從個(gè)案看股東虛假出資的民事責(zé)任

1、從個(gè)案看股東虛假出資的民事責(zé)任2005年10月27日修訂的中華人民共和國(guó)公司法（以下簡(jiǎn)稱公司法）對(duì)公司的注 冊(cè)資本數(shù)額作出了明確的規(guī)定。然而在現(xiàn)實(shí) 經(jīng)濟(jì)生活中，并非所有的股東都能依法辦事，足額出資，虛假出資的情況時(shí)有發(fā)生，因此引發(fā)的糾紛層出不窮。公司法雖然規(guī)定了虛假出資行為的法律責(zé)任，但這些規(guī)定都比較原則， 而且可操作性不強(qiáng)，不足以解決司法實(shí)踐中 遇到的復(fù)雜問題，尤其是缺乏對(duì)股東虛假出資行為對(duì)外承擔(dān)民事法律責(zé)任的規(guī)定。一、問題的提出有這樣一則案例：A有限責(zé)任公司注冊(cè)資本 100萬(wàn)元，按照公司章程規(guī)定，由 個(gè)股東各出資50萬(wàn)元。A公司設(shè)立后在某 銀行貸款90萬(wàn)元。貸款到期后，A公司僅償還10萬(wàn)元

2、本金及其利息，尚欠貸款本金80萬(wàn)元及其利息未還。銀行起訴后，法院在審理中發(fā)現(xiàn)：A公司是由B、C兩家企業(yè)共同出資開辦的，但B、C兩股東均未實(shí)際 投資。對(duì)如何處理本案，有三種觀點(diǎn)：其一，A公司具有法人資格，先由A公司清償 債務(wù)，B、 C在出資不足范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充性有限責(zé)任。其二，A公司不具有法人資格， B、C對(duì)A公司債務(wù)直接承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。其三，A公司不具有法人資格，首先以A公司的財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，不足部分由B、C承擔(dān)補(bǔ)充性的無(wú)限連帶責(zé)任。應(yīng)承擔(dān)何種還款責(zé)任。哪一種觀點(diǎn)更并準(zhǔn)確地確定其應(yīng)當(dāng)承以上三種觀點(diǎn)的分歧在于： 誰(shuí)是本案的義務(wù)主體， 符合民商事法律規(guī)定？這就要求我們正確地分析股東虛假出資行為, 擔(dān)

3、的民事法律責(zé)任。二、股東出資瑕疵分析或出資行為有瑕疵。 即公司股東以實(shí)物、股東出資瑕疵是指股東用以出資的財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利本身存在瑕疵， 公司法所調(diào)整的出資瑕疵主要有以下三種：其一，出資評(píng)估不實(shí)。實(shí)物、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的行為。本質(zhì)特征是未支付相應(yīng)37條規(guī)定了法人必須具備公司法第23條規(guī)定：設(shè)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資時(shí)，其評(píng)估價(jià)格高于出資財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)格；其二, 抽逃出資。即公司股東在公司成立后將所繳納的出資暗中撤回，去卩仍保留股東身份的行為； 其三，虛假出資。即股東在出資過程中未交付或未足額交付貨幣、 股東虛假出資的表面特征是名義上出資而實(shí)際未出資或未足額出資， 對(duì)價(jià)而取得公司股權(quán)。中華人民共

4、和國(guó) 民法通則（以下簡(jiǎn)稱民法通則）第 的條件，其中最重要的條件就是要有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)。立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（二）股東出資達(dá)到法定資本最低限額；第七十七條規(guī)定：立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（二）發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額；”公司法第23條、第77條的規(guī)定是民法通則規(guī)定的法人條件的具體體現(xiàn)。出資是股東依照 公司法 和公司設(shè)立協(xié)議或公司章程向公司交付財(cái)產(chǎn)的行為， 是股東 最重要、最基本的義務(wù)， 也是形成公司財(cái)產(chǎn)的基礎(chǔ)。為了保證公司資產(chǎn)的充實(shí)，維護(hù)債權(quán)人 和社會(huì) 公眾的利益， 各國(guó)立法對(duì)股東的出資都作了嚴(yán)格的規(guī)定。 股東應(yīng)按照法律規(guī)定和公司 章程約定的出資方式和

