招投標(biāo)的風(fēng)險控制(四)(DOC)

1、第四章 招標(biāo)過程的關(guān)鍵點(diǎn)控制合同條款是招標(biāo)文件里很重要的內(nèi)容。 商業(yè)交往很重要的依據(jù)就是合同。 采 購合同條款往往不是一兩條， 會涉及很多因素， 一般來說， 合同文本的設(shè)計(jì)有很 多層次。合同主要條款及其層次要求（一）合同各類條款 通用合同條款，是指這些條款基本上是通用的。一旦設(shè)定了以后，就不需要 每一次都進(jìn)行調(diào)整；專用合同條款，是針對招投標(biāo)活動的具體內(nèi)容，需要每次進(jìn)行調(diào)整； 特殊合同條款； 專用（特殊）合同條款資料，專用條款或者特殊條款的資料要附在合同后面。 以這就是比較復(fù)雜的合同文本的設(shè)計(jì)層次。（二）各層次條款的法律地位 專用合同條款根據(jù)具體項(xiàng)目編寫，通常是對通用條款的補(bǔ)充和進(jìn)一步明確； 如

2、果“通用條款”不適合于“專用條款”的，可以刪去。此外，對通用條款 不夠具體細(xì)致的內(nèi)容，專用條款可以補(bǔ)充和完善；當(dāng)合同條款內(nèi)容相互發(fā)生矛盾，專用條款的法律地位高于通用條款，因此， 對專用條款要格外重視。 案例 有一個企業(yè)是做電站工程的。 中標(biāo)的合同中通用條款說中標(biāo)方應(yīng)該負(fù)責(zé)相關(guān)的稅 項(xiàng)，但沒有標(biāo)清稅項(xiàng)的細(xì)目。 在專用條款中標(biāo)明了中標(biāo)方應(yīng)該負(fù)責(zé)設(shè)備進(jìn)口的關(guān) 稅，其他的稅項(xiàng)沒有寫。投標(biāo)方在做投標(biāo)書的時候，就把進(jìn)口關(guān)稅給加了上去，但是其他的稅項(xiàng)， 如營業(yè)稅沒有加上去。 招標(biāo)方也沒有細(xì)分析， 就讓這家國外企 業(yè)中標(biāo)了。到了交稅的時候，發(fā)生了爭執(zhí)，申請仲裁。投標(biāo)方（國外企業(yè)） 認(rèn)為他們是根據(jù)招標(biāo)文件來做的

3、， 專用條款描述了稅務(wù)的問 題。招標(biāo)方說通用條款寫的很清楚， 中標(biāo)方應(yīng)該交稅。 國際仲裁最后判決招標(biāo)方 敗訴，認(rèn)為進(jìn)一步描述的條款的法律地位高過原則性的條款， 也就是說不描述比 描述對甲方更為有利。 甲方進(jìn)一步描述后就列了進(jìn)口關(guān)稅這一項(xiàng)， 就說明所指的 就是這一項(xiàng)稅目，投標(biāo)方只交這一項(xiàng)稅目就算盡到責(zé)任。點(diǎn)評：合同條款的各類層次，一定要搞清楚，如果有可能造成矛盾，去掉一些， 效果更好。（三）合同的風(fēng)險“霸王條款”或不平等條款、變更、依附性條款、指定分包商、不明確或遺漏；案例很多甲方（招標(biāo)方）為了保護(hù)自己，制定一些“霸王條款” ，從合同的字面上雖 然是有保護(hù)作用的， 但是不符合合同公平原則。 所有

4、不符合法律要求的條款， 都 屬于無效條款。所以，這類條款對甲方是有風(fēng)險的。合同的關(guān)鍵名詞定義不清；缺乏常識和對行業(yè)慣例和國際慣例的了解導(dǎo)致的風(fēng)險；無擔(dān)保要求；有利益沖突的代表被委以授權(quán)解決爭端。招投標(biāo)階段是采購或項(xiàng)目的風(fēng)險概率最高的階段， 因?yàn)樵谶@個階段什么事情、 什 么風(fēng)險都可能出現(xiàn)。 風(fēng)險還沒有帶來實(shí)質(zhì)性的損失， 所以人們比較容易忽視風(fēng)險存在圖 4-1 風(fēng)險曲線示意圖 圖解 這個曲線圖所描述的， 細(xì)線（左上至右下） 是說風(fēng)險概率是隨著采購或者項(xiàng)目實(shí) 施過程逐漸下降的，但是風(fēng)險帶來的危害見粗線（右下至左上）是逐漸上升的。 所以要在前期考慮周到， 通過條款、措施的制訂， 使將來的風(fēng)險損失控制得

