代理詞勞動仲裁

1、理人?，F(xiàn)代理人根據(jù)本案事實(shí)和法律適用發(fā)表如下代理意見，供貴庭牛一.、被申請人應(yīng)當(dāng)支付申請人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金中華人民共和國職業(yè)病防治法 第四條規(guī)定“勞動者依法享有 職業(yè)衛(wèi)生保護(hù)的權(quán)利。用人單位應(yīng)當(dāng)為勞動者創(chuàng)造符合國家職業(yè)衛(wèi)生 標(biāo)準(zhǔn)和衛(wèi)生要求的工作環(huán)境和條件，并采取措施保障勞動者獲得職業(yè) 衛(wèi)生保護(hù)?！?、中華人民共和國職業(yè)病防治法 第三十三條規(guī)定“用 人單位與勞動者訂立勞動合同（含聘用合同，下同）時(shí)，應(yīng)當(dāng)將工作 過程中可能產(chǎn)生的職業(yè)病危害及其后果、職業(yè)病防護(hù)措施和待遇等如 實(shí)告知勞動者，并在勞動合同中寫明，不得隱瞞或者欺騙?！眲趧雍贤ǖ谌藯l規(guī)定“用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：（一

2、）未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者損害勞動者權(quán)益的；”、勞動合同法第四十六條規(guī)定“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：（一）勞動者第四十七條規(guī)定“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年 支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。 六個(gè)月以上不滿一年的，按 年計(jì)算；不滿六個(gè)月的，向勞動者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個(gè)月的 平均工資?！苯Y(jié)合本案， 正是由于被申請人未提供安全的工作環(huán)境和符合勞動 保護(hù)的條件，致使申請人在工作中因接觸有毒有害物質(zhì)而罹患職業(yè) 病。申請人于 20172017 年 3 3 月1919 日根據(jù)上述法律、法規(guī)之規(guī)

3、定向被申請 人寄出了 被迫解除勞動關(guān)系通知書，20172017 年 3 3 月 2020 日被申請人 簽收，至此申請人與被申請人的勞動關(guān)系解除。根尊敬的仲裁員:代理詞律師事務(wù)所接受本案申請人的委托，指派我擔(dān)任其與本案被申請人勞動爭議糾紛一案仲裁階段的代勞動條件的;（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的；”勞動合同法據(jù)上述法律、法規(guī) 之規(guī)定被申請人應(yīng)當(dāng)支付申請人 20122012 年 7 7 月 2323 日至 20172017 年3 3 月 2020 日期間的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 經(jīng)申請人計(jì)算， 其患病前的平均工資為 5041.65041.6元，故被申請人應(yīng)

4、支付申請人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金5041.65041.6 元/ /月X5 5 個(gè)月 =2520=25208 8元。二、被申請人應(yīng)當(dāng)支付申請人一次性傷殘補(bǔ)助金差額廣東省工傷保險(xiǎn)條例 第五十八條規(guī)定：“用人單位少報(bào)職工工資，未足額繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)， 造成工傷職工享受的工傷保險(xiǎn)待遇降低 的，工傷保險(xiǎn)待遇差額部分由用人單位向工傷職工補(bǔ)足。 ”由于被申 請人未按申請人的實(shí)際工資（ 5041.65041.6 元/ / 月）為申請人參保，導(dǎo)致申 請人的工傷保險(xiǎn)待遇降低， 按照前述法律規(guī)定被申請人即應(yīng)當(dāng)支付申 請人一次性傷殘補(bǔ)助金的差額。三、被申請人應(yīng)當(dāng)支付申請人一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金差額、 一次性傷 殘就業(yè)補(bǔ)助金廣東省工傷

5、保險(xiǎn)條例第五十八條規(guī)定： “用人單位少報(bào)職工工資，未足額繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)， 造成工傷職工享受的工傷保險(xiǎn)待遇降 低的，工傷保險(xiǎn)待遇差額部分由用人單位向工傷職工補(bǔ)足?！薄?廣東 省工傷保險(xiǎn)條例 （20112011年修訂）第三十四條規(guī)定“七級至十級傷殘 職工依法與用人單位解除或者終止勞動關(guān)系的 ，由工傷保險(xiǎn)基金支付 一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金， 由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金 ，終 結(jié)工傷保險(xiǎn)關(guān)系：（一）一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金。標(biāo)準(zhǔn)為：七級傷殘 為六個(gè)月的本人工資 ，八級傷殘為四個(gè)月的本人工資，九級傷殘為二 個(gè)月的本人工資，十級傷殘為一個(gè)月的本人工資。 （二） 一次性傷殘 就業(yè)補(bǔ)助金。標(biāo)準(zhǔn)為： 七級傷殘為