5、出資額向公司履行出資義務(wù)， 足額繳納出資， 否則就會(huì)構(gòu)成出資瑕疵。 股東出資瑕疵可分為一般瑕疵與重大瑕疵。一般瑕疵是指股東出資額未達(dá)到營(yíng)業(yè)執(zhí)照所載明的數(shù)額， 但已達(dá)到了公司作為法人的最 低出資額， 意味著公司已經(jīng)具備了從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的最基本物質(zhì)條件， 依照民商法理論和 民 法通則、公司法的具體規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)具備了法人資格。重大瑕疵則是指股東未實(shí)際出資， 或出資嚴(yán)重不足， 使公司設(shè)立時(shí)實(shí)際到位的注冊(cè)資本 未達(dá)到法人應(yīng)有注冊(cè)資本的最低限額，依照民商法理論民法通則、 公司法的具體規(guī) 定，公司已經(jīng)不符合法人應(yīng)當(dāng)具備的最基本的條件， 在法律上已經(jīng)不能作為獨(dú)立法人來(lái)對(duì)待， 從而引起法人資格否認(rèn)的問題。

6、三、股東虛假出資的民事法律責(zé)任維護(hù) 社會(huì)主義市場(chǎng) 經(jīng)濟(jì)秩序， 保護(hù)公司出資股東、 債權(quán)人和社 該責(zé)任可分為保證公司資本的充實(shí)，會(huì)公眾的利益， 保障交易安全， 虛假出資的股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事法律責(zé)任。 為對(duì)內(nèi)責(zé)任和對(duì)外責(zé)任兩大方面：一）對(duì)內(nèi)責(zé)任主要有以下兩對(duì)內(nèi)責(zé)任是指虛假出資股東在公司內(nèi)部應(yīng)對(duì)其他股東及公司承擔(dān)的責(zé)任。 個(gè)方面：股東的虛假出資行為違反了股東之間的出資協(xié)議。 公司章程是規(guī)范公司組織關(guān)系和活動(dòng)方式的總規(guī)則， 是公司行為的根本準(zhǔn)則。 公司章程由全體股東或發(fā) 公司法第 ”第 21、對(duì)其他股東承擔(dān)出資違約責(zé)任。 無(wú)論是有限責(zé)任公司或是股份有限公司， 是公司存續(xù)和開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的基本依據(jù)，

7、起人共同約定且簽署，是全體股東之間的協(xié)議，其效力及于公司和所有股東。28 條第 1款規(guī)定： “股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。 款規(guī)定： “股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足 額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。 ”因此，只要有股東虛假出資行為， 在協(xié)商無(wú)果的情況下， 其他股東即可提起違約之訴， 虛假出資的股東無(wú)論主觀是否存在過錯(cuò)， 均應(yīng)對(duì)其他股東承擔(dān) 違約責(zé)任，賠償其他股東因此而受到的經(jīng)濟(jì)損失，包括追繳出資、損害賠償。2、對(duì)公司承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。侵權(quán)行為一般是指行為人由于過錯(cuò)侵害他人的財(cái)產(chǎn)、人身， 依法應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的行為。 虛假出資行為實(shí)質(zhì)

8、上是對(duì)公司財(cái)產(chǎn)的占有和侵犯， 構(gòu)成對(duì)公司 的消極侵權(quán)。 從侵權(quán)行為構(gòu)成要件上來(lái)分析： 首先， 股東明知設(shè)立公司要有投資而故意虛假 出資；其次，因股東虛假出資，客觀上造成了公司財(cái)產(chǎn)不正當(dāng)?shù)臏p少；第三，股東虛假出資 行為已經(jīng)違反了公司法關(guān)于股東應(yīng)足額繳納出資的規(guī)定，具有違法性；第四，股東虛假出資行為與公司財(cái)產(chǎn)的減少有直接的因果關(guān)系。公司享有股東投資形成的全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)， 股東的虛假出資行為直接侵害了公司的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。因此， 違法股東應(yīng)當(dāng)補(bǔ)交相應(yīng)的出資及法定利息。 因違法股東出資不到位的侵權(quán)行為還可能給公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)造成經(jīng)濟(jì)損失， 也應(yīng) 當(dāng)予以賠償。二）對(duì)外責(zé)任對(duì)外責(zé)任是指虛假出資股東對(duì)公司外部所應(yīng)