5、比較 好。 案例 1 有個電信設(shè)備采購商，因?yàn)椴少徚亢艽?，就采用招?biāo)的形式。競爭很激烈，后來 某企業(yè)以最低價中標(biāo)。中標(biāo)單位的價格遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于成本價，結(jié)果因?yàn)楫a(chǎn)品數(shù)量大， 企業(yè)最后承受不了，做不下去了，直接影響了這個采購商的經(jīng)營活動。 案例 2 地鐵工程采購?fù)ㄐ烹娎|， 通信電纜是用銅做的。 銅的價格在前幾年比較便宜， 所 以投標(biāo)方中標(biāo)的時候， 中標(biāo)金額是一億多人民幣， 有三四千萬的利潤。 到了去年 交貨時，因?yàn)殂~的價格漲得非?？?，中標(biāo)方的利潤就變成了幾千萬的虧損。 結(jié)果企業(yè)做不下去了， 它就和地鐵工程的招標(biāo)方商量， 是不是可以給予一些補(bǔ)償。招標(biāo)方也有心想幫助， 但是在合同里找不到相關(guān)條款， 沒有在市

6、場價格變化了以后，可以做一些相應(yīng)調(diào)整的條款規(guī)定。而地鐵項(xiàng)目這些預(yù)算，在簽了合同以后， 都是經(jīng)過政府批準(zhǔn)了的， 找到補(bǔ)償辦法非常麻煩。 導(dǎo)致工程拖了很長時間， 對雙 方都是損害。點(diǎn)評：對風(fēng)險的控制和管理，首先要有風(fēng)險意識，例如，地鐵項(xiàng)目這類的合同， 要在合同中約定市場情況發(fā)生巨大變化時采用哪種補(bǔ)救措施， 怎么控制招投標(biāo)的 合同風(fēng)險， 也就是要在前期制定招標(biāo)文件的階段就進(jìn)行策劃， 這類策劃將能有效 地化解風(fēng)險。招投標(biāo)的風(fēng)險管理招投標(biāo)除了合同風(fēng)險之外，還有很多其他的風(fēng)險。（一）識別風(fēng)險的方法和工具識別風(fēng)險的方法和工具主要有以下幾種：審查項(xiàng)目文檔：招標(biāo)文件、設(shè)計(jì)文件、進(jìn)度、成本、質(zhì)量要求、制約和限制

7、條件；風(fēng)險核對表：根據(jù)歷史資料由團(tuán)隊(duì)參與編制；信息收集：頭腦風(fēng)暴法、德爾菲專家法、訪談法、 SWOT 分析；圖解法：流程圖、因果分析圖、影響圖；假設(shè)分析：確定不明確、不一致、不完整的假設(shè)的影響。 其中，通過風(fēng)險核對表可以充分利用以往經(jīng)驗(yàn)， 如果每年都有招投標(biāo)工作， 當(dāng)時 曾經(jīng)碰過的風(fēng)險都有記錄的話， 這時就會起很大的作用。 可以核對一下這次的環(huán) 境、產(chǎn)品和服務(wù)，與以往有什么類似的地方，當(dāng)時采用了什么方法，這樣就可以 在相當(dāng)程度上避免風(fēng)險。 還可以通過專家，或者內(nèi)部一些會議來收集風(fēng)險的來源， 把風(fēng)險源找出來二）風(fēng)險登記冊 識別風(fēng)險以后，要把風(fēng)險文檔化，把過程記錄下來，建立風(fēng)險登記冊。把風(fēng)險一 項(xiàng)

