工程合同管理與案例

1、轉(zhuǎn)發(fā)九個(gè)工程合同管理與案例。第一個(gè)。合同管理與索賠案例 ( 一)案例 1某建筑工程采用邀請招標(biāo)方式。業(yè)主在招標(biāo)文件中要求：(1) 項(xiàng)目在21 個(gè)月內(nèi)完成， (2) 采用固定總價(jià)合同， (3) 無調(diào)價(jià)條款。承包商投標(biāo)報(bào)價(jià)364000美元，工期 24 個(gè)月。在投標(biāo)書中承包商使用保留條款，要求取消固定價(jià)格條款，采用浮動(dòng)價(jià)格。但業(yè)主在未同承包商談判的情況下發(fā)出中標(biāo)函，同時(shí)指出：(1) 經(jīng)審核發(fā)現(xiàn)投標(biāo)書中有計(jì)算錯(cuò)誤，共多算了7730 美元。業(yè)主要求在合同總價(jià)中減去這個(gè)差額，將報(bào)價(jià)改為 356270(即 3640007730) 美元。(2)同意 24 個(gè)月工期。(3) 堅(jiān)持采用固定價(jià)格。承包商答復(fù)為： (

2、1) 如業(yè)主堅(jiān)持固定價(jià)格條款，則承包商在原報(bào)價(jià)的基礎(chǔ)上再增加 75000 美元。 (2) 既然為固定總價(jià)合同，則總價(jià)優(yōu)先，計(jì)算錯(cuò)誤 7730 美元不應(yīng)從總價(jià)中減去。則合同總價(jià)應(yīng)為 439000( 即 364000 75000)美元。在工程中由于工程變更，使合同工程量又增加了 70863美元。工程最終在 24 個(gè)月內(nèi)完成。最終結(jié)算，業(yè)主堅(jiān)持按照改正后的總價(jià) 356270 美元并加上的工程量增加的部分結(jié)算，即最終合同總價(jià)為427133 美元。而承包商堅(jiān)持總結(jié)算價(jià)款為 509863( 即 3640007500070863)美元。最終經(jīng)中間人調(diào)解，業(yè)主接受承包商的要求。案例分析：(1) 對承包商保留條

3、款，業(yè)主可以在招標(biāo)文件，或合同條件中規(guī)定不接受任何保留條款，則承包商保留說明無效。否則業(yè)主應(yīng)在定標(biāo)前與承包商就投標(biāo)書中的保留條款進(jìn)行具體商談，做出確認(rèn)或否認(rèn)。不然會(huì)引起合同執(zhí)行過程中的爭執(zhí)。(2) 對單價(jià)合同，業(yè)主是可以對報(bào)價(jià)單中數(shù)字計(jì)算錯(cuò)誤進(jìn)行修正的，而且在招標(biāo)文件中應(yīng)規(guī)定業(yè)主的修正權(quán)，并要求承包商對修正后的價(jià)格的認(rèn)可。但對固定總價(jià)合同，一般不能修正，因?yàn)榭們r(jià)優(yōu)先，業(yè)主是確認(rèn)總價(jià)。(3) 當(dāng)雙方對合同的范圍和條款的理解明顯存在不一致時(shí)，業(yè)主應(yīng)在中標(biāo)函發(fā)出前進(jìn)行澄清，而不能 留在中標(biāo)后商談。如果先發(fā)出中標(biāo)函，再談修改方案或合同條件，承包商要價(jià) 就會(huì)較高，業(yè)主十分被動(dòng)。而在中標(biāo)函發(fā)出前進(jìn)行商談，

4、一般承包商為了中標(biāo) 比較容易接受業(yè)主的要求。可能本工程比較緊急，業(yè)主急于簽訂合同，實(shí)施項(xiàng) 目，所以沒來得及與承包商在簽訂合同前進(jìn)行認(rèn)真的澄清和合同談判。案例 2：某工程采用固定總價(jià)合同。在工程中承包商與業(yè)主就設(shè)計(jì)變更影響產(chǎn)生爭執(zhí)。最終實(shí)際批準(zhǔn)的混凝土工作量為66000m3對此雙方?jīng)]有爭執(zhí)，但承包商堅(jiān)持原合同工程量為 40000m3貝吐增加了 65%,共26000m3而業(yè)主認(rèn)為原合同工程量為56000m3則增加了 17.9%，共10000m3雙方對合同工程量差異產(chǎn)生的原因在于：承包商報(bào)價(jià)時(shí)業(yè)主僅給了初步設(shè)計(jì)文件,沒有詳細(xì)的截面尺 寸。同時(shí)由于做標(biāo)期較短，承包商沒有時(shí)間細(xì)算。承包商就按經(jīng)驗(yàn)匡算了一

5、下， 估計(jì)為40000m3合同簽訂后詳細(xì)施工圖出來，再細(xì)算一下，混凝土量為56000m3當(dāng)然作為固定總價(jià)合同，這個(gè)16000m3的差額(即5600040000)最終就作為承包商的報(bào)價(jià)失誤，由他自己承擔(dān)。同樣的問題出現(xiàn)在我國的一大型商業(yè)網(wǎng)點(diǎn)開 發(fā)項(xiàng)目中。本項(xiàng)目為中外合資項(xiàng)目，我國一承包商用固定總價(jià)合同承包土建工 程。由于工程巨大，設(shè)計(jì)圖紙簡單，做標(biāo)期短，承包商無法精確核算。對鋼筋 工程，承包商報(bào)出的工作量為 1.2 萬噸，而實(shí)際使用量達(dá)到 2.5 萬噸以上。僅 此一項(xiàng)承包商損失超過 600 萬美元。案例 3在國內(nèi)某合資項(xiàng)目中， 業(yè)主為英國人， 承包商為中國的一個(gè)建筑公司， 工程范圍為一個(gè)工廠的土

6、建施工，合同工期 7 個(gè)月。業(yè)主不顧承包商的要求， 堅(jiān)持用 ICE 合同條件，而承包商未承接過國際工程。承包商從做報(bào)價(jià)開始，在整個(gè)工程施工過程中一直不順利，對自己的責(zé)任范圍，對工程施工中許多問題 的處理方法和程序不了解，業(yè)主代表和承包商代表之間對工程問題的處理差異 很大。最終當(dāng)然承包商受到很大損失，許多索賠未能得到解決。而業(yè)主的工程 質(zhì)量很差，工期拖延了一年多。由于工程遲遲不能交付使用，業(yè)主不得已又委 托其他承包商進(jìn)場施工，對工程的整體效益產(chǎn)生極大的影響。案例 4某中外合資項(xiàng)目，合同標(biāo)的為一商住樓的施工工程。主樓地下一層，地上24層，裙樓4層，總建筑面積36000m2合同協(xié)議書由甲方自己起草。

7、合同工期為 670 天。合同中的價(jià)格條款為：本工程合同價(jià)格為人民幣 3500 萬元。此價(jià)格固定不變，不受市場上材料、設(shè)備、勞動(dòng)力和運(yùn)輸價(jià)格的波動(dòng)及政” 本合同簽字后經(jīng)策性調(diào)整影響而改變。因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致價(jià)格增減另外計(jì)算。過了法律機(jī)關(guān)的公證。顯然本合同屬固定總價(jià)合同。在招標(biāo)文件中，業(yè)主提供的圖紙雖號稱“施工圖” ，但實(shí)際上很粗略，沒有配筋圖。在承包商報(bào)價(jià)時(shí)，國家對建材市場實(shí)行控制，有鋼材最高市場限價(jià)，約1800 元 /t 。承包商則按此限價(jià)投標(biāo)報(bào)價(jià)。工程開始后一切順利，但基礎(chǔ)完成后，國家取消鋼材限價(jià)，實(shí)行幵放的市場價(jià)格，市場鋼材價(jià)格在很短的時(shí)間內(nèi)上漲至3500元/t以上。另外由于設(shè)計(jì)圖紙過粗，后來

