā)生溯及既往的效力。例如技術(shù)許可 合同， 在法律后果上，合同因當(dāng)事人故意違法而導(dǎo)致無效，應(yīng)追繳當(dāng)事人所獲得的非法財(cái)產(chǎn)，而合同解 除則不存在追繳財(cái)產(chǎn)的問題。五、合同解除與合同撤銷 合同的撤銷是指當(dāng)事人對(duì)合同的內(nèi)容有重大誤解或顯失公平

18、、 受欺詐、 受脅迫等， 可以經(jīng)利害關(guān)系當(dāng)事 人請(qǐng)求撤銷該合同， 使其已經(jīng)發(fā)生的法律效力歸于消滅。 合同解除和合同撤銷都發(fā)生使合同溯及既往地 歸于消滅效力，但兩者存在如下區(qū)別：（一）從發(fā)生原因來看， 合同法規(guī)定的合同撤銷原因主要包括重大誤解和顯失公平，以及因欺詐、脅迫 等意思表示不真實(shí)的行為。 一般來說， 可撤銷的原因是法律直接規(guī)定的， 但合同解除的原因可以由法律 規(guī)定， 也可以由當(dāng)事人約定或協(xié)商同意。 合同撤銷的原因在合同成立時(shí)即已存在； 而合同解除的原因大 都發(fā)生在合同成立以后。（二）從適用范圍上看， 合同的解除主要適用于合同關(guān)系，而合同的撤銷不僅可以適用于合同， 對(duì)于有 瑕疵的意思表示，

19、不管其是否已成立為合同，均可即以撤銷。（三）從合同關(guān)系的消滅來看， 合同的撤銷必須由撤銷權(quán)人提出， 由仲裁機(jī)構(gòu)或人民法院確認(rèn)； 而合同 的解除則可以通過當(dāng)事人協(xié)商或一方行使解除權(quán)而達(dá)到目的，不必經(jīng)過仲裁機(jī)關(guān)或人民法院裁決。（四）從發(fā)生的效力來看， 合同的撤銷要發(fā)生溯及既往的效力， 即一旦撤銷合同從一開始便不發(fā)生法律 效力。 合同解除原則上發(fā)生溯及既往的效力， 但對(duì)某些特殊合同， 當(dāng)事人對(duì)解除的效力有特別約定， 則 不發(fā)生溯及既往的效力。六、約定的解除 約定解除合同法第 93條第 2款規(guī)定： “當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就 時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。 ”這是對(duì)約定解除權(quán)的

20、解除的規(guī)定。這是指當(dāng)事人雙方在合同中約定，在 合同成立以后， 沒有履行或沒有完全履行之前， 由當(dāng)事人一方在某種解除合同的條件成就時(shí)享有解除權(quán) 并可以通過行使合同解除權(quán)，使合同關(guān)系消滅。根據(jù)合同自由原則，當(dāng)事人因協(xié)商一致而產(chǎn)生合同， 也 有權(quán)因協(xié)商一致解除合同或約定解除權(quán)，約定解除權(quán)的解除具有如下特點(diǎn)：（一）它是指雙方在合同中約定一方解除合同的條件，解除權(quán)可以在訂立合同時(shí)約定， 也可以在訂立合同后另行約定。解除權(quán)的約定也是一種合同， 而行使約定解除權(quán)需以此協(xié)議為基礎(chǔ)。 正是從這個(gè)意義上， 約定解除權(quán)的 方式也稱為約定解除。這種解除權(quán)制度與協(xié)議解除制度并不相同。 首先，約定解除屬于事前的約定， 它

21、 規(guī)定在將發(fā)生一定情況時(shí)， 一方享有解除權(quán)。 而協(xié)議解除的協(xié)議是事后約定， 它是當(dāng)事人雙方根據(jù)已經(jīng) 發(fā)生的情況，通過協(xié)商作出解除的決定。 其次，約定解除權(quán)的合同是確認(rèn)解除權(quán)， 其本身并不導(dǎo)致合同 的解除， 只有在當(dāng)事人實(shí)際行使解除權(quán)后方可導(dǎo)致合同的解除。 而在協(xié)議解除的情況下解除合同協(xié)議的 內(nèi)容并非確定解除權(quán)的問題，而是確定的解除。所以，一旦達(dá)成協(xié)議，即可導(dǎo)致合同解除。尤其是其內(nèi) 容常常包括一些責(zé)任的分擔(dān)、 損失的分配等條款， 這些條款是事先約定解除權(quán)的條款所不包括的， 再次， 約定解除權(quán)必須在規(guī)定的期限內(nèi)行使， 且常與違約的補(bǔ)救和責(zé)任聯(lián)系在一起， 只要合同一方違反合同規(guī) 定的某項(xiàng)主要義務(wù)且符合解除條件， 另一方就享有解除權(quán)， 從而當(dāng)這種解除發(fā)生時(shí)， 就成為對(duì)違約的一 種補(bǔ)救方式。（二）雙方約定解