關(guān)于現(xiàn)行公司資本制度的法律思考

1、關(guān)于現(xiàn)行公司資本制度的法律思考     內(nèi) 容 摘 要<P公司資本是指公司在其成立時由公司章程所確定的由股東出資構(gòu)成的公司財產(chǎn)的總額。它是公司獲得獨立人格必備法律要件，它不僅體現(xiàn)了股東對公司的義務(wù)，而且是股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任的物質(zhì)前提。在公司整個運營期間，公司資本是構(gòu)成公司對外信譽(yù)的重要基礎(chǔ)，是公司舉債和債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的重要保證。為保護(hù)債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的重要保證。為保護(hù)債權(quán)人利益和交易安全，就必須確定并維持一定數(shù)額的公司資本，并將之公之于眾，以便使與公司發(fā)經(jīng)濟(jì)交往的相對人，能夠了解和掌握公司的資本狀況。由于公司資本對公司中有著極其得重要的意義，為保

2、護(hù)債權(quán)和交易安全，各國公司立法都將其作業(yè)項重要內(nèi)容加以規(guī)范，對公司資本各具特色的規(guī)定。形成了種種不同的公司資本制度。西方國家目前已經(jīng)形成的有法定資本制度、授權(quán)資本制度和折中授權(quán)資本制度三種。我國公司資本制度存在的問題.我國司法立法時，對公司資本制度也作出了上述比較明確的規(guī)定，但是公司法出臺后，仍不斷有股東虛假出資、虛假注冊資本、抽逃資金、逃債務(wù)。甚至利用公司登記詐騙等行為出現(xiàn) 。筆者認(rèn)為，其中固然存在多種因素，但從立法的角度看，公司法本身存在的缺陷也是一個不容忽視的原因。我國公司資本制度存在的問題.我國公司法立法時，對公司資本制度也作出了上述比較明確的規(guī)定，但是公司法出臺后，仍不斷有股東虛假出

3、資、虛假注冊資本、抽逃資金、逃避債務(wù)。甚至利用公司登記詐騙等行為出現(xiàn) 。筆者認(rèn)為，其中固然存在多種因素，但從立法的角度看，公司法本身存在的缺陷也是一個不容忽視的原因。我國現(xiàn)行公司法缺乏一套嚴(yán)實的防范和處罰措施來保證其立法意圖的實現(xiàn)。關(guān)鍵詞:公司,資本制度,法律思考一、公司資本制度的分類由于公司資本對公司中有著極其得重要的意義，為保護(hù)債權(quán)和交易安全，各國公司立法都將其作業(yè)項重要內(nèi)容加以規(guī)范，對公司資本各具特色的規(guī)定。形成了種種不同的公司資本制度。西方國家目前已經(jīng)形成的有法定資本制度、授權(quán)資本制度和折中授權(quán)資本制度三種。所謂法定資本制度，又稱確定資本制度，是指公司在設(shè)立時，必須在公司章程中對公司的

4、資本總額作出明確的規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)足，否則公司不能成立。授權(quán)資本制度是指在公司設(shè)立時，資本總額雖應(yīng)記載于公司章程，但并不要求發(fā)起人全部認(rèn)足，只要認(rèn)定并交付總額中的一部分，公司即可成立；未認(rèn)繳部分，授權(quán)董事會根據(jù)需要，隨時發(fā)行新股募集之。折中授權(quán)資本制度是介于法定資本制度和授權(quán)資本制兩者之間的一種新的資本制度，是以上兩種資本制度的有機(jī)結(jié)合。二、公司資本的原則為保護(hù)債權(quán)人利益并保障交易安全，大陸法系國家普遍確認(rèn)資本三原則，即資本確定原則、資本維持原則和資本不變原則。所謂資本確定原則是指公司成立時，必須在公司章程中明確規(guī)定公司的資本總額，且必須由股東全部認(rèn)足，否則公司不得成立。資本維持原則又稱

5、資本充實原則，即公司在其存續(xù)期間應(yīng)保持與其出資額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)。資本不變原則指公司資本一經(jīng)確定即不能隨意改變，非經(jīng)法定程序不得增資、減資。公司資本的三原則是大陸法系國家公司資本制度的核心，它的基本出發(fā)點都是為了保護(hù)公司債權(quán)人的利益和交易安全，以及公司自身的發(fā)展。我國公司法也適用這三項基本原則。三、我國公司資本制度的特點（一）我國公司法采用的是大陸法系普遍適用的法定資本制度，其目的是為了確保公司資本的足額到位，公司資本的充實和維持，抑制公司股東虛假出資、騙取公司登記，減少公司在經(jīng)營中出現(xiàn)債權(quán)糾紛后公司無力承擔(dān)責(zé)任現(xiàn)象的出現(xiàn)。其主要內(nèi)容包括：、嚴(yán)格的注冊資本最低限額制度。公司法分別在第二十三條第二款、