8、項(xiàng)列出來，包括風(fēng)險事件發(fā)生的時間、 風(fēng)險出現(xiàn)的情況以及風(fēng)險產(chǎn)生的頻率等， 從而推斷出風(fēng)險的先兆， 通知到相關(guān)的管理人員啟動預(yù)防措施， 能使管理更有效。 例如，在美國招投標(biāo)管理機(jī)制里， 中標(biāo)后價格的波動由乙方 （投標(biāo)方） 自行負(fù)責(zé) 而歐洲和中國香港地區(qū)的機(jī)制， 則是如果發(fā)生類似事件， 甲乙雙方可以協(xié)商補(bǔ)償如果把表格設(shè)計(jì)得完善一些， 而且每一次采購都建立文檔， 記錄過程中有用的一些資料，然后把這些資料整理出來，就叫做風(fēng)險登記冊。如表 4-1 所示：表 4-1 風(fēng)險登記冊樣本序號潛在風(fēng)險和問題發(fā)生幾率先兆可能后果應(yīng)對與防范1圍標(biāo)高中標(biāo)價過高招標(biāo)評標(biāo)管理2地質(zhì)條件索賠較高成本、工期合同條款3地下煤氣和

9、其他管線較高工期延誤資料準(zhǔn)備開工條件中糾紛、延誤界定責(zé)任有可能設(shè)計(jì)變更中工期、成本責(zé)任、條款 表析 識別了風(fēng)險以后要進(jìn)行評估， 可以采用定量或定性的辦法， 根據(jù)它的幾率、 后果 和影響進(jìn)行排列，再針對主要的風(fēng)險設(shè)計(jì)一些應(yīng)對措施， 在合同條款中體現(xiàn)出來。 能在合同條款里解決的，或者有應(yīng)對機(jī)制的，要盡可能列出來，總之，把招投標(biāo) 與合同管理結(jié)合起來，整個企業(yè)的采購招投標(biāo)操作就會更有效一些。風(fēng)險登記冊的要點(diǎn)具體包括以下內(nèi)容：辨別風(fēng)險征兆，這是最理想的內(nèi)容，可以幫助辨識風(fēng)險的苗頭； 風(fēng)險評估矩陣和按等級排列，這是風(fēng)險評估的效果；風(fēng)險分類； 風(fēng)險緊迫性評估，使得應(yīng)對措施做得及時； 數(shù)據(jù)質(zhì)量評估。數(shù)據(jù)質(zhì)量評

10、估是評估的一項(xiàng)內(nèi)容。 數(shù)據(jù)怎么采集的， 數(shù)據(jù)的質(zhì)量如何， 可靠性是 否高，都要檢驗(yàn)。把符合這些要求的數(shù)據(jù)整理出來，建立起風(fēng)險登記冊，將來就 可以用到招投標(biāo)管理中。（三）風(fēng)險對策表企業(yè)采購招投標(biāo)可以制作風(fēng)險對策表， 將采購某些東西可能碰到的風(fēng)險以及如何 應(yīng)對的辦法都納入一個表格中， 使采購人一看就知道在什么情況下， 可以用什么 方式去應(yīng)對。 或者查找以前的辦法， 對新問題的解決有一個啟發(fā)。 風(fēng)險注冊表和 風(fēng)險對策表能夠幫助企業(yè)設(shè)計(jì)一個更完整的合同條款。表 4-2 項(xiàng)目招投標(biāo)風(fēng)險對策表（格式樣本）風(fēng)險來源相應(yīng)對策風(fēng)險 金 來 源不可 預(yù) 見合同條 款預(yù)付款投資 風(fēng) 險招標(biāo) 文 件首次 付 款支付 貨 幣分包 商 報 價定價 保 付賠償 限 額稅收 條 件收入 保 證其他業(yè)主取消項(xiàng)目業(yè)主未按計(jì)劃支付業(yè)主暫停工程不可抗力事件承包商暫停施工業(yè)主未按時接收工程業(yè)主引起的開工延誤供應(yīng)商 引起的 開工延 誤續(xù)表風(fēng)險來源相應(yīng)對策風(fēng) 險 金 來 源不可 預(yù) 見合同條 款預(yù)付款投資 風(fēng) 險招標(biāo) 文 件首次 付 款支付 貨 幣分 包 商 報 價定價 保 付賠償 限 額稅收 條 件收入 保 證其他運(yùn)輸問 題引起 的開工 延誤承包商 引起的 開工延 誤供應(yīng)商引起的延期物價上漲預(yù)測錯誤匯率變化預(yù)測錯誤招標(biāo)公告與信息發(fā)布在指定的刊物、網(wǎng)站、或發(fā)布會發(fā)布，保證所有投標(biāo)人得到相同的信息；投標(biāo)人要求澄清的問