8、設(shè)計(jì)雖未變更，但卻增加了許多承包商未考慮到的工作 量和新的分項(xiàng)工程。其中最大的是鋼筋。承包商報(bào)價(jià)時(shí)沒有配筋圖，僅按通常 商住樓的每平米建筑面積鋼筋用量估算，而最后實(shí)際使用量與報(bào)價(jià)所用的鋼筋 工程量相差 500t 以上。按照合同條款，這些都應(yīng)由承包商承擔(dān)。開工后約 5個(gè)月，承包商再作核算，預(yù)計(jì)到工程結(jié)束承包商至少虧本2000 萬元。承包商與業(yè) 主商議，希望業(yè)主照顧到市場情況和承包商的實(shí)際困難，給予承包商以實(shí)際價(jià) 差補(bǔ)償，因?yàn)檫@個(gè)風(fēng)險(xiǎn)已大大超過承包商的承受能力。承包商已不期望從本工 程獲得任何利潤，只要求保本。但業(yè)主予以否決，要求承包商按原價(jià)格全面履 行合同責(zé)任。承包商無奈，放棄了前期工程及基礎(chǔ)工

9、程的投入，撕毀合同，從 工程中撤出人馬，蒙受了很大的損失。而業(yè)主不得不請另外一個(gè)承包商進(jìn)場繼 續(xù)施工，結(jié)果也蒙受很大損失：不僅工期延長，而且最后花費(fèi)也很大。因?yàn)榱?一個(gè)承包商進(jìn)場完成一個(gè)半拉子工程，只能采用議標(biāo)的形式，價(jià)格也比較高。在這個(gè)工程中，幾個(gè)重大風(fēng)險(xiǎn)因素集中都一起：工程量大、工期長、設(shè)計(jì)文件 不詳細(xì)、市場價(jià)格波動(dòng)大、做標(biāo)期短、采用固定總價(jià)合同。最終不僅打倒了承 包商，而且也傷害了業(yè)主的利益，影響了工程整體效益。案例 5我國某水電站建設(shè)工程，采用國際招標(biāo)，選定國外某承包公司承包引水洞工程施工。在招標(biāo)文件列出應(yīng)由承包商承擔(dān)的稅賦和稅率。但在其中遺漏 了承包工程總額 3.03 的營業(yè)稅，因此

10、承包商報(bào)價(jià)時(shí)沒有包括該稅。工程開始后，工程所在地稅務(wù)部門要求承包商交納已完工程的營業(yè)稅92 萬元，承包商按 時(shí)繳納，同時(shí)向業(yè)主提出索賠要求。對這個(gè)問題的責(zé)任分析為：業(yè)主在招標(biāo)文 件中僅列出幾個(gè)小額稅種，而忽視了大額稅種，是招標(biāo)文件的不完備，或者是 有意的誤導(dǎo)行為。業(yè)主應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。索賠處理過程：索賠發(fā)生后，業(yè)主向國 家申請免除營業(yè)稅，并被國家批準(zhǔn)。但對已交納的 92 萬元稅款，經(jīng)雙方商定各 承擔(dān) 50。案例分析：如果招標(biāo)文件中沒有給出任何稅收目錄，而承包商報(bào)價(jià)中遺漏稅賦，本索賠要求是不能成立的。這屬于承包商環(huán)境調(diào)查和報(bào)價(jià)失誤， 應(yīng)由承包商負(fù)責(zé)。 因?yàn)楹贤鞔_規(guī)定：“承包商應(yīng)遵守工程所在國一切法

11、律” ，“承 包商應(yīng)交納稅法所規(guī)定的一切稅收” 。案例 6在某國際工程中，經(jīng)過澄清會(huì)議，業(yè)主選定一個(gè)承包商，并向他發(fā)出一函件，表示“有意向”接受該承包商的報(bào)價(jià)，并“建議”承包商“考慮”材料的訂貨；如果承包商“希望” ，則可以進(jìn)入施工現(xiàn)場進(jìn)行前期工作。而結(jié)果由 于業(yè)主放棄了該開發(fā)計(jì)劃，工程被取消，工程承包合同無法簽訂，業(yè)主又指令 承包商恢復(fù)現(xiàn)場狀況。而承包商為施工準(zhǔn)備已投入了許多費(fèi)用。承包商就現(xiàn)場 臨時(shí)設(shè)施的搭設(shè)和拆除，材料訂貨及取消訂貨損失向業(yè)主提出索賠。但最終業(yè) 主以前述的信件作為一“意向書” ，而不是一個(gè)肯定的“承諾” （合同） 為由反駁 了承包商的索賠要求。 （ 見參考文獻(xiàn) 11）案例

12、7新加坡一油碼頭工程，采用 FIDIC 合同條件。招標(biāo)文件的工程量表中規(guī)定鋼筋由業(yè)主提供，投標(biāo)日期 1980年 6月 3日。但在收到標(biāo)書后，業(yè)主發(fā)現(xiàn)他的鋼筋已用于其他工程，他已無法再提供鋼筋。則在 1980 年 6 月 11 日由工 程師致信承包商，要求承包商另報(bào)出提供工程量表中所需鋼材的價(jià)格。自然這 封信作為一個(gè)詢價(jià)文件。 1980年 6月 19日，承包商作出了答復(fù)，提出了各類鋼材的單價(jià)及總價(jià)格。接信后業(yè)主于 1980 年 6 月 30 日復(fù)信表示接受承包商的報(bào) 價(jià)，并要求承包商準(zhǔn)備簽署一份由業(yè)主提供的正式協(xié)議。但此后業(yè)主未提供書 面協(xié)議，雙方未作任何新的商談，也未簽訂正式協(xié)議。而業(yè)主認(rèn)為承

13、包商已經(jīng) 接受了提供鋼材的要求，而承包商卻認(rèn)為業(yè)主又放棄了由承包商提供鋼材的要 求。待開工約 3個(gè)月后， 1980年 10月 20日，工程需要鋼材，承包商向業(yè)主提出業(yè)主的鋼材應(yīng)該進(jìn)場，這時(shí)候才發(fā)現(xiàn)雙方都沒有準(zhǔn)備工程所需要的鋼材。由 于要重新采購鋼材，不僅鋼材價(jià)格上升、運(yùn)費(fèi)增加，而且工期拖延，進(jìn)一步造 成施工現(xiàn)場費(fèi)用的損失約 60000 元。承包商向業(yè)主提出了索賠要求。但由于在本工程中雙方缺少溝通，都有責(zé)任，故最終解決結(jié)果為，合同雙方各承擔(dān)一半損失。案例分析：本工程有如下幾個(gè)問題應(yīng)注意：（1） 雙方就鋼材的供應(yīng)作了許多商討，但都是表面性的，是詢價(jià)和報(bào)價(jià) （ 或新的要約 ）文件。由于最終沒有（2）

14、 如果個(gè)合同文件就形成了，承包商必須承擔(dān)責(zé)任。（3） 在合同簽訂和執(zhí)行過程中，溝通是十分重要的。及早溝通，鋼筋問題就可以及早落實(shí)，就可以避免損失。本工程合同簽訂并執(zhí)行幾個(gè)月后，雙方就如此重大問題不再提及，令人費(fèi)解。四、在合同的簽訂和執(zhí)行中既要講究誠實(shí)信用，又要在合作中要有所戒備，防止被欺詐。在工程中，許多欺詐行為屬于對手鉆空子、設(shè)圈套，而自己疏忽大意，盲目相信對方或?qū)Ψ教峁┑男畔?（ 口頭的，小道的或作為“參考”的消息 ）造成的。這些都無法責(zé)難對方。案例 7我國某承包公司作為分包商與奧地利某總承包公司簽訂了一房建項(xiàng)目的分包合同。該合同在伊拉克實(shí)施，它的產(chǎn)生完全是奧方總包精心策劃，蓄意欺騙的結(jié)果