6、二十五個(gè)月的本人工資 ，八級傷殘 為十五個(gè)月的本人工資，九級傷殘為八個(gè)月的本人工資， 十級傷殘為 四個(gè)月的本人工資?！比缜八?，申請人與被申請人的勞動關(guān)系已于 20172017 年 3 3 月 2020 解 除，故工傷保險(xiǎn)基金理應(yīng)按照 5041.65041.6 元/ / 月標(biāo)準(zhǔn)支付申請人一次性工 傷醫(yī)療補(bǔ)助金、被申請人即應(yīng)按照 5041.65041.6 元/ / 月標(biāo)準(zhǔn)支付申請人一次 性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。 若產(chǎn)生一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金差額，則一次性工 傷醫(yī)療補(bǔ)助金的差額被申請人仍應(yīng)支付。四、被申請人應(yīng)當(dāng)支付申請人停工留薪期工資中華人民共和國職業(yè)病防治法第四十條規(guī)定“勞動者享有F F 列職業(yè)衛(wèi)生保護(hù)

7、權(quán)利： 獲得職業(yè)健康檢查、職業(yè)病診療、康復(fù) 等職業(yè)病防治服務(wù)； 用人單位應(yīng)當(dāng)保障勞動者行使前款所列權(quán)利。 因 勞動者依法行使正當(dāng)權(quán)利而 降低其工資、福利等待遇 或者解除、終止 與其訂立的勞動合同的， 其行為無效。”、廣東省工傷保險(xiǎn)條例（ 20112011年 9 9 月 2929 日修訂版）第二十六條規(guī)定“職工因工傷需要暫停工作接 受工傷醫(yī)療的， 在停工留薪期內(nèi)， 原工資福利待遇不變， 由所在單位 按月支付 。停工留薪期根據(jù)醫(yī)療終結(jié)期確定，由勞動能力鑒定委員會 確認(rèn)，最長不超過二十四個(gè)月。工傷職工鑒定傷殘等級后，停發(fā)原待 遇，按照本章的有關(guān)規(guī)定享受傷殘待遇。 工傷職工在鑒定傷殘等級后 仍需治療的

8、 ，經(jīng)勞動能力鑒定委員會批準(zhǔn)，一級至四級傷殘，享受傷 殘津貼和工傷醫(yī)療待遇； 五級至十級傷殘， 享受工傷醫(yī)療和停工留薪 期待遇?！薄V東省企業(yè)職工社會工傷保險(xiǎn)規(guī)定 （19921992 年 1 1 月 1717 日廣東省人民政府粵府（ 9292）9 9 號發(fā)布）第七條規(guī)定 “職工因工負(fù)傷醫(yī)省職工外傷、職業(yè)中毒醫(yī)療終結(jié)鑒定標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。 醫(yī)療期間，醫(yī)療未 終結(jié)和未作出勞動能力鑒定前， 由職工所在單位按工傷前的標(biāo)準(zhǔn)支付 其工資、工資性補(bǔ)貼和其他補(bǔ)貼。 ”、職業(yè)病范圍和職業(yè)病患者處理 辦法的規(guī)定第七條規(guī)定“ 從事有害作業(yè)的職工， 因按規(guī)定接受職業(yè)性健康檢查所占用的生產(chǎn)、 工作時(shí)間，應(yīng)按正常出勤處理 ；如職

