第三章債的保全與擔保

1、 第三章第三章 債的保全和擔保債的保全和擔保第一節(jié)第一節(jié) 債的保全債的保全 第二節(jié)第二節(jié) 債的擔保債的擔保教學重點：教學重點： 債權人的代位權與撤銷權債權人的代位權與撤銷權 債的擔保的形式債的擔保的形式 保證擔保保證擔保 定金擔保定金擔保 教學難點：教學難點： 債權人的代位權與撤銷權債權人的代位權與撤銷權 保證擔保保證擔保 第一節(jié)第一節(jié) 債的保全債的保全 一、債的保全概述一、債的保全概述 （一）概念：亦稱為（一）概念：亦稱為責任財產(chǎn)責任財產(chǎn)的的保全、債的一般擔保。是債權人為保全、債的一般擔保。是債權人為防止債務人的財產(chǎn)不當減少而危害防止債務人的財產(chǎn)不當減少而危害其債權，得對特定的第三人采取某其

2、債權，得對特定的第三人采取某種措施以保護其債權的法律制度種措施以保護其債權的法律制度 案例：案例：19981998年年1010月月1010日，甲屠宰場與乙日，甲屠宰場與乙飯店簽定了牛羊肉供應合同。合同約定：甲飯店簽定了牛羊肉供應合同。合同約定：甲方供應乙方牛羊肉方供應乙方牛羊肉200200公斤，于公斤，于19981998年年1010月月1515日交貨，貨到后乙方應于日交貨，貨到后乙方應于1010月月2020日將貨款匯日將貨款匯至甲方在本市的開戶行丙銀行的帳戶上。至甲方在本市的開戶行丙銀行的帳戶上。1010月月1515日甲將日甲將200200公斤牛羊肉運至乙處，乙驗收公斤牛羊肉運至乙處，乙驗收合

3、格。而合格。而1010月月2525日，甲方的會計人員到丙銀日，甲方的會計人員到丙銀行查看帳目，卻仍未收到乙飯店的匯款。經(jīng)行查看帳目，卻仍未收到乙飯店的匯款。經(jīng)詢問，乙方仍未將貨款匯出。甲方多次催促，詢問，乙方仍未將貨款匯出。甲方多次催促，乙方都沒有答復，乙方都沒有答復，19981998年年1212月份，乙飯店由月份，乙飯店由于經(jīng)營不善，瀕臨倒閉，于是乙飯店主就將于經(jīng)營不善，瀕臨倒閉，于是乙飯店主就將飯店的大量設備或變賣或送人，聲稱不再開飯店的大量設備或變賣或送人，聲稱不再開飯店了。飯店了。 這時，甲方得知了消息，便趕到乙這時，甲方得知了消息，便趕到乙處要求其歸還上次的處要求其歸還上次的2002

4、00公斤牛羊肉的公斤牛羊肉的貨款。黃某說飯店都沒了，用什么還？貨款。黃某說飯店都沒了，用什么還？后甲方得知，乙方將店面轉讓給丁，本后甲方得知，乙方將店面轉讓給丁，本來店面位于黃金地段市價可達來店面位于黃金地段市價可達5 5萬元，萬元，而黃某僅以而黃某僅以1 1萬元的價格賣給丁，而且萬元的價格賣給丁，而且根據(jù)詳細了解，丁是黃某的表兄。于是根據(jù)詳細了解，丁是黃某的表兄。于是甲向法院起訴要求撤消乙與丁的買賣合甲向法院起訴要求撤消乙與丁的買賣合同，拍賣乙的店面歸還自己的貨款。同，拍賣乙的店面歸還自己的貨款。 問：甲可否行使撤銷權來保全自問：甲可否行使撤銷權來保全自己的債權？己的債權？ 理解：理解： 1

5、 1、該項制度的目的：防止債、該項制度的目的：防止債務人的務人的不當減少而危害債權。不當減少而危害債權。這里的財產(chǎn)是就這里的財產(chǎn)是就責任財產(chǎn)責任財產(chǎn)而言。而言。 2 2、是對債的、是對債的相對性相對性的例外的例外 3 3、包括兩項制度：代位權制度、包括兩項制度：代位權制度和撤銷權制度和撤銷權制度 注意注意 （1 1）責任財產(chǎn)：責任財產(chǎn)：是指債務人的全部財產(chǎn)或是指債務人的全部財產(chǎn)或總財產(chǎn)。是指債務關系成立后，債務人負有全總財產(chǎn)。是指債務關系成立后，債務人負有全面履行債務的義務，債務的履行通常體現(xiàn)為從面履行債務的義務，債務的履行通常體現(xiàn)為從債務人全部財產(chǎn)中分離出一定的財產(chǎn)交付于債債務人全部財產(chǎn)中分

6、離出一定的財產(chǎn)交付于債權人。權人。 一般擔保一般擔保-全部財產(chǎn)全部財產(chǎn)-“-“責任財產(chǎn)責任財產(chǎn)” 特別擔保特別擔保-部分財產(chǎn)部分財產(chǎn)-抵押、質押、留抵押、質押、留置、保證等置、保證等 （2 2）責任財產(chǎn)并非僅對某一債）責任財產(chǎn)并非僅對某一債權人設定擔保，而是對全體債權人權人設定擔保，而是對全體債權人的共同擔保的共同擔保 （3 3）依債的一般原理，債權為）依債的一般原理，債權為相對相對權權，債權人不得支配債務人的財產(chǎn)，更，債權人不得支配債務人的財產(chǎn)，更無權涉及第三人的利益。無權涉及第三人的利益。 債的保全使債權人的權利債的保全使債權人的權利涉及第三涉及第三人的行為或財產(chǎn)人的行為或財產(chǎn)，是對傳統(tǒng)債

7、權，是對傳統(tǒng)債權相對性相對性的突破。的突破。 （二）作用：（二）作用： 法律賦予債權人以保全的權利，法律賦予債權人以保全的權利，維持債務人的責任財產(chǎn)不致因其不當維持債務人的責任財產(chǎn)不致因其不當減少而影響債權的實現(xiàn)，以保障能以減少而影響債權的實現(xiàn)，以保障能以債務人的全部財產(chǎn)清償其全部債權債務人的全部財產(chǎn)清償其全部債權 二、債權人的代位權二、債權人的代位權 （一）概念：（一）概念： 指于債務人怠指于債務人怠于行使其對第三人的權利而害及債于行使其對第三人的權利而害及債權人的債權實現(xiàn)時，債權人得以自權人的債權實現(xiàn)時，債權人得以自己的名義代位行使債務人對第三人己的名義代位行使債務人對第三人的權利的權利。