15、。如在談判中編制慌言說，每平方米單價(jià)只要114 美元即可完成合同規(guī)定的工程量，而實(shí)際上按當(dāng)?shù)厥袌銮闆r工程花費(fèi)不低于每平方米500 美元；有時(shí)奧方對經(jīng)雙方共同商討確定的條款利用打字機(jī)會(huì)將對自己有利的內(nèi)容塞進(jìn)去；在準(zhǔn)備簽字的合同中擅自增加工程量等。該工程的分包合同價(jià)為553 萬美元，工期 24 個(gè)月。而在工程進(jìn)行到 11 個(gè)月時(shí)，中方已投入 654 萬美元，但僅完成工程量的 25。預(yù)計(jì)如果全部履行分包合同， 還要再投入 1000 萬美元以上。結(jié)果中方不得不拋棄全部投入資金，徹底廢除分包合同 （ 見參考文獻(xiàn) 17） 。在這個(gè)合同中雙方責(zé)權(quán)利關(guān)系嚴(yán)重不平衡，合同簽訂中確實(shí)有欺詐行為，對方做了手腳。但作

16、為分包商沒有到現(xiàn)場做實(shí)地調(diào)查，而僅向總包口頭“咨詢”，聽信了確認(rèn)文件，如簽訂書面協(xié)議，或修改合同協(xié)議書，所以沒有約束力。在 1980 年 6 月 30 日的復(fù)信中業(yè)主接受了承包商的 6 月 19 日的報(bào)價(jià)，并指令由 承包人按規(guī)定提供鋼材，而不提出簽署一份書面協(xié)議的問題，則就可以構(gòu)成對承包商的一個(gè)變更指令。如果承包商不提反駁意見（ 一般在一個(gè)星期內(nèi) ） ，則這謊言”，認(rèn)了人家的“手腳” ，簽了字，合同就有效，必須執(zhí)行，而且無法對 發(fā)包商責(zé)難。案例 8本工程為非洲某國政府的兩個(gè)學(xué)院的建設(shè)，資金由非洲銀行提供，屬技術(shù)援助項(xiàng)目，招標(biāo)范圍僅為土建工程的施工。1. 投標(biāo)過程我國某工程承包公(1)司獲得該國

17、建設(shè)兩所學(xué)院的招標(biāo)信息，考慮到準(zhǔn)備在該國發(fā)展業(yè)務(wù)，決定參加 該項(xiàng)目的投標(biāo)。由于我國與該國沒有外交關(guān)系，經(jīng)過幾番周折，投標(biāo)小組到達(dá) 該國時(shí)離投標(biāo)截止僅 20 天。買了標(biāo)書后，沒有時(shí)間進(jìn)行全面的招標(biāo)文件分析和 詳細(xì)的環(huán)境調(diào)查，僅粗略地折算各種費(fèi)用，倉促投標(biāo)報(bào)價(jià)。待開標(biāo)后發(fā)現(xiàn)報(bào)價(jià) 低于正常價(jià)格的 30%。開標(biāo)后業(yè)主代表、監(jiān)理工程師進(jìn)行了投標(biāo)文件的分析，對授標(biāo)產(chǎn)生分歧。監(jiān)理工程師堅(jiān)持我國該公司的標(biāo)為廢標(biāo)，因?yàn)閳?bào)價(jià)太低肯定虧3. 合同中的問題中損，如果授標(biāo)則肯定完不成。但業(yè)主代表堅(jiān)持將該標(biāo)授予我國公司，并堅(jiān)信中 國公司信譽(yù)好，工程項(xiàng)目一定很順利。最終我國公司中標(biāo)。標(biāo)后承包商分析了招標(biāo)文件，調(diào)查了市場價(jià)格

18、，發(fā)現(xiàn)報(bào)價(jià)太低，合同風(fēng)險(xiǎn)太大，(2) 合同中如果承接，至少虧損 100 萬美元以上。合同中有如下問題： (1) 沒有固定匯率 條款，合同以當(dāng)?shù)刎泿庞?jì)價(jià)，而經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，匯率一直變動(dòng)不定。沒有預(yù)付款的條款，按照合同所確定的付款方式，承包商要投入很多自有資金，這樣不僅造成資金困難，而且財(cái)務(wù)成本增加。(3) 合同條款規(guī)定不免稅，工程的稅收約為 13%的合同價(jià)格，而按照非洲銀行與該國政府的協(xié)議本工程應(yīng)該免稅。 4. 承包商的努力在收到中標(biāo)函后，承包商與業(yè)主代表進(jìn)行了多次接觸。方面謝謝他的支持和信任，決心搞好工程為他爭光，另一方面又講述了所遇到 的困難由于報(bào)價(jià)太低，虧損是難免的，希望他在幾個(gè)方面給予支持：

19、 按照國際慣例將匯率以投標(biāo)截止期前 28 天的中央銀行的外匯匯率固定下來，以減少承包商的匯率風(fēng)險(xiǎn)。 (2) 合同中雖沒有預(yù)付款，但作為非洲銀行的經(jīng)援項(xiàng)目通常有預(yù)付款。沒有預(yù)付款承包商無力進(jìn)行工程。(3) 通過調(diào)查了解獲悉，在非洲銀行與該國政府的經(jīng)濟(jì)援助協(xié)議上本項(xiàng)目是免稅的。而本項(xiàng)目必須執(zhí)行 這個(gè)協(xié)議， 所以應(yīng)該免稅。 合同規(guī)定由承包商交納稅賦是不對的， 應(yīng)予修改。 5.最終狀況由于業(yè)主代表堅(jiān)持將標(biāo)授予中國的公司，如果這個(gè)項(xiàng)目失敗，他臉上 無光甚至要承擔(dān)責(zé)任，所以對承包商提出的上述三個(gè)要求，他盡了最大努力與 政府交涉，并幫承包商講話。最終承包商的三點(diǎn)要求都得到滿足，這一下扭轉(zhuǎn) 了本工程的不利局面

20、。最后在本工程中承包商順利地完成了合同。業(yè)主滿意， 在經(jīng)濟(jì)上不僅不虧損而且略有盈余。本工程中業(yè)主代表的立場以及所作出的努 力起了十分關(guān)鍵的作用 6. 幾個(gè)注意點(diǎn)： (1) 承包商新到一個(gè)地方承接工程必須 十分謹(jǐn)慎，特別在國際工程中，必須詳細(xì)地進(jìn)行環(huán)境調(diào)查，進(jìn)行招標(biāo)文件的分(3) 本工程中承包析。本工程雖然結(jié)果尚好，但實(shí)屬僥幸。 (2) 合同中沒有固定匯率的條款，在 進(jìn)行標(biāo)后談判時(shí)可以引用國際慣例要求業(yè)主修改合同條件。商與業(yè)主代表的關(guān)系是關(guān)鍵。能夠獲得業(yè)主代表、監(jiān)理工程師的同情和支持對 合同的簽訂和工程實(shí)施是十分重要的。案例 9在某工程中，承包商承包了設(shè)備基礎(chǔ)的士建和設(shè)備的安裝工程。按合同和施工