6、第七十八條第二款規(guī)定，有限責(zé)任公司視其公司主營業(yè)務(wù)的不同，注冊資本的最低限額分別為人民幣50萬元、30萬元或10萬元；股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣1000萬元，公司注冊資本最低限額需高于上述規(guī)定時，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。2、嚴(yán)格的法定資本制。第一，公司法規(guī)定，公司設(shè)立時必須在章程中規(guī)定注冊資本，公司注冊資本必須由全體股東在公司設(shè)立時全部繳足，并在公司登記機(jī)關(guān)登記。第二，注重公司資本的充實，公司累計投資額不得超過公司凈資產(chǎn)額的50%；有限責(zé)任公司的初始股東對現(xiàn)金以外的出資負(fù)保證責(zé)任；股份有限公司不得以低股票面額的價格發(fā)行股份；除公司法規(guī)定的特殊情形外，公司不得收購其發(fā)行在外的股票；

7、公司在彌補(bǔ)虧損，提取公積金、公益金之前，不得向股東分配利潤。此外，公司法對股東實物工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)督和控制，規(guī)定上述出資必須依法評估作價后折合股份。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)，非專利技術(shù)作價出資時其作價金額一般不得超過公司注冊資本的20%。第三，規(guī)定公司不得任意增、減資本；公司增、減資本必須經(jīng)股東大會決議通過。在減資時，公司還應(yīng)編制資產(chǎn)負(fù)債表、財產(chǎn)清單，向債權(quán)人發(fā)出通知、公告，債權(quán)人有權(quán)要求公司提供擔(dān)?；蛞蠊厩鍍攤鶆?wù)，公司增、減資本時必須依申請辦理變更登記。3、驗資制度。公司法第二十六條規(guī)定，股東全部繳納了出資后，必須經(jīng)法定的驗資機(jī)構(gòu)以驗資，并出具驗資證明。（二）我國外商投企

8、業(yè)法對外商投資有限公司資本的規(guī)定類似于目前在大多數(shù)歐洲國家通行的折中授權(quán)資本制，外商投資有限公司實行注冊資本制度。中華人民共和國國工商</a管理局的規(guī)定，這類公司注冊資本的法定最低限額，在確定投資總額的前提下，根據(jù)其投資總額的規(guī)定比例計算。關(guān)于各股東的出資方式、出資轉(zhuǎn)讓，公司經(jīng)營期間注冊資本的增減等，外商投資有限公司同一般有限責(zé)任公司基本相同。但在注冊資本繳納問題上有較大的差異。1、中華人民共和國對外經(jīng)貿(mào)易合作部及工商行政管理局規(guī)定，中外合資或合作的有限責(zé)任公司，其合營或合作各方合同中可以采用兩種方式約定繳納出資的期限：一次繳清或分期繳清。合同約定一次繳清出資的，合營或合作各方應(yīng)從企業(yè)營

9、業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月繳清各自的出資。合同約定分期繳付出資的，合營或合作各方第一期出資不得低于各自的繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在合營企業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。2、根據(jù)中華人民共和國外資企業(yè)法實施細(xì)則的有關(guān)規(guī)定，采用有限責(zé)任公司形式的外資企業(yè)，其外國投資者可以于公司設(shè)立時一次繳清出資，也可以分期繳付出資，但繳付期限應(yīng)在設(shè)立外資企業(yè)申請書和外資企業(yè)章程中載明，第一期出資不得少于外國投資者認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90日內(nèi)繳清。鑒于在實踐中一些公司注冊資本不多，但分期繳納出資的期限過長，影響經(jīng)營并損害債權(quán)人的利益，國家工商行政管理局，對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合作部，1994年發(fā)布