9、后是否診斷為職業(yè)病，在此期間可享受職業(yè)病待遇。 ”如前文法律、 法規(guī)所述，被申請人應(yīng)按 5041.65041.6 元/ / 月的標(biāo)準(zhǔn)支付申請人其 20152015 年 1010 月至 20172017 年 2 2 月停工留薪期間的工資。五、被申請人應(yīng)當(dāng)支付申請人疑似職業(yè)病期間的住院伙食補(bǔ)助費(fèi)職業(yè)病防治法第五十五條第三款規(guī)定“疑似職業(yè)病病人在診斷、醫(yī)學(xué)觀察期間的費(fèi)用，由用人單位承擔(dān)。 ”、廣東省工傷保險(xiǎn)條療期間的待遇 : :二）職工因工負(fù)傷，醫(yī)療終結(jié)時(shí)間按照廣東業(yè)病防治機(jī)構(gòu)（診斷組）認(rèn)為需要住院作進(jìn)步檢查時(shí)，不論其最例第二十五條規(guī)定“職工住院治療工傷、康復(fù)的伙食補(bǔ)助費(fèi)由工傷 保險(xiǎn)基金按照不低于統(tǒng)

10、籌地區(qū)因公出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)的百分之七十 支付。” 、職業(yè)病范圍和職業(yè)病患者處理辦法的規(guī)定第七條規(guī)定從事有害作業(yè)的職工，因按規(guī)定 接受職業(yè)性健康檢查所占用的生 產(chǎn)、 工作時(shí)間，應(yīng)按正常出勤處理 ；如職業(yè)病防治機(jī)構(gòu)（診斷組） 認(rèn)為需要住院作進(jìn)一步檢查時(shí)， 不論其最后是否診斷為職業(yè)病， 在此 期間可享受職業(yè)病待遇 ?！苯Y(jié)合本案申請人實(shí)際情況，申請人 20152015 年 7 7 月 3 3 日被診斷為疑 似職業(yè)病，20152015 年 1010 月 2929 日至 20152015 年 1111 月 2222 日在東莞市職業(yè)病 防治中心住院治療了1515 天，故被申請人應(yīng)當(dāng)支付申請人住院伙食補(bǔ)助費(fèi)

11、10501050 元（7070 元/ /天X1515 天= = 10501050 元）。中華人民共和國職業(yè)病防治法第三十六條第二款規(guī)定“對遭受或者可能遭受急性職業(yè)病危害的勞動者， 用人單位應(yīng)當(dāng)及時(shí)組織救 治、進(jìn)行健康檢查和醫(yī)學(xué)觀察， 所需費(fèi)用由用人單位承擔(dān)。 ”、中華 人民共和國職業(yè)病防治法 第五十六條第三款規(guī)定 “疑似職業(yè)病病人 在診斷、醫(yī)學(xué)觀察期間的費(fèi)用， 由用人單位承擔(dān)。 ”、職業(yè)病范圍和 職業(yè)病患者處理辦法的規(guī)定第七條規(guī)定“從事有害作業(yè)的職工，因按規(guī)定接受職業(yè)性健康檢查所占用的生產(chǎn)、工作時(shí)間， 應(yīng)按正常出 勤處理；如職業(yè)病防治機(jī)構(gòu)（診斷組）認(rèn)為需要住院作進(jìn) 時(shí)，不論其最后是否診斷為職業(yè)

12、病，在此期間可享受職業(yè)病待遇 。”本案申請人患病后至診斷上職業(yè)病期間，多次門診、住院治療，產(chǎn)生了社保不能報(bào)銷的醫(yī)療費(fèi) 3562.313562.31 元，該費(fèi)用因仍系治療職業(yè)病 工傷產(chǎn)生，雖不屬于工傷保險(xiǎn)基金報(bào)銷的范圍， 但因工傷保險(xiǎn)基金的 設(shè)立系為分散、減少用人單位風(fēng)險(xiǎn)， 而非避免用人單位的風(fēng)險(xiǎn)， 用人 單位作為勞動力使用的受益單位，對于該部分未予核報(bào)的醫(yī)療費(fèi)， 亦 應(yīng)承擔(dān)給付責(zé)任。七、 被申請人應(yīng)當(dāng)支付申請人高溫津貼、職業(yè)危害崗位津貼（ 一 ） 高溫津貼、職業(yè)危害崗位津貼屬于工資報(bào)酬勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行 中華人民共和國勞動法 若干問題的意六、被申請人應(yīng)當(dāng)支付申請人自費(fèi)的醫(yī)療費(fèi)步檢查見第五十三條