21、進(jìn)度計(jì)劃規(guī)定：在設(shè)備安裝前 3 天，基礎(chǔ)土建施工完成，并交付安裝 場地；在設(shè)備安裝前 3 天，業(yè)主應(yīng)負(fù)責(zé)將生產(chǎn)設(shè)備運(yùn)送到安裝現(xiàn)場，同時(shí)由工 程師、承包商和設(shè)備供應(yīng)商一齊開箱檢驗(yàn)；在設(shè)備安裝前 15 天，業(yè)主應(yīng)向承包 商交付全部的安裝圖紙；在安裝前，安裝工程小組應(yīng)做好各種技術(shù)的和物資的 準(zhǔn)備工作等。這樣對設(shè)備安裝這個(gè)事件可以確定它的前提條件 (見圖 72) ，而 且各方面的責(zé)任界限十分清楚。案例 10在我國的某水電工程中，承包商為國外某公司，我國某承包公司分包了隧道工程。分包合同規(guī)定：在隧道挖掘中，在設(shè)計(jì)挖方尺寸基礎(chǔ)上，超挖不得超過40CM在40CM以內(nèi)的超挖工作量由總包負(fù)責(zé)，超過40CM的超挖

22、由分包負(fù)責(zé)。由于地質(zhì)條件復(fù)雜，工期要求緊，分包商在施工中出現(xiàn)許多局部超挖 超過40CM的情況，總包拒付超挖超過 40CM部分的工程款。分包就此向總包提出索賠，因?yàn)榉职桃恢闭J(rèn)為合同所規(guī)定的“ 40CM以內(nèi)”，是指平均的概念，即只要總超挖量在40CM之內(nèi)，則不是分包的責(zé)任，總包應(yīng)付款。而且分包商強(qiáng)調(diào), 這是我國水電工程中的慣例解釋。當(dāng)然，如果總包和分包都是中國的公司，這個(gè)慣例解釋常常是可以被認(rèn)可的。但在本合同中，沒有“平均”兩字，在解釋中就不能加上這兩字。如果局部超挖達(dá)到50CM則按本合同字面解釋，40CMh50CM范圍的挖方工作量確實(shí)屬于“超過40CM的超挖，應(yīng)由分包負(fù)責(zé)。既然字面解釋已經(jīng)準(zhǔn)確

23、，則不必再引用慣例解釋結(jié)果承包商損失了數(shù)百萬元。第二個(gè)。合同管理與索賠案例 ( 二)案例 11在我國某工程中采用固定總價(jià)合同，合同條件規(guī)定，承包商若發(fā)現(xiàn)施工圖中的任何錯(cuò)誤和異常應(yīng)通知業(yè)主代表。在技術(shù)規(guī)范中規(guī)定，從安全的要 求出發(fā)，消防用水管道必須與電纜分開鋪設(shè)；而在圖紙上，將消防用水管道和 電纜放到了一個(gè)管道溝中。承包商按圖報(bào)價(jià)并施工，該項(xiàng)工程完成后，工程師 拒絕驗(yàn)收，指令承包商按規(guī)范要求施工，重新鋪設(shè)管道溝，并拒絕給承包商任 何補(bǔ)償，其理由是： (1) 兩種管道放一個(gè)溝中極不安全，違反工程規(guī)范。在工程中，一般規(guī)范 (即本工程的說明 ) 是優(yōu)先于圖紙的。(2) 即使施工圖上注明兩 管放在一個(gè)管

24、道溝中，這是一個(gè)設(shè)計(jì)錯(cuò)誤。但作為一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的承包商是應(yīng)該能夠發(fā)現(xiàn)這個(gè)常識性的錯(cuò)誤的。而且合同中規(guī)定，承包商若發(fā)現(xiàn)施工圖中任何不管怎么說設(shè)計(jì)責(zé)錯(cuò)誤和異常，應(yīng)及時(shí)通知業(yè)主代表。承包商沒有遵守合同規(guī)定。當(dāng)然，工程師這種處理是比較苛刻，而且存在推卸責(zé)任的行為，因?yàn)椋喝螒?yīng)由業(yè)主承擔(dān)，圖紙錯(cuò)誤應(yīng)由業(yè)主負(fù)責(zé)。施工中，工程師一直在“監(jiān)理”在本原則他應(yīng)當(dāng)能夠發(fā)現(xiàn)承包商施工中出現(xiàn)的問題，應(yīng)及時(shí)發(fā)出指令糾正。使用時(shí)應(yīng)該注意到承包商承擔(dān)這個(gè)責(zé)任的合理性和可能性。例如必須考慮承包 商投標(biāo)時(shí)有無合理的做標(biāo)期。如果做標(biāo)期太短，則這個(gè)責(zé)任就不應(yīng)該由承包商 負(fù)擔(dān)。在國外工程中也有不少這樣處理的案例 （ 見參考文獻(xiàn) 21） 。所

25、以對招標(biāo)文 件中發(fā)現(xiàn)的問題、錯(cuò)誤、不一致，特別是施工圖與規(guī)范之間的不一致，在投標(biāo) 前應(yīng)向業(yè)主澄清，以獲得正確的解釋，否則承包商可能處于不利的地位。案例 12在鋼筋混凝土框架結(jié)構(gòu)工程中，有鋼結(jié)構(gòu)桿件的安裝分項(xiàng)工程。鋼結(jié)構(gòu)桿件由業(yè)主提供，承包商負(fù)責(zé)安裝。在業(yè)主提供的技術(shù)文件上，僅用一道 弧線表示了鋼桿件，而沒有詳細(xì)的圖紙或說明。施工中業(yè)主將桿件提供到現(xiàn)場， 兩端有螺紋，承包商接收了這些桿件，沒有提出異議，在混凝土框架上用了螺 母和子桿進(jìn)行連接。在工程檢查中承包商也沒提出額外的要求。但當(dāng)整個(gè)工程 快完工時(shí)，承包商提出，原安裝圖紙表示不清楚，自己因工程難度增加導(dǎo)致費(fèi) 用超支，要求索賠。法院調(diào)查后表示，

26、雖然合同曾對結(jié)構(gòu)桿系的種類有含糊， 但當(dāng)業(yè)主提供了桿系，承包商無異議地接收了桿系，則這方面的疑問就不存在 了。合同已因雙方的行為得到了一致的解釋，即業(yè)主提供的桿系符合合同要求。所以承包商索賠無效。 （ 見參考文獻(xiàn) 21）案例 13魯布革引水系統(tǒng)工程，業(yè)主為中國水電部魯布革工程局，承包商為日本大成建設(shè)株式會(huì)社，監(jiān)理工程師為澳大利亞雪山公司。在工程過程中由于不利的自然條件造成排水設(shè)施的增加，引起費(fèi)用索賠。(1) 合同相關(guān)內(nèi)容分析。工程量表中有如下相關(guān)分項(xiàng)： 3.07 1 項(xiàng)：“提供和安裝規(guī)定的最小排水能力”提供和安裝額外排水能力” “由于開挖中的地下水量是未知的，如果規(guī)定的最3.07 3 項(xiàng)中按小

27、排水能力不足以排除水流，則工程師將指令安裝至少與規(guī)定排水能力相等的 額外排水能力。提供和安裝額外排水能力的付款將在工程量表 總價(jià)進(jìn)行支付” 。 S3.07(3)(C) 中又規(guī)定：“根據(jù)工程師指令安裝的額外排水能 力將按照實(shí)際容量支付” 。顯然上述技術(shù)規(guī)范中的規(guī)定之間存在矛盾。合同規(guī)定的正常排水能力分別布置在：平洞及AB段：1.5t / min C段：1.5t /min D段: 1.5t min 漸變段及斜井： 3.0t min 合計(jì) 7.5t min 按 S3.07(2)(C) 規(guī)定， 額外排水能力至少等于規(guī)定排水能力，即可以大于 7.5t/min 。 (2) 事態(tài)描述。從 1986 年 5