10、關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批和登記管理的有關(guān)問題的通知，對外商投資有限責(zé)任公司注冊資本的最后繳納期按注冊資本數(shù)額不同作出了限制：注冊資本在50萬美元（含50萬美元）以下的公司，其注冊資本自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年內(nèi)全部繳齊；注冊資本在50萬美元以上、100萬美元以下（含100萬美元）的公司，其注冊資本自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年半內(nèi)全部繳齊；注冊資本在100萬美元以上、300萬美元以下（含300萬美元）的公司，其注冊資本自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起兩年內(nèi)全部繳齊；注冊資本在300萬美元以上、1000萬美元以下（含1000萬美元）的公司，其注冊資金自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起三年內(nèi)繳齊；注冊資本在1000萬美元以上

11、的公司，出資期限由審批機(jī)關(guān)根據(jù)實際情況審定。四、違反公司法關(guān)于資本規(guī)定法律責(zé)任為了保證嚴(yán)格的法定資本制度的實現(xiàn)，我國公司法第208條、第209條規(guī)定了虛假出資、抽逃出資的法律責(zé)任。（一）公司發(fā)起人、股東未交付貨幣、實物或者轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，虛假出資，欺騙債權(quán)人社會公眾的，責(zé)令改正，處以虛假出資金額5%以上、10%以下的罰款。構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責(zé)任。（二）公司發(fā)起人，股東在公司成立后抽逃出資的，責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額5%以上、10%以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。根據(jù)中華人民共和刑法第159條的規(guī)定，公司發(fā)起人、股東違反公司法規(guī)定未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，虛假出資或者在公司

12、成立后抽逃其出資的，數(shù)額巨大，后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額2%以上、10%以下的罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役。     五、我國公司資本制度存在的問題我國公司法立法時，對公司資本制度也作出了上述比較明確的規(guī)定，但是公司法出臺后，仍不斷有股東虛假出資、虛假注冊資本、抽逃資金、逃避債務(wù)。甚至利用公司登記詐騙等行為出現(xiàn) 。筆者認(rèn)為，其中固然存在多種因素，但從立法的角度看，公司法本身存在的缺陷也是一個不容忽視的原因

13、。我國現(xiàn)行公司法缺乏一套嚴(yán)實的防范和處罰措施來保證其立法意圖的實現(xiàn)。具體表現(xiàn)在：（一）僅在公司法第二十八條規(guī)定在有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)非現(xiàn)金出資的實際價額顯著低于章程所定價額時，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時的其他股東對此承擔(dān)連帶責(zé)任。但對以現(xiàn)金出資的實際價格顯著低于章程所定價格時，沒有規(guī)定相應(yīng)的處罰。實際上，此類情況較為普遍。造成這種情況的主要原因是在辦理設(shè)立登記虛報注冊資本，公司股東虛假出資或在公司成立后抽出資金。如某報所載，某人原有一家資產(chǎn)不小的公司，為達(dá)到 擴(kuò)張地盤，擴(kuò)張資本的目的，以自己原有的公司的名義向銀行抵押貸款1000萬元，轉(zhuǎn)入另一個銀行，該銀行為其出具了1000萬

14、元的資金證明，此人拿到這1000萬元又向工商部門申請注冊一家新的公司。不久1000萬元還了銀行，這家新成立的公司卻仍在運行，后因涉嫌其他犯罪被查處，其虛假注冊及抽逃資金的行為才一并被查處，被判以虛報注冊資本罪。這只是企業(yè)或個人虛報注冊資本。抽逃資金受刑事處罰的極少數(shù)之一。如果不是此人因其他犯罪被查處，他虛假注冊的問題可能仍不會發(fā)現(xiàn)，而現(xiàn)實中此類現(xiàn)象卻不為少數(shù)。（二）公司法規(guī)定，辦理設(shè)立登記時，虛報注冊資本騙取公司登記的，公司發(fā)起人或股東虛假出資或在公司成立后抽逃其出資的，發(fā)起人或股東承擔(dān)補(bǔ)交注冊資本的責(zé)任。但此種責(zé)任是否是連帶責(zé)任，公司法規(guī)定的不明確。（三）在公司不能清償債務(wù)時，同時又存在股東

15、虛假出資或抽逃出資的，債權(quán)人能否直接向該股東請求清償，清償?shù)姆秶卸啻?，公司法均沒有規(guī)定。（四）對股東抽逃出資的預(yù)防措施不夠。公司法對股東與公司之間的交易限制性規(guī)定過于簡單，存在疏漏。六、對完善我國公司資本制度的立法思考由于上述規(guī)定的不明確，導(dǎo)致了實踐中人們認(rèn)識上的偏差，相關(guān)部門在處理此類糾紛時標(biāo)準(zhǔn)不一，處理結(jié)果也就大相徑庭。因此有必要對現(xiàn)行的公司法作必要的修改，以完善我國的公司資本制度。（一）關(guān)于發(fā)起人和股東對公司資本不足的補(bǔ)繳責(zé)任1、有限責(zé)任公司股東和董事對公司資本不足額補(bǔ)繳的連帶責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東對公司資本不足額承擔(dān)補(bǔ)繳責(zé)任的立法依據(jù)是股東不履行出資義務(wù)。出資種類的不同以及是否設(shè)立