9、承擔(dān)的責(zé)任， 最為常見的是對(duì)公司債權(quán)人的責(zé)任。公司法對(duì)于股東虛假出資對(duì)公司債權(quán)人應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任沒有作出具體規(guī)定。筆者認(rèn)為， 在公司存續(xù)期間， 如果公司對(duì)外負(fù)有債務(wù)， 無(wú)論是否應(yīng)當(dāng)否定公司的法人資 格，虛假出資股東對(duì)公司債務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的都是一種補(bǔ)充責(zé)任， 即應(yīng)當(dāng)先以公司財(cái)產(chǎn)清償其債 務(wù)，公司財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)模?債權(quán)人可以直接請(qǐng)求虛假出資股東和其他股東承擔(dān)清償責(zé)任。 這 是基于中華人民共和國(guó) 合同法規(guī)定的債權(quán)人的代位權(quán)，按照最高人民法院于1999年 12月 29 日施行的關(guān)于適用 < 中華人民共和國(guó)合同法 > 若干問題的解釋（一）第 11 條的規(guī) 定，債權(quán)人代位權(quán)的行使條件是：其一，債權(quán)

10、人對(duì)公司的債權(quán)合法；其二，公司及其他股東 怠于行使對(duì)股東虛假出資行為的追償權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害；其三，債務(wù)人的債權(quán)已到期。因股東虛假出資而產(chǎn)生的股東對(duì)公司債權(quán)人的民事責(zé)任，可以分成以下二種情況：1、般瑕疵責(zé)任：如果各股東實(shí)際繳納的注冊(cè)資本之和未達(dá)到公司章程規(guī)定的數(shù)額， 但已達(dá)到法定最低限額， 不引起公司法人資格的否認(rèn)。 虛假出資股東應(yīng)在實(shí)繳資本與應(yīng)繳資 本的差額范圍內(nèi)向債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任。 已經(jīng)履行出資義務(wù)的股東在虛假出資股東不能履行 的范圍內(nèi)向債權(quán)人承擔(dān)連帶清償責(zé)任。 其他股東在承擔(dān)連帶清償責(zé)任后， 對(duì)虛假出資股東可 以再行使代位求償權(quán)。江蘇省高級(jí)人民法院關(guān)于審理適用公司法案件若干問題的意見

11、（試行）（二）第52 條規(guī)定： “股東虛假出資導(dǎo)致公司實(shí)有資本雖然沒有達(dá)到公司章程記載的數(shù)額但達(dá)到法定 最低限額的， 公司具備法人資格， 公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的， 出資不足的股東應(yīng)當(dāng)在出資 不足的范圍內(nèi)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任；其中對(duì)因股東作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、 非專利技術(shù)、 土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額導(dǎo)致的出資不足部分， 公司 的債權(quán)人有權(quán)訴請(qǐng)公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。 已足額繳納出資的股東在承擔(dān)責(zé)任 后可以以違反出資協(xié)議為由向未足額出資的股東行使追償權(quán)， 未足額出資的股東按其實(shí)際出 資額與應(yīng)出資額的差額的比例承擔(dān)責(zé)任。股東之間有特別約定的從約定。 ”2、

12、重大瑕疵責(zé)任：如果各股東實(shí)際繳納的公司注冊(cè)資本之和未達(dá)到法定最低限額，引 起公司法人資格的否認(rèn)。 各股東不論自己是否已經(jīng)履行了出資義務(wù)， 均應(yīng)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān) 連帶責(zé)任。因?yàn)樵谶@種情況下公司不具備獨(dú)立的法人資格，股東之間實(shí)際上屬于合伙關(guān)系， 此時(shí)的公司債務(wù)是公司全體股東的共同債務(wù)， 應(yīng)當(dāng)按照合伙關(guān)系對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的法律規(guī)定對(duì) 共同債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。江蘇省高級(jí)人民法院關(guān)于審理適用公司法案件若干問題的意見（試行）（二）第52 條規(guī)定： “股東虛假出資導(dǎo)致公司實(shí)有資本低于法定最低限額的，公司不具備獨(dú)立的法人 資格，公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，股東之間按照合伙關(guān)系對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。 補(bǔ)資前公司實(shí)有資本未達(dá)法定最低限額的， 對(duì)補(bǔ)資前形成的債務(wù)， 在公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債 務(wù)時(shí)，補(bǔ)資前的公司股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。 ”四、結(jié)語(yǔ)根據(jù)上述分析，因B、C