8、的權利的權利。 理解理解 1 1、權利歸屬者為債權人。、權利歸屬者為債權人。 2 2、該項權利屬形成權。、該項權利屬形成權。 3 3、代位之行使涉及三方當事人。、代位之行使涉及三方當事人。債權人、債務人、第三人。債權人、債務人、第三人。 第三人被稱為第三人被稱為“次債務人次債務人” （二）債權人的代位權的特征（二）債權人的代位權的特征 1 1、代位權是一種法律地位的代替、代位權是一種法律地位的代替 2 2、代位權是債權人的法定權利、代位權是債權人的法定權利 3 3、代位權是債權人取得債務人的地、代位權是債權人取得債務人的地位位 案例：案例：甲向乙借款甲向乙借款50005000元人民幣，同時有對

9、元人民幣，同時有對丙的丙的30003000元人民幣的債權，甲對丙的債權清元人民幣的債權，甲對丙的債權清償期限屆滿，其間，甲未以任何方式向丙索償期限屆滿，其間，甲未以任何方式向丙索要欠款。之后，乙對甲的債權亦屆清償期，要欠款。之后，乙對甲的債權亦屆清償期，甲稱無財產(chǎn)還債。后乙得悉，甲有對丙的甲稱無財產(chǎn)還債。后乙得悉，甲有對丙的30003000元債權未收回。于是乙訴至法院，要求元債權未收回。于是乙訴至法院，要求丙向甲支付丙向甲支付30003000元的借款。元的借款。 問：乙能否請求丙支付問：乙能否請求丙支付30003000元的借款？元的借款？ 甲（債務人）甲（債務人） 乙（債權人）乙（債權人） 甲

10、（債權人）甲（債權人） 丙（次債務人）丙（次債務人） （三）法律規(guī)定（三）法律規(guī)定 1 1、法國民法典法國民法典11661166條最先確認。條最先確認。 2 2、中華民國民法典中華民國民法典第第242242、243243條條加以規(guī)定。加以規(guī)定。 3 3、我、我合同法合同法第第7373條、條、合同法解合同法解釋釋第第11221122條。條。 （四）代位權行使的條件（四）代位權行使的條件 1 1、債權人對債務人的債權合法、確定、債權人對債務人的債權合法、確定、已屆清償期。已屆清償期。 （1 1）合法：非為無效、可撤銷、可變更）合法：非為無效、可撤銷、可變更的債權，且應為完全債權。的債權，且應為完全

11、債權。 （2 2）確定：債務人對于債權的存在以及）確定：債務人對于債權的存在以及內(nèi)容無異議，或者該債權已經(jīng)法院和仲裁機內(nèi)容無異議，或者該債權已經(jīng)法院和仲裁機構裁判后所確定。構裁判后所確定。 （3 3）已屆清償期。即債務人履行債務遲）已屆清償期。即債務人履行債務遲延。延。 2 2、債務人、債務人其到期債權，對債其到期債權，對債權人權人。 指債務人不履行其對債權人指債務人不履行其對債權人的到期債務，又不以訴訟或仲裁方式向其債的到期債務，又不以訴訟或仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期務人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權，致使債權人的到期債權未能實現(xiàn)。債權，致使債權人的到期債權

12、未能實現(xiàn)。 次債務人不認為債務人有怠于行使權利次債務人不認為債務人有怠于行使權利的，由其負舉證責任。的，由其負舉證責任。指債務人構成遲延履行，同指債務人構成遲延履行，同時因其怠于行使自己對次債務人的權利，造時因其怠于行使自己對次債務人的權利，造成自己無力清償對債權人的債務。成自己無力清償對債權人的債務。 3 3、債務人的債權已到期：指債務人、債務人的債權已到期：指債務人對次債務人的債權。對次債務人的債權。 根據(jù)根據(jù)合同法合同法第第7373條規(guī)定，可以作條規(guī)定，可以作為代位權標的的債務人的權利，僅指為代位權標的的債務人的權利，僅指到期到期債權。債權。 4 4、債務人的債權不是、債務人的債權不是指

13、基于扶養(yǎng)指基于扶養(yǎng)關系、撫養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、繼承關系產(chǎn)生關系、撫養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、繼承關系產(chǎn)生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、的給付請求權和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。請求權等權利。 5 5、債權人有保全債權的必要、債權人有保全債權的必要 （1 1）是指債務人怠于行使權利害及債權，）是指債務人怠于行使權利害及債權，使債權人的債權有不能實現(xiàn)的現(xiàn)實危險。使債權人的債權有不能實現(xiàn)的現(xiàn)實危險。 “必要必要”的判斷依據(jù)：應以債務人是否的判斷依據(jù)：應以債務人是否限于限于無資力無資力為標準；為標準； ( (五五)

14、 )代位權的行使方式與范圍代位權的行使方式與范圍 1 1、行使主體：債權人以自己的名義、行使主體：債權人以自己的名義行使代位權。行使代位權。 各個債權人均享有代位權，可各自行各個債權人均享有代位權，可各自行使，也可共同行使。使，也可共同行使。 如果一個債權人已就某項權利行使了如果一個債權人已就某項權利行使了代位權，或者正在進行訴訟，其他債權人代位權，或者正在進行訴訟，其他債權人不得就同一項權利行使代位權。不得就同一項權利行使代位權。 2 2、行使方式：以向法院起訴的方式行、行使方式：以向法院起訴的方式行使，以次債務人為被告。請求第三人直接向使，以次債務人為被告。請求第三人直接向債務人為給付，債

15、權人得代位受領，債權人債務人為給付，債權人得代位受領，債權人可請求第三人直接向其為給付?？烧埱蟮谌酥苯酉蚱錇榻o付。 （1 1）管轄法院：被告住所地法院（）管轄法院：被告住所地法院（解解釋釋1414） （2 2）原告：債權人）原告：債權人 （3 3）被告：次債務人）被告：次債務人 （4 4）第三人：債務人（）第三人：債務人（解釋解釋16.116.1） 3 3、代位權行使的范圍，應以保全債權、代位權行使的范圍，應以保全債權人債權的必要為限度。即以債權人的債權為人債權的必要為限度。即以債權人的債權為限。超出部分法院不予支持。（合同法限。超出部分法院不予支持。（合同法73.273.2解釋解釋2121