16、時的出資不影響對這種責(zé)任的追究。股東間對公司資本不足額承擔(dān)連帶責(zé)任是由于有限責(zé)任公司設(shè)立時股東之間的特殊關(guān)系，同時也為了加強(qiáng)股東之間的相互監(jiān)督。公司董事承擔(dān)連帶責(zé)任是由于公司董事在公司經(jīng)營管理中的地位和作用。公司成立后，因公司的虛假出資或抽逃出資造成股東出資顯著低于章程所定數(shù)額的，負(fù)有責(zé)任的公司董事應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，建議我國公司法關(guān)于有限責(zé)任公司設(shè)立時的股東以非貨幣出資的造成公司資本不足時的連帶補(bǔ)繳責(zé)任應(yīng)擴(kuò)展適用于股東以貨幣出資的情形。同時此種連帶責(zé)任應(yīng)實用于公司減資時的資本繳納，此時連帶責(zé)任的主體應(yīng)當(dāng)包括負(fù)有責(zé)任的董事。2、股份有限公司的發(fā)起人對公司資本不足額補(bǔ)繳的連帶責(zé)任。由于發(fā)起人在

17、股份有限公司中的特殊地位，通過加重發(fā)起人的責(zé)任，使其在公司設(shè)立過程中依法履行義務(wù)，防止公司資產(chǎn)不足。另外，即便發(fā)生公司資本不足的情況，公司也能通過法定程序及時填補(bǔ)資本空額。（二）對股東與公司之間交易的限制問題我國公司法僅僅限制公司股份的購回這種特殊情況下的股東與公司的交易，而股東與公司之間的其他不正常交易不作限制，不公不足以有效抑制股東與公司這間的不正常交易，反而為股東通過與公司交易的方式轉(zhuǎn)移資本提供了方便，這對保護(hù)股東和公司利益極為不利。因此，建議公司法借鑒國外立法，對股東與公司之間的交易作出進(jìn)一步的限制。（三）公司高級管理人員對公司實質(zhì)性減資的責(zé)任由于股份有限公司中實際存在的管理層對公司經(jīng)

18、營管理的控制，因此，公司高級管理人員的行為往往是造成公司實質(zhì)性減資的原因。在國際上，各國法律都有對公司董事經(jīng)理等高級管理人員因自己的故意或重大過失行為造成公司損失承擔(dān)賠償責(zé)任作出了相應(yīng)的規(guī)定。我國公司法對以董事、經(jīng)理為核心的公司高級管理人員在職權(quán)范圍內(nèi)的行為造成公司減資，導(dǎo)致公司和債權(quán)人損失的情形及責(zé)任未作規(guī)定。因此建議公司法應(yīng)當(dāng)規(guī)定，在因公司違法減資造成公司及債權(quán)人損失時，有故意或重大過失的董事和經(jīng)理應(yīng)當(dāng)對此承擔(dān)責(zé)任。（四）股東虛假出資或抽逃出資對公司債以人承擔(dān)的責(zé)任問題當(dāng)公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，發(fā)現(xiàn)股東虛假出資或抽逃出資，債權(quán)人能否直接股東追償，追償范圍有多大？這是一個值得研究的問題。一些國有的公司法或?qū)徟袑嵺`中，采用了“公司人格否定原則”予以解決。所謂公司人格否認(rèn)原則是指在處理上述情況時，不考慮公司獨立法人的特性，追究被公司法律特殊性所掩蓋的經(jīng)濟(jì)實情，從而責(zé)令特定的公司成員直接承擔(dān)公司的義務(wù)和責(zé)任。這一原則雖然沒有在我國公司法中體現(xiàn)，但是在司法實踐上，已有不同程度的適用。例如：1994年最高人民法院在關(guān)于企業(yè)開辦的企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)問題的批復(fù)中就適用了該原則。但是，我國是成文法系的國家，公司人格否定這樣的一個原則究竟應(yīng)當(dāng)如何體現(xiàn)為具體的法律規(guī)定