28、月至 1986 年 8 月底，大雨連綿。由于引水隧道經(jīng)過斷層和許多溶 洞，地下水量大增，造成停工和設(shè)備淹沒。經(jīng)業(yè)主同意，承包商緊急從日本調(diào)來排水設(shè)施，使工程中排水設(shè)施總量增加到30.5t /min(其中4t /min用于其它 地方，已單獨(dú)支付 )。承包商于 1986年 6月 12日就增加排水實(shí)施提出索賠意向，10月15日機(jī)械設(shè)備由于淹沒而受到損失，這屬于承包商自己的責(zé)任， 不予補(bǔ) 償。額外排水設(shè)施的增加情況屬實(shí)。由于遇到不可預(yù)見的氣候條件，并且應(yīng)業(yè)主的要求增加了設(shè)備供應(yīng)。 (4) 理由分析。雖然對額外排水設(shè)施責(zé)任分析是清楚的，但雙方就賠償問題產(chǎn)生分歧。由于工作量表3.07 3 項(xiàng)與規(guī)范S3.0

29、7(2)(C) 、S3.07(3)(C) 之間存在矛盾，按不同的規(guī)定則有不同的解決方法：3.07 3總價(jià)項(xiàng)目中支付， 而按規(guī)范 S3.07(2)(C) ，額外排水能力在工作量表且規(guī)定“至少與規(guī)定排水能力相等的額外排水能力”，則額外排水能力可以大于規(guī)定排水能力，且不應(yīng)另外支付。 但按照規(guī)范S3.07(3)(C) ，額外排水能力要按實(shí)際容量支付，即應(yīng)予以全部補(bǔ)償。由于合同存在矛盾，如果要照顧合 同雙方利益，導(dǎo)致不矛盾的解釋，則認(rèn)為工程量表 3.07l 已包括正常排水能 力， 3.073報(bào)價(jià)中已包括與正常的排水能力相等的額外排水能力， 而超過的部 分再按 S3.07(3)(C) 規(guī)定， 按實(shí)際容量給

30、承包商以賠償。 這樣每一條款都能得到 較為合理的解釋。最后雙方經(jīng)過深入的討論，一致同意采用上述第三種解決方 法。 (6) 影響分析。承包商提出，報(bào)價(jià)所依據(jù)的排水能力僅為平洞 1.5t min，漸變段及斜井3t /min。其它兩個(gè)工作面可以利用坡度自然排水。所以合同工程量表3.07 /1和3.07 / 3中包括的排水能力為9.0t /min，即(1.5t 十3t) X 2/ min。承包商這樣提出的目的，不僅可以增加屬于賠償范圍的排水能力，而且提高了單位排水能力的合同單價(jià)。但工程師認(rèn)為，承包商應(yīng)按合同規(guī)定對每一 個(gè)工作面布置排水設(shè)施，并以此報(bào)價(jià)。所以合同規(guī)定的排水能力為 15t / min(正常

31、排水能力7.5t /min,以及與它相同的額外排水能力)。則屬于索賠范圍的, 即適用規(guī)范 S3.07 (3) (C)的排水能力為：30.5 4XX 11.5 = 28713.31元最后雙方就此達(dá)成一致。 5. 二義性的解決。如果經(jīng)過上面的分析仍沒得到一個(gè)統(tǒng) 一的解釋，則可采用如下原則： (1) 優(yōu)先次序原則。合同是由一系列文件組成 的，例如按 FIDIC 合同的定義，合同文件包括合同協(xié)議書、中標(biāo)函、投標(biāo)書、 合同條件、規(guī)范、圖紙、工程量表等。實(shí)質(zhì)還包括合同簽訂后的變更文件及新 的附加協(xié)議，合同簽訂前雙方達(dá)成一致的附加協(xié)議。當(dāng)矛盾和含糊出現(xiàn)在不同 文件之間時(shí)，則可適用優(yōu)先次序原則。各個(gè)合同都有相

32、應(yīng)的合同文件優(yōu)先次序 的規(guī)定。 (2) 對起草者不利的原則。盡管合同文件是雙方協(xié)商一致確定的，但 起草合同文件常常又是買方 (業(yè)主、總包 )的一項(xiàng)權(quán)力，他可以按照自己的要求提出文件。按照責(zé)權(quán)利平衡的原則，他又應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。如果合同中出現(xiàn)二義性，即一個(gè)表達(dá)有兩種不同的解釋，可以認(rèn)為二義性是起草者的失誤，或他有意設(shè)置的陷井，則以對他不利的解釋為準(zhǔn)。這是合理的。我國的合同法也有相似的規(guī)定 (如合同法第 41 條)案例 14在某供應(yīng)合同中，付款條款對付款期的定義是“貨到全付款”。而該供應(yīng)是分批進(jìn)行的。在合同執(zhí)行中，供應(yīng)方認(rèn)為，合同解釋為“貨到，全付款”即只要第一批貨到，購買方即“全付款” ，而購買

33、方認(rèn)為，合同解釋應(yīng)為“貨到全，付款”，即貨全到后，再付款。從字面上看，兩種解釋都可以。雙方爭執(zhí)不下，各不讓步，最終法院判定本合同無效，不予執(zhí)行。實(shí)質(zhì)上本案例還可以追溯合同的起草者。如果供應(yīng)方起草了合同，則應(yīng)理解為“貨到全，付款”；如果是購買方起草，則可以理解為“貨到，全付款”案例 15在某一國際工程中，工程師向承包商頒發(fā)了一份圖紙，圖紙上有工程師的批準(zhǔn)及簽字。但這份圖紙的部分內(nèi)容違反本工程的專用規(guī)范( 即工程說明) ，待實(shí)施到一半后工程師發(fā)現(xiàn)這個(gè)問題，要求承包商返工并按規(guī)范施工。承包商就返工問題向工程師提出索賠要求，但為工程師否定。承包商提出了問題：工程師批準(zhǔn)頒布的圖紙，如果與合同專用規(guī)范內(nèi)容

34、不同，它能否作為工程師已批準(zhǔn)的有約束力的工程變更？答： (1) 在國際工程中通常專用規(guī)范是優(yōu)先于圖紙的，承包商有責(zé)任遵守合同規(guī)范。 (2) 如果雙方一致同意，工程變更的圖紙是有約束力的。但這一致同意不僅包括圖紙上的批準(zhǔn)意見，而且工程師應(yīng)有變更的意圖，即工程師在簽發(fā)圖紙時(shí)必須明確知道已經(jīng)變更，而且承包商也清楚知道。如果工程師不知道已經(jīng)變更 (僅發(fā)布了圖紙 ) ，則不論出于何種理由，他沒有修改的意向，這個(gè)對圖紙的批準(zhǔn)沒有合同變更的效力。(3) 承包商在收一個(gè)與規(guī)范不同的或有明顯錯(cuò)誤的圖紙后，有責(zé)任在施工前將問題呈交給工程師(見本節(jié)前面的分析 ) 。如果工程師書面肯定圖紙變更，則就形成有約束力的工程

35、變 更。而在本例中承包商沒有向工程師核實(shí)，則不能構(gòu)成有約束力的工程變更。鑒于以上理由，承包商沒有索賠理由。案例 16在某國際工程中，采用固定總價(jià)合同。合同規(guī)定由業(yè)主支付海關(guān)稅。合同規(guī)定索賠有效期為 10 天。在承包商投標(biāo)書中附有建筑材料、設(shè)備表，這已 被業(yè)主被批準(zhǔn)。在工程中承包商進(jìn)口材料大大超過投標(biāo)書附表中所列的數(shù)量。在承包商向業(yè)主要求支付海關(guān)稅時(shí)，業(yè)主拒絕支付超過部分的材料的海關(guān)稅。對此，承包商提出如下問題： ( 1) 業(yè)主有沒有理由拒絕支付超過部分材料的海 關(guān)稅？( 2) 承包商向業(yè)主索取這部分海關(guān)稅受不受索賠有效期限制？答：在(3) 其他原工程中材料超量進(jìn)口可能由于如下原因造成： (1)