13、規(guī)定“ 勞動法中的工資是指 用人單位依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定或勞動合同的約定，以貨幣形式直接支付給本單位勞動者的勞動報(bào)酬，一般包括計(jì)時(shí)工資、計(jì)件工資、獎金、 津貼 和補(bǔ)貼 、延長工作時(shí)間的工資報(bào)酬 以及特殊情況下支付的工資等。 ”、國家統(tǒng)計(jì)局關(guān)于工資總額組成的規(guī)定第四條規(guī)定“ 工資總額由下列六個(gè)部分組成 ：計(jì)時(shí)工資、計(jì)件工資、獎金、 津貼 和補(bǔ)貼、延長工作時(shí)間的工資報(bào)酬以及 特殊情況下支付的工資 等?！?、第八條規(guī)定“津貼和補(bǔ)貼是指為了補(bǔ)償職工特殊或額外的勞動消耗和因其他特殊原因支付給職工的津貼，以及為了保證職工工資水平不受物價(jià)影響支付給職工的物價(jià)補(bǔ)貼?！薄⒌谑畻l規(guī)定“特殊情況下支付的工資。包括：（一）

14、根據(jù)國家法律、法規(guī)和政策規(guī)定，因病、工傷、產(chǎn)假、計(jì)劃生育假、婚喪假、事假、探親假、定期休假、停工學(xué)習(xí)、執(zhí)行國家或社會義務(wù)等原因按計(jì)時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)或計(jì)時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)的一定比例支付的工資；”從前述法律規(guī)定可知，高溫津貼、職業(yè)危害崗位津貼即工資的組成部分，屬于勞動報(bào)酬。（ 二 ） 被申請人未支付過申請人高溫津貼、職業(yè)危害崗位津貼被申請人并未支付過申請人高溫津貼、職業(yè)危害崗位津貼。根據(jù)最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干規(guī)定第六條規(guī)定“在勞動 爭議糾紛案件中， 因用人單位作出開除、 除名、辭退、解除勞動合同、 減少勞動報(bào)酬、 計(jì)算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的， 由用 人單位負(fù)舉證責(zé)任?！薄⒅腥A人民共和國調(diào)

15、解仲裁法 第六條規(guī)定“發(fā) 生勞動爭議，當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。 與爭議有 關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握的， 用人單位應(yīng)當(dāng)提供； 用人單位不提供 的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利的后果 ?！本C上所述，被申請人應(yīng)當(dāng)支付申請人從 入職以來至解除勞動期間的高溫津貼、職業(yè)危害崗位津貼。1.1. 關(guān)于高溫津貼的規(guī)定根據(jù)關(guān)于高溫津貼發(fā)放的管理辦法第三條規(guī)定“勞動者從事 露天崗位工作以及用人單位不能采取有效措施將作業(yè)場所溫度降低 到 3333C以下（不含 3333C）的（以下統(tǒng)稱高溫作業(yè)），用人單位應(yīng)當(dāng)按 月向勞動者發(fā)放高溫津貼，并在工資清單中列明具體項(xiàng)目及數(shù)額。第十一條規(guī)定 “勞動者從事高溫作業(yè)情況以及高溫津貼

16、發(fā)放情況， 用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。 ”2.2. 關(guān)于職業(yè)危害崗位津貼的規(guī)定中華人民共和國職業(yè)病防治法第五十六條規(guī)定“ 用人單位應(yīng)當(dāng)保障職業(yè)病病人依法享受國家規(guī)定的職業(yè)病待遇。用人單位對從 事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)的勞動者， 應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)崗位津貼。 ” 勞 動部、財(cái)政部關(guān)于建立化工有害作業(yè)崗位津貼制度的通知（勞薪 199243199243 號）第二條的規(guī)定二、有毒有害崗位津貼標(biāo)準(zhǔn)及發(fā)放辦法: 崗位津貼等級的劃分以“有毒作業(yè)分級”國家標(biāo)準(zhǔn)（GB1GB12 3 3 19 0）為依據(jù)，并結(jié)合實(shí)際勞動條件狀況，分為甲、乙、丙、丁四個(gè)等級。日津貼標(biāo)準(zhǔn)提高后分別為：甲等 極度危害2.0元；乙等 高度危害1.5元；丙等中度危害1.2元；丁等輕度危害0. .9元。”（三）申請人對高溫津貼、職業(yè)危害崗位津貼的主張未過時(shí)效中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法第二十七條第一款規(guī)定“勞動爭議申請仲裁的時(shí)效期間為一年。仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道 或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算?！?、中華人民共和國勞