16、） （六）代位權行使的效力（代位權成立時）（六）代位權行使的效力（代位權成立時） 1 1、債權人：、債權人：若勝訴，可直接受領次債若勝訴，可直接受領次債務人的清償。務人的清償。 2 2、債務人：、債務人： (1)(1)承擔債權人行使代位權的必要費用。承擔債權人行使代位權的必要費用。（73.273.2） (2)(2)可對債權人的債權提出異議，異議成可對債權人的債權提出異議，異議成立的，法院應裁定駁回債權人的起訴。立的，法院應裁定駁回債權人的起訴。（解釋解釋18.218.2） 3 3、次債務人、次債務人 （1 1）對債務人的抗辯，可對債權人主張。）對債務人的抗辯，可對債權人主張。( (解釋解釋18

17、.1) 18.1) （2 2）若敗訴，應承擔訴訟費用，從實現(xiàn)）若敗訴，應承擔訴訟費用，從實現(xiàn)的債權中優(yōu)先支付。的債權中優(yōu)先支付。 （3 3）向債權人為清償。）向債權人為清償。 總之：在債權人受清償?shù)姆秶鷥?nèi)，債權總之：在債權人受清償?shù)姆秶鷥?nèi)，債權人與債務人、債務人與次債務人之間相應的人與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權債務關系均消滅。（債權債務關系均消滅。（解釋解釋2020） 案例：案例：甲借給乙甲借給乙1010萬元，乙借給丙萬元，乙借給丙2020萬元。此兩項借款均已屆款期限，甲急于用萬元。此兩項借款均已屆款期限，甲急于用款，但經(jīng)調查了解乙無力還款，便多次催促款，但經(jīng)調查了解乙無力還款，便

18、多次催促乙向丙索要欠款，乙置之不理。乙向丙索要欠款，乙置之不理。 問：問： （1 1）在已知乙無力還款的情況下，甲欲實）在已知乙無力還款的情況下，甲欲實現(xiàn)債權，可行使何種權利？為什么？現(xiàn)債權，可行使何種權利？為什么？ （2 2）行使此權利時應注意哪些法律問題？）行使此權利時應注意哪些法律問題？ 案例：案例：甲公司向乙商業(yè)銀行借款甲公司向乙商業(yè)銀行借款1010萬元，萬元，借款期限為一年。借款合同期滿后，由于甲借款期限為一年。借款合同期滿后，由于甲公司經(jīng)營不善，無力償還借款本息。但是丙公司經(jīng)營不善，無力償還借款本息。但是丙公司欠甲公司到期貨款公司欠甲公司到期貨款2020萬元，甲公司不積萬元，甲公司

19、不積極向丙公司主張支付貨款。為此，乙商業(yè)銀極向丙公司主張支付貨款。為此，乙商業(yè)銀行以自己的名義請求法院執(zhí)行丙公司的財產(chǎn)，行以自己的名義請求法院執(zhí)行丙公司的財產(chǎn)，以償還甲公司的借款。以償還甲公司的借款。 問：問： 1 1法院是否應支持乙商業(yè)銀行的請求？法院是否應支持乙商業(yè)銀行的請求？ 2 2若乙商業(yè)銀行行使代位權花費若乙商業(yè)銀行行使代位權花費30003000元元必要費用，此費用應由誰承擔？必要費用，此費用應由誰承擔？ 三、撤銷權三、撤銷權 （一）概念：羅馬法中又稱廢（一）概念：羅馬法中又稱廢罷訴權，是指當債務人所為的減少罷訴權，是指當債務人所為的減少其財產(chǎn)的行為危害債權實現(xiàn)時，債其財產(chǎn)的行為危害

20、債權實現(xiàn)時，債權人為保全債權得請求法院撤銷該權人為保全債權得請求法院撤銷該行為的權利。行為的權利。 性質為性質為形成權形成權。 （二）起源及我國規(guī)定（二）起源及我國規(guī)定 源于羅馬法。由羅馬法學家保源于羅馬法。由羅馬法學家保羅所創(chuàng)設的概念，故又稱為羅所創(chuàng)設的概念，故又稱為“保羅保羅訴權訴權” 我國我國合同法合同法第第7474、7575條，條，解釋解釋第第23262326條。條。 （三）債權人撤銷權的法律特（三）債權人撤銷權的法律特征征 1 1、撤銷權是附從權利、撤銷權是附從權利 2 2、撤銷權的對象是債務人、撤銷權的對象是債務人處分其財產(chǎn)的行為處分其財產(chǎn)的行為 3 3、撤銷權是法定權利、撤銷權是

21、法定權利 案例： A A公司因向公司因向B B公司購買機器設備而欠公司購買機器設備而欠B B公司貨款公司貨款5050萬元，由于經(jīng)營不善萬元，由于經(jīng)營不善A A公司資公司資不抵債，瀕臨破產(chǎn)。此時，不抵債，瀕臨破產(chǎn)。此時，B B公司向公司向A A公公司索要貨款，司索要貨款， A A公司稱無資金還債，同公司稱無資金還債，同時將時將A A公司內(nèi)的重要設備低價轉賣給公司內(nèi)的重要設備低價轉賣給C C公公司，知司，知C C公司的法定代表人是公司的法定代表人是A A公司法定公司法定代表人的表兄弟。代表人的表兄弟。 B B公司知悉情況后，公司知悉情況后，立即訴諸法院，要求撤銷立即訴諸法院，要求撤銷A A公司的買

22、賣合公司的買賣合同，并要求拍賣同，并要求拍賣A A公司的財產(chǎn)還債。公司的財產(chǎn)還債。 （四）成立與行使條件（四）成立與行使條件 1 1、客觀要件：、客觀要件： （1 1）債務人有處分其財產(chǎn)而使）債務人有處分其財產(chǎn)而使其財產(chǎn)減少的行為。其財產(chǎn)減少的行為。 主要指法律上的處分主要指法律上的處分 這些行為包括：這些行為包括： A A：放棄其到期債權；：放棄其到期債權； B B：無償轉讓財產(chǎn)；：無償轉讓財產(chǎn)； C C：以明顯不合理低價轉讓財產(chǎn)；：以明顯不合理低價轉讓財產(chǎn)； （2 2）債務人的處分行為害及債）債務人的處分行為害及債權人的債權實現(xiàn)。權人的債權實現(xiàn)。 即債務人的處分行為足以減少即債務人的處分行