36、 建筑材料設(shè)備表不準(zhǔn)確。 (2)業(yè)主指令工程變更造成工程量的增加，由此導(dǎo)致材料用量的增加。因，如承包商施工失誤造成返工、施工中材料浪費(fèi)，或承包商企圖多進(jìn)口材料， 待施工結(jié)束后再作處理或用于其他工程，以取得海關(guān)稅方面的利益等。對于上 述情況，分別分析如下： (1) 與業(yè)主提供的工程量表中的數(shù)字一樣，材料、設(shè) 備表也是一個(gè)估計(jì)的值，而不是固定的準(zhǔn)確的值，所以誤差是允許的，對誤差 業(yè)主也不能推卸他的合同責(zé)任。 (2) 業(yè)主所批準(zhǔn)增加的工程量是有效的，屬于 合同內(nèi)的工程，則對這些材料，合同所規(guī)定的由業(yè)主支付海關(guān)稅的條款也是有 效的。所以對工程量增加所需要增加的進(jìn)口材料，業(yè)主必須支付相應(yīng)的海關(guān)稅。(3)

37、 對于由承包商責(zé)任引起的其他情況， 應(yīng)由承包商承擔(dān)。 對于超量采購的材料， 承包商最后處理 ( 如變賣、用于其他工程 ) 時(shí)，業(yè)主有權(quán)收回已支付的相應(yīng)的海 關(guān)稅。由于要求業(yè)主支付超量材料的海關(guān)稅并不是由于業(yè)主違約引起的，所以 這項(xiàng)索賠不受索賠有效期的限制。案例 17某工程合同規(guī)定，進(jìn)口材料由承包商負(fù)責(zé)采購，但材料的關(guān)稅不包括在承包商的材料報(bào)價(jià)中，由業(yè)主支付。合同未規(guī)定業(yè)主支付海關(guān)稅的日期， 僅規(guī)定，業(yè)主應(yīng)在接到承包商提交的到貨通知單后 30 天內(nèi)完成海關(guān)放行的一切 手續(xù)?，F(xiàn)由于承包商采購的材料到貨太遲，到港后工程施工中急需這批材料， 承包商先墊支關(guān)稅，并完成入關(guān)手續(xù)，以便及早取得材料，避免現(xiàn)場

38、停工待料。問：對此，承包商是否可向業(yè)主提出補(bǔ)償海關(guān)稅的要求這項(xiàng)索賠是否也要受合 同規(guī)定的索賠有效期的限制 答：對此，如果業(yè)主拖延海關(guān)放行手續(xù)超過 30 天， 造成現(xiàn)場停工待料，則承包商可將它作為不可預(yù)見事件，在合同規(guī)定的索賠有 效期內(nèi)提出工期和費(fèi)用索賠。而承包商先墊付了關(guān)稅，以便及早取得材料，對 此承包商可向業(yè)主提出海關(guān)稅的補(bǔ)償要求。因?yàn)榘凑諊H工程慣例，如果業(yè)主 妨礙承包商正確地履行合同，或盡管業(yè)主未違約，但在特殊情況下，為了保證 工程整體目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，承包商有責(zé)任和權(quán)力為降低損失采取措施。由于承包商 的這些措施使業(yè)主得到利益或減少損失，業(yè)主應(yīng)給予承包商補(bǔ)償。本案例中， 承包商為了保證工程整體

39、目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，為業(yè)主完成了部分合同責(zé)任，業(yè)主應(yīng)予 以如數(shù)補(bǔ)償。而業(yè)主行為對承包商并非違約，故這項(xiàng)索賠不受合同所規(guī)定的索 賠有效期限制。案例 18我國某承包公司在國外承包一項(xiàng)工程，合同簽訂時(shí)預(yù)計(jì)，該工程能盈利 30 萬美元；開工時(shí)，發(fā)現(xiàn)合同有些條款不利，估計(jì)能持平，即可以不盈不 虧；待工程進(jìn)行了幾個(gè)月，發(fā)現(xiàn)合同很為不利，預(yù)計(jì)要虧損幾十萬美元；待工 期達(dá)到一半，再作詳細(xì)核算，才發(fā)現(xiàn)合同極為不利，是個(gè)陷井，預(yù)計(jì)到工程結(jié) 束，至少虧損 1000 萬美元以上。到這時(shí)才采取措施，損失已極為慘重。案例19在一國際工程中，按合同規(guī)定的總工期計(jì)劃，應(yīng)于XX年X月X日開始現(xiàn)場攪拌混凝土。因承包商的混凝土拌和設(shè)備遲遲

40、運(yùn)不上工地，承包商決 定使用商品混凝土，但為業(yè)主否決。而在承包合同中未明確規(guī)定使用何種混凝 土。承包商不得已，只有繼續(xù)組織設(shè)備進(jìn)場，由此導(dǎo)致施工現(xiàn)場停工、工期拖 延和費(fèi)用增加。對此承包商提出工期和費(fèi)用索賠。而業(yè)主以如下兩點(diǎn)理由否定 承包商的索賠要求： （1） 已批準(zhǔn)的施工進(jìn)度計(jì)劃中確定承包商用現(xiàn)場攪拌混凝 土，承包商應(yīng)遵守。 （2） 拌和設(shè)備運(yùn)不上工地是承包商的失誤，他無權(quán)要求賠 償。最終將爭執(zhí)提交調(diào)解人。調(diào)解人認(rèn)為：因?yàn)楹贤形疵鞔_規(guī)定一定要用工 地現(xiàn)場攪拌的混凝土 （ 施工方案不是合同文件 ） ，則商品混凝土只要符合合同規(guī) 定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)也可以使用，不必經(jīng)業(yè)主批準(zhǔn)。因?yàn)榘凑諔T例，實(shí)施工程的方

41、法 由承包商負(fù)責(zé)。他在不影響或?yàn)榱烁玫乇ＷC合同總目標(biāo)的前提下，可以選擇 更為經(jīng)濟(jì)合理的施工方案。業(yè)主不得隨便干預(yù)。在這前提下，業(yè)主拒絕承包商 使用商品混凝土，是一個(gè)變更指令，對此可以進(jìn)行工期和費(fèi)用索賠。但該項(xiàng)索 賠必須在合同規(guī)定的索賠有效期內(nèi)提出。當(dāng)然承包商不能因?yàn)橛蒙唐坊炷烈?求業(yè)主補(bǔ)償任何費(fèi)用。最終承包商獲得了工期和費(fèi)用補(bǔ)償。案例 20在某工程中，業(yè)主在招標(biāo)文件中提出工期為 24 個(gè)月。在投標(biāo)書中， 承包商的進(jìn)度計(jì)劃也是 24 個(gè)月。中標(biāo)后承包商向工程師提交一份詳細(xì)進(jìn)度計(jì)劃， 說明 18 個(gè)月即可竣工，并論述了 18 個(gè)月工期的可行性。工程師認(rèn)可了承包商 的計(jì)劃。在工程中由于業(yè)主原因

42、（設(shè)計(jì)圖紙拖延等 ） 造成工程停工，影響了工期， 雖然實(shí)際總工期仍小于 24 個(gè)月，但承包商仍成功地進(jìn)行了工期和與工期相關(guān)的 費(fèi)用索賠，因?yàn)?18 個(gè)月工期計(jì)劃是有約束力的 （ 見參考文獻(xiàn) 11）。第三個(gè) 合同管理與索賠案例 （ 三）案例 21在一房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目中，業(yè)主提供了地質(zhì)勘察報(bào)告，證明地下土質(zhì)很好。承包商作施工方案，用挖方的余土作通往住宅區(qū)道路基礎(chǔ)的填方。由于 基礎(chǔ)開挖施工時(shí)正值雨季，開挖后土方潮濕，且易碎，不符合道路填筑要求。承包商不得不將余土外運(yùn)，另外取土作道路填方材料。對此承包商提出索賠要 求。工程師否定了該索賠要求，理由是，填方的取土作為承包商的施工方案， 它因受到氣候條件的影