23、為足以減少其一般財產(chǎn)而使債權不能完全受清其一般財產(chǎn)而使債權不能完全受清償。償。 （3 3）債務人的處分行為必須以）債務人的處分行為必須以財產(chǎn)為標的且必須為使其財產(chǎn)減少財產(chǎn)為標的且必須為使其財產(chǎn)減少的行為。的行為。 2 2、主觀要件：存在惡意。、主觀要件：存在惡意。 所謂惡意，是指債務人明知其處分財產(chǎn)所謂惡意，是指債務人明知其處分財產(chǎn)的行為將導致其無足夠的財產(chǎn)清償債務，從的行為將導致其無足夠的財產(chǎn)清償債務，從而有害于債權人的債權，而仍然實施該行為。而有害于債權人的債權，而仍然實施該行為。 （1 1）若為無償處分，即可認定惡意的存）若為無償處分，即可認定惡意的存在。在。 （2 2）若為有償處分，但

24、為明顯不合理低）若為有償處分，但為明顯不合理低價，以受讓人明知該情形的存在認定惡意。價，以受讓人明知該情形的存在認定惡意。 3 3、時間要件。、時間要件。 不以債權已屆清償期為不以債權已屆清償期為要件。要件。 （五）撤銷權的行使（五）撤銷權的行使 1 1、行使主體：債權人?？梢詫θw債、行使主體：債權人。可以對全體債權人發(fā)生效力權人發(fā)生效力 2 2、行使方式：以起訴的方式行使、行使方式：以起訴的方式行使 （1 1）管轄：由被告住所地法院管轄）管轄：由被告住所地法院管轄 （2 2）債權人：原告）債權人：原告 （3 3）債務人：被告）債務人：被告 （4 4）受益人或受讓人：訴訟第三人）受益人或受讓

25、人：訴訟第三人 3 3、撤銷權的行使范圍：以債權人的債權、撤銷權的行使范圍：以債權人的債權為限。（為限。（74.274.2） 4 4、撤銷權存在的除斥期間（、撤銷權存在的除斥期間（7575） 撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權的，該撤銷生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。權消滅。 （六）撤銷權行使的效力（六）撤銷權行使的效力 1 1、債權人：債權人有權要求法院撤銷、債權人：債權人有權要求法院撤銷債務人處分財產(chǎn)的行為債務人處分財產(chǎn)的行為 2 2、債務

26、人：、債務人： （1 1）債務人的行為一經(jīng)被撤銷，視為自始）債務人的行為一經(jīng)被撤銷，視為自始無效。無效。 （2 2）承擔債權人行使撤銷權的必要費用。）承擔債權人行使撤銷權的必要費用。 3 3、受益人或受讓人：、受益人或受讓人： （1 1）應返還所受讓的財產(chǎn)；）應返還所受讓的財產(chǎn)； （2 2）若其為惡意，也應適當分擔費用。）若其為惡意，也應適當分擔費用。 農(nóng)民甲因種地無利可圖，同時又見同村乙做農(nóng)民甲因種地無利可圖，同時又見同村乙做服裝生意發(fā)了一筆，于是便向其表兄丙借款服裝生意發(fā)了一筆，于是便向其表兄丙借款50005000元元加上自己家的積蓄湊足加上自己家的積蓄湊足1 1萬元想做服裝生意。甲與萬元

27、想做服裝生意。甲與丙約定一年后還款。由于甲不懂市場行情，又不通丙約定一年后還款。由于甲不懂市場行情，又不通經(jīng)營之道，一年后不僅未賺還賠了個血本無歸。丙經(jīng)營之道，一年后不僅未賺還賠了個血本無歸。丙見期限已到，便向甲催要借款。甲請求寬限一段時見期限已到，便向甲催要借款。甲請求寬限一段時間，想想辦法一定還錢。此期間甲將自己的一店面間，想想辦法一定還錢。此期間甲將自己的一店面轉讓給丁，因不愿還丙的借款，于是就讓丁先用著，轉讓給丁，因不愿還丙的借款，于是就讓丁先用著，不用著急付款。一段時間后，丙又催還款。甲推說不用著急付款。一段時間后，丙又催還款。甲推說無錢。丙得知甲轉讓店鋪卻未收款的事情后，便向無錢。

28、丙得知甲轉讓店鋪卻未收款的事情后，便向法院起訴，要求丁將店鋪的賣款交付甲來償還自己法院起訴，要求丁將店鋪的賣款交付甲來償還自己的借款。的借款。 問：法院對丙的訴訟請求能予以支持嗎？問：法院對丙的訴訟請求能予以支持嗎？理由何在？理由何在？ 某市花卉公司為引進花卉新品種而向該某市花卉公司為引進花卉新品種而向該市鋼鐵廠大量訂置鋼架建大棚以養(yǎng)植花市鋼鐵廠大量訂置鋼架建大棚以養(yǎng)植花卉卉.1998.1998年年2 2月月1515日日, ,雙方簽訂合同約定雙方簽訂合同約定:1998:1998年年3 3月月1515日鋼鐵廠將貨運到日鋼鐵廠將貨運到, ,一年后一年后, ,花卉公司花卉公司支付貨款并加付利息支付貨

29、款并加付利息. .但由于引進新品種并不但由于引進新品種并不適于該地區(qū)種植適于該地區(qū)種植, ,花卉公司形成重大損失花卉公司形成重大損失, ,一一時資金短缺時資金短缺, ,難以正常運營難以正常運營. .此時此時, ,其欠鋼鐵廠其欠鋼鐵廠的貨款也已經(jīng)到了歸還的期限的貨款也已經(jīng)到了歸還的期限, ,花卉公司無力花卉公司無力還款還款. .這時正趕上鋼鐵廠新一屆領導班子的換這時正趕上鋼鐵廠新一屆領導班子的換屆選舉屆選舉, ,一時諸事繁雜一時諸事繁雜, ,一直沒有時間向花卉一直沒有時間向花卉公司索款。公司索款。19991999年年7 7月月2525日花卉公司實在難以日花卉公司實在難以運營運營, ,于是就低價將

30、全部花卉轉讓給鄰市的另于是就低價將全部花卉轉讓給鄰市的另一家花卉公司。一家花卉公司。 這時鋼鐵廠亦得到了消息這時鋼鐵廠亦得到了消息, ,但廠里其他事但廠里其他事務眾多務眾多, ,實在難以顧及次筆款項實在難以顧及次筆款項. .直到直到20002000年年8 8月份月份, ,鋼鐵廠新一屆領導班子已經(jīng)基本全部接鋼鐵廠新一屆領導班子已經(jīng)基本全部接管鋼鐵廠的事務管鋼鐵廠的事務, ,開始正常的工作開始正常的工作. .這是向花這是向花卉公司索要欠款卉公司索要欠款, ,花卉公司以還款期限早已經(jīng)花卉公司以還款期限早已經(jīng)過為由予以拒絕過為由予以拒絕. .于是鋼鐵廠向法院提起訴訟于是鋼鐵廠向法院提起訴訟, ,要求花

31、卉公司還款要求花卉公司還款. . 問：本案中，鋼鐵廠可否行使問：本案中，鋼鐵廠可否行使撤銷權撤銷花卉公司撤銷權撤銷花卉公司19991999年年7 7月月2525日低價轉讓日低價轉讓花卉的行為？花卉的行為？第二節(jié)第二節(jié) 債的擔保債的擔保 一、概述一、概述 （一）概念：（一）概念：債的擔保是指為確保特定債的擔保是指為確保特定債權人的債權實現(xiàn)，以第三人的信用或者以債權人的債權實現(xiàn)，以第三人的信用或者以特定財產(chǎn)保障債務人履行義務的法律制度。特定財產(chǎn)保障債務人履行義務的法律制度。 （二）特征：（二）特征： 1 1、債的擔保具有特定性、債的擔保具有特定性 ，表現(xiàn)為：，表現(xiàn)為： (1)(1)為特定的債權人而

32、設為特定的債權人而設 (2)(2)擔保標的是特定的第三人的信用或擔保標的是特定的第三人的信用或特定的財產(chǎn)特定的財產(chǎn) 2 2、債的擔保具有補充性、債的擔保具有補充性 3 3、債的擔保具有從屬性、債的擔保具有從屬性 二、債的擔保的種類二、債的擔保的種類 ( (一一) )法定擔保和約定擔保法定擔保和約定擔保 1 1法定擔保。是指基于法律的規(guī)定法定擔保。是指基于法律的規(guī)定而產(chǎn)生的擔保。典型的情形是留置權。而產(chǎn)生的擔保。典型的情形是留置權。 2 2約定擔保。是指由當事人自行設約定擔保。是指由當事人自行設定的擔保。如保證、抵押、質押、定金均為定的擔保。如保證、抵押、質押、定金均為約定擔保的情形。約定擔保的

33、情形。 ( (二二) )人的擔保、物的擔保和金錢擔保人的擔保、物的擔保和金錢擔保 1 1人的擔保。是指以第三人的信用人的擔保。是指以第三人的信用擔保債的履行的擔保方式。如保證。擔保債的履行的擔保方式。如保證。 2 2物的擔保。物的擔保是指以特定物的擔保。物的擔保是指以特定的財物作為債權擔保的擔保方式。如抵押、的財物作為債權擔保的擔保方式。如抵押、質押、留置、優(yōu)先權均為如此質押、留置、優(yōu)先權均為如此 3 3金錢擔保。金錢擔保是指以金錢金錢擔保。金錢擔保是指以金錢為標的物而設定的擔保，即定金擔保。原為標的物而設定的擔保，即定金擔保。原則上講，它屬于物的擔保的一種。則上講，它屬于物的擔保的一種。 （

34、三）反擔保（三）反擔保 1 1、概念：反擔保是指債務人對為自、概念：反擔保是指債務人對為自己債權人提供擔保的第三人提供的擔保。己債權人提供擔保的第三人提供的擔保。 或指第三人為債務人向債權人提供擔或指第三人為債務人向債權人提供擔保時，債務人應第三人的要求為第三人提保時，債務人應第三人的要求為第三人提供的擔保。供的擔保。 債務人是反擔保關系中的擔保人，第債務人是反擔保關系中的擔保人，第三人為擔保權人。三人為擔保權人。 反擔保也是一種擔保，只不過其擔保反擔保也是一種擔保，只不過其擔保的對象是擔保人對的對象是擔保人對主債務人主債務人的追償權而已的追償權而已 2 2、特征：、特征： （1 1）反擔保以

35、擔保的存在為前提）反擔保以擔保的存在為前提 （2 2）反擔保中的債權人是為債務人提供擔保）反擔保中的債權人是為債務人提供擔保的第三人的第三人 （3 3）反擔保所保障的對象是擔保人對債務人）反擔保所保障的對象是擔保人對債務人的追償權的追償權 （4 4）反擔保的適用方式只能是抵押、質押和）反擔保的適用方式只能是抵押、質押和保證保證 案例：案例： 19991999年年3 3月，甲企業(yè)向乙銀行申請貸款月，甲企業(yè)向乙銀行申請貸款100100萬元，萬元，乙銀行要求甲提供擔保。在甲的要求下，丙為甲借乙銀行要求甲提供擔保。在甲的要求下，丙為甲借款提供了保證，但是要求甲提供反擔保措施。在丙款提供了保證，但是要求

36、甲提供反擔保措施。在丙與銀行簽訂的保證協(xié)議中，丙承諾為甲的與銀行簽訂的保證協(xié)議中，丙承諾為甲的100100萬借萬借款提供連帶保證。在丙簽訂保證協(xié)議后，甲與丙簽款提供連帶保證。在丙簽訂保證協(xié)議后，甲與丙簽訂了一份反擔保協(xié)議。在協(xié)議中約定，甲以其所有訂了一份反擔保協(xié)議。在協(xié)議中約定，甲以其所有的廠房作為抵押，但是，在簽訂反擔保協(xié)議之后，的廠房作為抵押，但是，在簽訂反擔保協(xié)議之后，雙方并沒有辦理抵押登記手續(xù)。雙方并沒有辦理抵押登記手續(xù)。20002000年年5 5月，貸款月，貸款到期，甲并沒有按期歸還貸款。到期，甲并沒有按期歸還貸款。20002000年年1010月，乙銀月，乙銀行向法院提起訴訟，要求丙