43、響而改變，不能提出索賠要求。在本案例中即使沒有下 雨，而因業(yè)主提供的地質(zhì)報(bào)告有誤，地下土質(zhì)過差不能用于填方，承包商也不 能因?yàn)榱硗馊⊥炼岢鏊髻r要求。因?yàn)椋?(1) 合同規(guī)定承包商對業(yè)主提供的水 文地質(zhì)資料的理解負(fù)責(zé)。而地下土質(zhì)可用于填方，這是承包商對地質(zhì)報(bào)告的理 解，應(yīng)由他自己負(fù)責(zé)。 (2) 取土填方作為承包商的施工方案，也應(yīng)由他負(fù)責(zé)。案例 22某毛紡廠建設(shè)工程，由英國某紡織企業(yè)出資85%，中國某省紡織工業(yè)總公司出資15%成立的合資企業(yè)(以下簡稱A方)，總投資約為1800萬美元, 總建筑面積 22， 610平方米，其中土建總投資為 3000多萬元人民幣。該廠位于丘陵地區(qū)，原有許多農(nóng)田及藕塘，

44、高低起伏不平，近旁有一國道。土方工作量. 土建很大，廠房基礎(chǔ)采用攪拌樁和振動(dòng)樁約 8000 多根，主廠房主體結(jié)構(gòu)為鋼結(jié)構(gòu)， 生產(chǎn)工藝設(shè)備和鋼結(jié)構(gòu)由英國進(jìn)口，設(shè)計(jì)單位為某省紡織工業(yè)設(shè)計(jì)院。工程招標(biāo)及合同簽訂過程土建工程包括生活區(qū)4 棟宿舍、生產(chǎn)廠房 (不包括鋼結(jié)構(gòu)安裝)、辦公樓、污水處理站、油罐區(qū)、鍋爐房等共 15 個(gè)單項(xiàng)工程。業(yè)主希 望及早投產(chǎn)并實(shí)現(xiàn)效益。土方工程先招標(biāo)，土建工程第二次招標(biāo)，限定總工期 為半年，共 27 周，跨越一個(gè)夏季和冬季。由于工期緊，招標(biāo)過程很短，從發(fā)標(biāo) 書到收標(biāo)僅 10 天時(shí)間。招標(biāo)圖紙?jiān)O(shè)計(jì)較粗略，沒有施工詳圖，鋼筋混凝土結(jié)構(gòu) 沒有配筋圖。工程量表由業(yè)主提出目錄，工作量

45、由投標(biāo)人計(jì)算并報(bào)單價(jià)，最終評標(biāo)核定總價(jià)。合同采用固定總價(jià)合同形式，要求報(bào)價(jià)中的材料價(jià)格調(diào)整獨(dú)立計(jì)算。共有 10 家我國建筑公司參加投標(biāo)，第一次收到投標(biāo)書后，發(fā)現(xiàn)各企業(yè)都用國內(nèi)的概預(yù)算定額分項(xiàng)和計(jì)算價(jià)格，未按照招標(biāo)文件要求報(bào)出完全單價(jià)，也未按招標(biāo)文件的要求編制投標(biāo)書，使投標(biāo)文件的分析十分困難。故業(yè)主退回投標(biāo)文件，要求重新報(bào)價(jià)。這時(shí)有 5 家退出競爭。這樣經(jīng)過四次反復(fù)退回投標(biāo)文件重新做標(biāo)報(bào)，才勉強(qiáng)符合要求。A方最終決定我國某承包公司B(以下簡稱B方)中標(biāo)。本工程采用固定總價(jià)合同，合同總價(jià)為17， 518， 563人民幣(其中包括不可預(yù)見風(fēng)險(xiǎn)費(fèi) 1， 200，000 元)。三. 合同條件分析本工程合

46、同條件選擇是在投標(biāo)報(bào)價(jià)之后，由A方與B方議定。A方堅(jiān)持用ICE,即英國土木工程師學(xué)會(huì)和土木工程承包商聯(lián)合會(huì)頒布的標(biāo)準(zhǔn)土木工程施工合同文本；而B 方堅(jiān)持使用我國的示范文本。但 A方認(rèn)為示范文本不完備，不符合國際慣例，可執(zhí)行性差。最后由 A 方起草合同文本，基本上采用 ICE 的內(nèi)容，增加了示范文本的幾個(gè)條款。1995年6月23日A方提出合同條件，6月24日雙方簽訂合同。合同條件相關(guān)的內(nèi)容如下：1 合同在中國實(shí)施，以中華人民共和國的法律作為合同的法律基礎(chǔ)。 2 合同文本用英文編寫，并翻譯成中文，雙方同意兩種文本具有相同的權(quán)威性。3 . A方的責(zé)任和權(quán)力(1)A方任命A方的現(xiàn)場經(jīng)理和代表負(fù)責(zé)工程管理

47、工作。(2)B 方的設(shè)備一經(jīng)進(jìn)入施工現(xiàn)場即被認(rèn)為是為本工程專用。沒有A方代表的同意，B方不得將它們移出工地。(3)A方負(fù)責(zé)提供道路、場地,并將水電管路接到工地。A方提供2個(gè)75千伏安發(fā)電機(jī)供B方在本工程中使用,提供方式由B方購買，A方負(fù)責(zé)費(fèi)用。發(fā)電機(jī)的運(yùn)行費(fèi)用由 B方承擔(dān)。施工用水電費(fèi)用由 B 方承擔(dān)，按照實(shí)際使用量和規(guī)定的單價(jià)在工程款中扣除。(4) 合同價(jià)格的調(diào)整必須在 A 方代表簽字的書面變更指令作出后才有效。增加和減少工作量必須按照投標(biāo)報(bào)價(jià)所確定的費(fèi)率和價(jià)格計(jì)算。如果變更指令會(huì)引起合同價(jià)格的增加或減少，或造成工程竣工期的拖延，則B方在接到變更指令后 7天內(nèi)書面通知A方代表，由A方代表作出

48、確認(rèn)，并且在雙方商討變更的價(jià)格和工期拖延量后才能實(shí)施變更，否則 A 方對變更不予付款。 (5) 如果發(fā)現(xiàn)有由于 B 方負(fù)責(zé)的材料，設(shè)備，工藝所引起的質(zhì)量缺陷，A方發(fā)出指令，B方應(yīng)盡快按合同修正這些缺陷，并承擔(dān)費(fèi)用。 (6) 本工程執(zhí)行英國規(guī)范，由 A 方提供一本相關(guān)的英國規(guī)范給B方。A方及A方代表出于任何考慮都有權(quán)指令 B方保證工程質(zhì)量達(dá)到合同所規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。 5.B 方責(zé)任和權(quán)力 (1) 若發(fā)現(xiàn)施工詳圖中的任何錯(cuò)誤和異常應(yīng)及時(shí)通知 A方，但B方不能修改任何由 A方提供的圖紙和文件，否則將承擔(dān)由此造成的全部損失費(fèi)用。 (2)B 方負(fù)責(zé)現(xiàn)場以外的場地、道路的許可證及相關(guān)費(fèi)用。 (其它略 ) 6.