37、履行保證責任。行向法院提起訴訟，要求丙履行保證責任。 問：問：(1)(1)乙銀行直接要求丙履行保證責任的做法乙銀行直接要求丙履行保證責任的做法是否合適，為什么是否合適，為什么? ? (2) (2)根據(jù)丙與甲之間簽訂的反擔保協(xié)議，丙對甲根據(jù)丙與甲之間簽訂的反擔保協(xié)議，丙對甲廠房的抵押權是否成立，為什么廠房的抵押權是否成立，為什么? ? 三、保證三、保證 案例：案例： 甲公司甲公司向銀行貸款向銀行貸款5050萬元人萬元人民幣，期限為民幣，期限為3 3個月。乙公司個月。乙公司作為保證人與銀行作為保證人與銀行訂立了訂立了書面書面保證合同，合同約定：保證合同，合同約定：保證責任范圍為全部貸款及利息，保證

38、方保證責任范圍為全部貸款及利息，保證方式為一般保證式為一般保證。但合同沒有。但合同沒有約定保證期間。貸款期滿后甲公司未償還約定保證期間。貸款期滿后甲公司未償還貸款，貸款，7 7個月后，銀行向法院起訴，要求甲個月后，銀行向法院起訴，要求甲公司和保證人乙公司償還貸款本息。公司和保證人乙公司償還貸款本息。 本實例涉及以下問題：本實例涉及以下問題： 1 1保證的概念和特征保證的概念和特征 2 2保證的成立條件保證的成立條件 3 3保證的方式保證的方式 4 4保證債務的范圍保證債務的范圍5 5保證人與債權人、債權人之間的關系保證人與債權人、債權人之間的關系 6 6保證責任保證責任 的免除和消滅的免除和消

39、滅 （一）概念與特征：（一）概念與特征： 概念：概念：保證是指第三人和債權保證是指第三人和債權人約定，當債務人不履行債務時，人約定，當債務人不履行債務時，由第三人按照約定履行債務或者承由第三人按照約定履行債務或者承擔責任。擔責任。 當事人雙方當事人雙方: :保證人、債權人。保證人、債權人。 特征：特征： 1 1、保證具有從屬性。具體表現(xiàn)為：、保證具有從屬性。具體表現(xiàn)為： (1) (1) 以主合同的有效存在為前提。以主合同的有效存在為前提。 (2)(2)保證的范圍與強度從屬于主債務，不保證的范圍與強度從屬于主債務，不得大于或者強于主債務得大于或者強于主債務 (3)(3)保證債權隨主債權的轉移而轉

40、移保證債權隨主債權的轉移而轉移 (4)(4)保證人的保證債務隨主債務人債務的保證人的保證債務隨主債務人債務的存在而于保證期限內(nèi)存在。存在而于保證期限內(nèi)存在。 (5)(5)保證債務隨主債務的消滅而消滅。保證債務隨主債務的消滅而消滅。 2 2、保證具有相對獨立性。、保證具有相對獨立性。 保證債務并保證債務并不是主債務的一部分，而是獨立于主債務的不是主債務的一部分，而是獨立于主債務的單獨債務。單獨債務。 3 3、 保證具有無償性。保證具有無償性。 僅就保證人與僅就保證人與債權人而言。但保證人可以要求債務人支付債權人而言。但保證人可以要求債務人支付一定報償。一定報償。 4 4、保證具有補充性。是對主債

41、務的補充、保證具有補充性。是對主債務的補充和加強。和加強。 5 5、保證具有單務性。不會發(fā)生義務履行、保證具有單務性。不會發(fā)生義務履行的順序問題。的順序問題。 （二）保證的成立條件（二）保證的成立條件 1 1、保證人具有保證能力、保證人具有保證能力. . (1) (1)保證人應為具有保證人應為具有代償能力代償能力的自然的自然人、法人、人、法人、但但不具有完全代償能力的人不具有完全代償能力的人以保證人以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責任的，人民法院不予能力要求免除保證責任的，人民法院不予支持。（支持。（解釋解釋第第1414條）條）

42、(2)(2)下列組織不具有保證能力下列組織不具有保證能力 A .A .國家機關。但經(jīng)國務院批準為國家機關。但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者經(jīng)濟組織貸款進行轉使用外國政府或者經(jīng)濟組織貸款進行轉貸的除外。貸的除外。 B B公益事業(yè)單位和社會團體。公益事業(yè)單位和社會團體。 C C企業(yè)法人的分支機構、職能部企業(yè)法人的分支機構、職能部門。但企業(yè)法人的分支機構有法人書面門。但企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內(nèi)提供保證。授權的，可以在授權范圍內(nèi)提供保證。 2 2、保證合同、保證合同 （1 1）形式：應為書面形式。）形式：應為書面形式。 A A、保證人與債權人不僅可以就單個主合、保證人與債權

43、人不僅可以就單個主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高額同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項商品交易合同訂立一個保證合同。這種某項商品交易合同訂立一個保證合同。這種 案例：某外貿(mào)公司與某市建中手套廠簽訂一個案例：某外貿(mào)公司與某市建中手套廠簽訂一個連續(xù)供應勞動手套的合同。合同約定：手套廠從連續(xù)供應勞動手套的合同。合同約定：手套廠從20012001年年1 1月月1 1日至日至20012001年年1212月月3131日連續(xù)向外貿(mào)公司供日連續(xù)向外貿(mào)公司供應手套，每打單價為應手套，每打單價為1010元，總價款不超過元，總

44、價款不超過40004000萬元。萬元。手套廠惟恐貨款難以收回，要求外貿(mào)公司提供擔保，手套廠惟恐貨款難以收回，要求外貿(mào)公司提供擔保，經(jīng)手套廠同意，某市毛紡廠為該合同提供保證并簽經(jīng)手套廠同意，某市毛紡廠為該合同提供保證并簽訂了保證合同。至訂了保證合同。至20012001年年1212月月3131日，手套廠共向外日，手套廠共向外貿(mào)公司提供了價值貿(mào)公司提供了價值39003900萬元的手套。外貿(mào)公司約定萬元的手套。外貿(mào)公司約定支付了價款。支付了價款。20022002年年2 2月，手套廠又向外貿(mào)公司提月，手套廠又向外貿(mào)公司提供了價值為供了價值為650650萬元的手套。后因外貿(mào)公司經(jīng)營不萬元的手套。后因外貿(mào)公

45、司經(jīng)營不善，無力償還該善，無力償還該650650萬元貨款，手套廠據(jù)保證合同萬元貨款，手套廠據(jù)保證合同向毛紡廠提出請求，要求其償還外貿(mào)公司所欠貨款向毛紡廠提出請求，要求其償還外貿(mào)公司所欠貨款650650萬元。毛紡廠提出自己只就萬元。毛紡廠提出自己只就39003900萬元的供貨合萬元的供貨合同承擔保證責任，對手套廠后來又向外貿(mào)公司供應同承擔保證責任，對手套廠后來又向外貿(mào)公司供應的的650650萬元手套不應承擔保證責任。萬元手套不應承擔保證責任。 B B、保證合同可以表現(xiàn)為單獨的合同，、保證合同可以表現(xiàn)為單獨的合同，也可以是主合同中的保證條款。也可以是主合同中的保證條款。 （2 2）內(nèi)容：）內(nèi)容：

46、A.A.被保證的主債權種類、數(shù)額被保證的主債權種類、數(shù)額 B.B.債務人履行債務的期限債務人履行債務的期限 C.C.保證的方式保證的方式 D.D.保證擔保的范圍保證擔保的范圍 E.E.保證的期間保證的期間 F.F.雙方認為需要約定的其他事項。保證合雙方認為需要約定的其他事項。保證合同不完全具備前款規(guī)定的內(nèi)容的，可以補正同不完全具備前款規(guī)定的內(nèi)容的，可以補正 （3 3）保證人須具有明確、真實的承擔保證責）保證人須具有明確、真實的承擔保證責任的意思表示任的意思表示 （三）保證的方式（三）保證的方式 1 1、一般保證、一般保證 （1 1）概念：當事人在保證合同中約定，）概念：當事人在保證合同中約定，

47、債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證責任的，為一般保證 （2 2）保證人的先訴抗辯權：在一般保證中，）保證人的先訴抗辯權：在一般保證中，保證人享有先訴抗辯權。一般保證的保證人保證人享有先訴抗辯權。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就主債在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就主債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。對債權人可以拒絕承擔保證責任。 2 2、連帶責任保證、連帶責任保證 （1 1）概念：是指保證人在債務人不履行）概念：是指保證人在債務人不履行債務時與

48、債務人負連帶責任的保證。債務時與債務人負連帶責任的保證。 （2 2）連帶責任保證人的責任重于一般保證）連帶責任保證人的責任重于一般保證人，并且沒有先訴抗辯權。人，并且沒有先訴抗辯權。 3 3、保證方式約定不明時的認定：按連帶、保證方式約定不明時的認定：按連帶保證處理保證處理 ( (四）保證債務的范圍：四）保證債務的范圍： 是保證效力是保證效力所及的范圍所及的范圍 1 1、有限保證：有限保證： 有限保證是保證人有限保證是保證人與債權人在保證合同中明確約定保證債務與債權人在保證合同中明確約定保證債務范圍的保證。范圍的保證。 2 2、無限保證無限保證: : 是指當事人沒有明確約定是指當事人沒有明確約

49、定保證債務的范圍，而對全部債務承擔保證責保證債務的范圍，而對全部債務承擔保證責任的保證。主要包括如下幾項：任的保證。主要包括如下幾項： (1)(1)主債務的全部主債務的全部 (2)(2)利息債務利息債務 (3)(3)違約金違約金 (4)(4)損害賠償金損害賠償金 (5)(5)實現(xiàn)債權的費用實現(xiàn)債權的費用( (如訴訟、仲裁費用如訴訟、仲裁費用等等) ) ( (五五) )保證人與債權人之間的關系保證人與債權人之間的關系 1.1.債權人的權利債權人的權利: : 在主債務人不履行債在主債務人不履行債務時，請求保證人履行保證債務即承擔保證責務時，請求保證人履行保證債務即承擔保證責任。任。 分兩種情形分兩

50、種情形: : (1) (1)一般保證中一般保證中, , 只有在對主債務人強制只有在對主債務人強制執(zhí)行后仍不能完全受償時，才可請求保證人承執(zhí)行后仍不能完全受償時，才可請求保證人承擔保證責任，否則，保證人可行使先訴抗辯權，擔保證責任，否則，保證人可行使先訴抗辯權，拒絕承擔保證責任。拒絕承擔保證責任。 (2)(2)、在連帶責任保證中，只要主債務人、在連帶責任保證中，只要主債務人于債務履行期限屆滿時未完全履行債務，債權于債務履行期限屆滿時未完全履行債務，債權人即可請求保證人承擔保證責任。人即可請求保證人承擔保證責任。 2.2.保證人的權利：不享有請求給付的權利，保證人的權利：不享有請求給付的權利，只享

51、有對抗債權人的防御性權利。只享有對抗債權人的防御性權利。 保證人的權利包括以下三方面：保證人的權利包括以下三方面： (1)(1)主債務人享有的抗辯權主債務人享有的抗辯權 如如: : A. A.主債務存在可撤銷、可變更事由的抗辯權主債務存在可撤銷、可變更事由的抗辯權 B.B.主債權已消滅或無效的抗辯主債權已消滅或無效的抗辯 C.C.拒絕履行的抗辯權拒絕履行的抗辯權.(.(不安抗辯、同時履行不安抗辯、同時履行抗辯抗辯, ,先履行抗辯等先履行抗辯等) ) D. D.可單獨行使抵銷權可單獨行使抵銷權. . 債務人放棄對債務的債務人放棄對債務的抗辯權的，保證人仍有權抗辯抗辯權的，保證人仍有權抗辯 (2)

52、(2)基于一般債務人的地位所應享有的基于一般債務人的地位所應享有的權利。權利。 如如: : A: A:已過保證期限已過保證期限, ,債權人要求保證債權人要求保證人承擔保證責任人承擔保證責任, ,保證人可拒絕保證人可拒絕. . B: B:可主張保證合同存在可撤銷可主張保證合同存在可撤銷, ,可可變更的事由變更的事由. . C. C.主債務未屆履行期主債務未屆履行期. . (3)(3)保證人特有的權利保證人特有的權利. . 主要是主要是先訴抗辯權先訴抗辯權. .這種權利只有一般保證人這種權利只有一般保證人才享有才享有.(.(17.2)17.2) 概念概念: : 一般保證的保證人在主債權債務糾紛未一

53、般保證的保證人在主債權債務糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能完全清償債務前，對債權人享有的可以拒絕承不能完全清償債務前，對債權人享有的可以拒絕承擔保證責任的權利。擔保證責任的權利。 若有下列情形若有下列情形, ,不得行使先訴抗辯權不得行使先訴抗辯權: : (1) (1)債務人住所變更，致使債權人要求其履行債債務人住所變更，致使債權人要求其履行債務發(fā)生重大困難的；務發(fā)生重大困難的； (2)(2)人民法院受理債務人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程人民法院受理債務人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；序的； (3)(3)保證人以書面形式放棄先訴抗辯權的。保證