49、合同價(jià)格 (1) 本合同采用固定總價(jià)方式，總造價(jià)為 17，518， 563 元人民幣。它已包括 B 方在工程施工的所有花費(fèi)和應(yīng)由B 方承擔(dān)的不可預(yù)見的風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用。(2)付款方式 簽訂合同時(shí)，A方付給B方400萬元備料款。每月按當(dāng)月工程進(jìn)度付款。在每月的最后一個(gè)星期五,B 方提交本月的已完成工程量的款額帳單。在接到B方帳單后，A方代表7天內(nèi)作出審查并支付。A方保留合同價(jià)的5%作為保留金。在工程竣工驗(yàn)收合格后A方將其中的一半支付給B方，待保修期結(jié)束且沒有工程缺陷后，再支付另外的一半。7. 合同工期 (1) 合同工期共 27周，從 1995年7月 17日到 1996年1月 20日。 (2) 若工程在合

50、同規(guī)定時(shí)間內(nèi)竣工，A方向B方獎(jiǎng)勵(lì)20萬元，另外每提前1天再獎(jiǎng)勵(lì)1萬元。若不能在合同規(guī)定時(shí)間內(nèi)竣工，拖延的第一周違約金為 20萬元，在合同規(guī)定竣工日期一周以后，每超過一天，B方賠償5000元。(3)若在施工期間發(fā)生超過14天的陰雨或冰凍天氣，或由于 A方責(zé)任引起的干擾，A方給予B方以延長工期的權(quán)力。若發(fā)生地震等B方不能控制的事件導(dǎo)致工期延誤， B方應(yīng)立即通知A方代表，提出工期順延要求，A方應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況順延工期。8.違約責(zé)任和解除合同（1）若B方未在合同規(guī)定時(shí)間內(nèi)完成工程或違反合同有關(guān)規(guī)定，A方有權(quán)指令B方在規(guī)定時(shí)間內(nèi)完成合同責(zé)任。 若B方未履行，A方可以雇用另一 承包商完成工程，全部費(fèi)用由 B

51、 方承擔(dān)。 （2） 如果 B 方破產(chǎn)，不能支付到期的 債務(wù)，發(fā)生財(cái)務(wù)危機(jī)，A方有權(quán)解除合同。（3）A方認(rèn)為B方不能安全、正確地 履行合同責(zé)任，或已無力勝任本工程的合同任務(wù)或公然忽視履行合同，則可指 令 B 方停工，并由 B 方承擔(dān)停工責(zé)任。若 B 方拒不執(zhí)行 A 方指令，則 A 方有權(quán) 終止對B方的雇用。9.爭執(zhí)的解決本合同的爭執(zhí)應(yīng)首先以友好協(xié)商的方式解決, 若不能達(dá)成一致，任何一方都有權(quán)力提請仲裁。若 A 方提請仲裁，則仲裁地點(diǎn)在上海；若 B 方提請仲裁，則仲裁地點(diǎn)在新加坡。（其它略 ） 四. 合同實(shí)施狀況 本工程土方工程從 1995年5月11日開始， 7月中旬結(jié)束， 則土建施工隊(duì)伍 7月份

52、就進(jìn)場 （ 比土建施工合同進(jìn)場日期提前 ） 。但在施工過程中由于： 1 在當(dāng)年八月份出現(xiàn)較長時(shí)間的陰雨天氣； 2.A 方發(fā)出許多工程變更指令； 3.B 方施工組織失誤、資金投入不夠、工程難度超過預(yù)先的設(shè)想；4.B 方施工質(zhì)量差,被業(yè)主代表指令停工返工等；造成施工進(jìn)度的拖延、工程質(zhì)量問題和施工現(xiàn)場的 混亂。原計(jì)劃工程于 1996年 1月結(jié)束并投入使用，但實(shí)際上，到 1996年 2月下旬,即工程開工后的 31 周,還有大量的合同工作量沒有完成。此時(shí)業(yè)主以如 下理由終止了和承包商的原合同關(guān)系： 1 承包商施工質(zhì)量太差，不符合合同 規(guī)定，又無力整改； 2 工期拖延而又無力彌補(bǔ)； 3 使用過多無資歷的分

53、 包商，而且施工現(xiàn)場出現(xiàn)多級分包；將原屬于 B 方工程范圍內(nèi)的一些未開始的分項(xiàng)工程刪除，并另發(fā)包給其他承包商，并催促B方盡快施工，完成剩余工程。1996年5月，工程仍未竣工，A方仍以上面三個(gè)理由指令 B方停止合同工作,10 個(gè)月后，最終止合同工程，由其他承包商完成。在工程過程中B方提出近1200萬的索賠要求，在工程過程中一直沒有得到解決。而雙方經(jīng)過幾輪會(huì)談，在 終業(yè)主僅賠償承包商30萬元。本工程無論從 A方或B方的角度都不算成功的工程，都有許多經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)值得記取。五 .B 方的教訓(xùn)在本工程中， B 方受到很大損 失，不僅經(jīng)濟(jì)上虧本很大，而且工期拖延，被 A 方逐出現(xiàn)場，對企業(yè)形象有很 大的影響。

54、這個(gè)工程的教訓(xùn)是深刻的。 1. 從根本上說，本工程采用固定總價(jià)合 同，招標(biāo)圖紙比較粗略，做標(biāo)期短，地形和地質(zhì)條件復(fù)雜，所使用的合同條件 和規(guī)范是承包商所不熟悉的。對 B 方來說，幾個(gè)重大風(fēng)險(xiǎn)集中起來，失敗的可能性是很大的，承包商的損失是不可避免的。1996年7月，工程結(jié)束時(shí)B方提出實(shí)際工程量的決算價(jià)格為 1882萬元(不包括許多索賠 )。經(jīng)過長達(dá)近十個(gè)月的商談，A方最終認(rèn)可的實(shí)際工程量決算價(jià)格為1416萬元人民幣。雙方結(jié)算的差異主要在于：(1)本工程招標(biāo)圖紙較粗略，而 A方在招標(biāo)文件中沒給出工作量,720t 。在由 B 方計(jì)算工程量，而 B 方計(jì)算的數(shù)字都很低。例如圖紙缺少鋼筋配筋圖，承 包商

55、報(bào)價(jià)時(shí)預(yù)算 402t 鋼筋，而按后來頒發(fā)的詳細(xì)的施工圖核算應(yīng)為約工程中，由于工程變更又增加了290t，即整個(gè)實(shí)際用量約1010t。由于為固定總價(jià)合同，A方認(rèn)為詳細(xì)的施工圖用量與B方報(bào)價(jià)之差318t(即720t 402t),合計(jì)價(jià)格 100 多萬元是 B 方報(bào)價(jià)的失誤，或?yàn)楂@得工程而作出的讓步，在任何 情況下不予補(bǔ)償。(2)B方在工程管理上的失誤。例如：在工程施工中 B方現(xiàn)場人員發(fā)現(xiàn)缺少住宅樓的基礎(chǔ)圖紙，再審查報(bào)價(jià)發(fā)現(xiàn)漏報(bào)了住宅樓的基礎(chǔ)價(jià)格約30 萬人民幣。分析責(zé)任時(shí)， B 方的預(yù)算員堅(jiān)持認(rèn)為，在招標(biāo)文件中 A 方漏發(fā)了 基礎(chǔ)圖，而A方代表堅(jiān)持是B方的預(yù)算師把基礎(chǔ)圖弄丟了。由于采用了固定總價(jià)合同，B方最終承擔(dān)了這個(gè)損失。這個(gè)問題實(shí)質(zhì)上是B方自己的責(zé)任，他應(yīng)該:接到招標(biāo)文件后應(yīng)對招標(biāo)文件的完備性進(jìn)行審查，將圖紙和圖紙目錄進(jìn)行校對，如果發(fā)現(xiàn)有缺少，應(yīng)要求 A 方補(bǔ)充。 在制定施工方案或作報(bào)價(jià)時(shí)仍能發(fā)現(xiàn)圖紙的缺