54、人以書面形式放棄先訴抗辯權的。 ( (六六) )保證人與主債務人之間的關系：保證人與主債務人之間的關系：主要的表現(xiàn)為主要的表現(xiàn)為保證人的追償權保證人的追償權 追償權：指保證人承擔保證責任后，追償權：指保證人承擔保證責任后，可以向主債務人請求償還的權利?？梢韵蛑鱾鶆杖苏埱髢斶€的權利。 ( (七七) )保證合同的無效保證合同的無效 1.1.事由事由: :企業(yè)法人分支機構未經(jīng)法人書企業(yè)法人分支機構未經(jīng)法人書面授權或超出授權范圍面授權或超出授權范圍. . 處理處理: :給債權人造成損失的給債權人造成損失的, ,債務人、保債務人、保證人、債權據(jù)其過錯、各負其責。分支機構證人、債權據(jù)其過錯、各負其責。分支

55、機構以其經(jīng)管的財產(chǎn)承擔責任，不足部分，法人以其經(jīng)管的財產(chǎn)承擔責任，不足部分，法人承擔。承擔。 2.2.事由：事由：企業(yè)法人的職能部門提供保證。企業(yè)法人的職能部門提供保證。 處理：處理：債權人知道或應當知道的，自已債權人知道或應當知道的，自已負責。不知道的，按過錯各負其責。負責。不知道的，按過錯各負其責。 3 3、事由：、事由：國家機關和以公益為目的的事業(yè)國家機關和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體違反法律規(guī)定提供保證的。單位、社會團體違反法律規(guī)定提供保證的。 處理：處理：因此給債權人造成損失的，按過錯因此給債權人造成損失的，按過錯各負其責。（擔保法各負其責。（擔保法5.25.2） 4 4、事由：

56、、事由：董事、經(jīng)理違反公司法第董事、經(jīng)理違反公司法第6060條的條的規(guī)定，以公司資本為股東或其他個人債務提供擔保規(guī)定，以公司資本為股東或其他個人債務提供擔保（包括保證）（包括保證） 處理：處理：除債權人知道或應當知道外，債務人、除債權人知道或應當知道外，債務人、保證人應對債權人的損失承擔連帶賠償責任。保證人應對債權人的損失承擔連帶賠償責任。 5 5、事由：、事由：主合同無效。主合同無效。 6 6、其他。、其他。 以上諸事由中，前四種屬保證合同自身無效，以上諸事由中，前四種屬保證合同自身無效，第五種屬保證合同因主合同無效而無效。第五種屬保證合同因主合同無效而無效。 （八）保證責任的免除（八）保證

57、責任的免除 指對已存在的保證責任，基于法定或約定事指對已存在的保證責任，基于法定或約定事由而除去。由而除去。 主要包括如下事由：主要包括如下事由： 1.1.主合同當事人雙方惡意串通主合同當事人雙方惡意串通, ,騙取保證人騙取保證人提供保證提供保證.(.(擔保法擔保法30.1) 30.1) 2. 2.主合同債權人采取欺詐、脅迫等手段，主合同債權人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人違背真實意思提供保證使保證人違背真實意思提供保證.(.(擔保法擔保法30.2) 30.2) 3. 3. 保證期間保證期間, ,債權人依法將主債權轉讓給債權人依法將主債權轉讓給第三人第三人, ,而保證人與債權人事先約定僅對特定

58、的而保證人與債權人事先約定僅對特定的債權人承擔保證責任或禁止債權轉讓債權人承擔保證責任或禁止債權轉讓.(.(解釋解釋28) 28) 4. 4.保證期間，債務轉移未經(jīng)保證人同保證期間，債務轉移未經(jīng)保證人同意，對未經(jīng)其同意的部分免責。意，對未經(jīng)其同意的部分免責。( (解釋解釋29) 29) 5. 5.債權人與債務人協(xié)議變更主合同債權人與債務人協(xié)議變更主合同, ,但未經(jīng)保證人同意但未經(jīng)保證人同意, ,若因此而加重債務的若因此而加重債務的, ,對加重部分免責對加重部分免責.(.(解釋解釋30) 30) 6. 6.保證期間屆滿保證期間屆滿. . 7.7.一般保證中一般保證中, ,保證人向債權人提供了保證

59、人向債權人提供了債務人可供執(zhí)行財產(chǎn)的真實情況債務人可供執(zhí)行財產(chǎn)的真實情況, ,債權人怠于債權人怠于行使權利致使該財產(chǎn)不能被執(zhí)行行使權利致使該財產(chǎn)不能被執(zhí)行, , 在可供執(zhí)在可供執(zhí)行財產(chǎn)的實際價值范圍內(nèi)行財產(chǎn)的實際價值范圍內(nèi), ,保證人免責保證人免責. . 8. 8.同一債權既有保證又有物的擔保時同一債權既有保證又有物的擔保時, ,債權人放棄物的擔保的債權人放棄物的擔保的, ,保證人在其放棄權利保證人在其放棄權利的范圍內(nèi)免責的范圍內(nèi)免責. . 9. 9.主合同雙方當事人協(xié)議以新貸償還舊主合同雙方當事人協(xié)議以新貸償還舊貸貸, ,除保證人知道或者應當知道外除保證人知道或者應當知道外, ,保證人免保證

60、人免責責. . ( (九九) )共同保證：共同保證： 就是同一債之上有數(shù)就是同一債之上有數(shù)個保證人。個保證人。 1.1.根據(jù)共同保證人之間關系的不同根據(jù)共同保證人之間關系的不同, ,又又可分按份共同保證和連帶共同保證可分按份共同保證和連帶共同保證. . (1) (1)按份共同保證按份共同保證: :各保證人之間有約定各保證人之間有約定的保證份額的保證份額. . (2) (2)連帶共同保證連帶共同保證: :各保證人之間無確定各保證人之間無確定的保證份額的保證份額. . n 甲公司由于經(jīng)營不善發(fā)生嚴重虧損，為了扭虧甲公司由于經(jīng)營不善發(fā)生嚴重虧損，為了扭虧為盈，決定向銀行貸款為盈，決定向銀行貸款300