擬上市公司存在的主要法律問題及解決對(duì)策之九：外商投資企業(yè)上市

1、擬上市公司存在的主要法律問題及解決對(duì)策之九:外商投資企業(yè)上市相關(guān) 問題及信息批露* 整理自IPO 包裝上市 揭秘中小企業(yè)上市之道(法律出版社 2012年 6月出版,作者涂成洲律師現(xiàn)為北京大成(深圳律師事務(wù)所高級(jí)合伙人。 外商投資企業(yè)上市相關(guān)問題一、外資持股比例較高的外資企業(yè)上市相關(guān)問題原外經(jīng)貿(mào)部(現(xiàn)商務(wù)部和證監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)布的關(guān)于上市公司涉及外商投 資有關(guān)問題的若干意見規(guī)定,外商投資股份有限公司在境內(nèi)發(fā)行股票必須符 合外商投資產(chǎn)業(yè)政策以及上市發(fā)行股票的要求,其中是否符合外商投資產(chǎn)業(yè)政 策由商務(wù)部負(fù)責(zé)監(jiān)管。該意見沒有因外商投資股份公司“上市”而對(duì)其外資股 比例進(jìn)行特別限制。上市的外商投資股份有限公司

2、與非上市的外資企業(yè)外資持 股比例適用的標(biāo)準(zhǔn)是一致的,即就符合有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)政策,并考慮是否有 “按規(guī)定需由中方控股(包括相對(duì)控股或?qū)χ蟹匠止杀壤刑厥庖?guī)定”的情 形。如果對(duì)中方持股比例沒有特殊規(guī)定,則無須因上市而對(duì)外商投資股份有限 公司的外資股比例進(jìn)行調(diào)整。在外資主管部門對(duì)外資持股比例不作特殊限制的情況下,不存在證監(jiān)會(huì)以 外資持股比例較高為由否決外資企業(yè)的上市申請(qǐng)的問題?！?案例 】 深圳英飛拓科技股份有限公司中外資持股比例高出 90%,英飛拓在 申請(qǐng)中小板上市時(shí),證監(jiān)會(huì)并沒有因?yàn)檫@一因素將其拒之門外。二、外資投資性控股公司作為上市主體問題外資投資性控股公司,沒有實(shí)際的生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù),不適合作

3、為上市主體。 另外,根據(jù)我國商務(wù)部關(guān)于外資投資投資性公司的規(guī)定的相關(guān)規(guī)定,我國 不鼓勵(lì)外商投資性公司上市流通。在實(shí)踐中,目前未發(fā)現(xiàn)存在外商投資性公司 上市的案例。而沒有實(shí)際生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)的內(nèi)資投資性公司是否適合作為上市主體需要視 情況進(jìn)行判斷。根據(jù)主板首發(fā)辦法及創(chuàng)業(yè)板首發(fā)辦法的相關(guān)規(guī)定,如 果作為投資性公司的發(fā)行人,其凈利潤(rùn)不是主要來自合并財(cái)務(wù)報(bào)表范圍以外的 投資收益,則該投資性公司申請(qǐng) IPO 并沒有限制性規(guī)定?！?案例 】 中國平安繼 2004年在香港聯(lián)交所上市后,于 2007年又申請(qǐng)登陸 中國主板市場(chǎng),并成功過會(huì)上市。中國平安在主板市場(chǎng)的成功發(fā)行說明內(nèi)資投 資性公司是可以作為上市主體申請(qǐng)上

4、市的,當(dāng)然中國平安其凈利潤(rùn)不是主要來 自合并報(bào)表范圍以外的投資收益。信息披露深圳佳士科技公司對(duì)外披露的行業(yè)情況和數(shù)據(jù)受到了證監(jiān)會(huì)的特別關(guān)注, 在以前申請(qǐng)上市的企業(yè)中,也有一些企業(yè)會(huì)披露自身的行業(yè)地位情況、前景以 及第三方提供的調(diào)查數(shù)據(jù)等等,但證監(jiān)會(huì)并沒有對(duì)數(shù)據(jù)的來源給予專門的關(guān)注。 深圳佳士科技的這一情況成為了證監(jiān)會(huì)又一新的關(guān)注點(diǎn)。證監(jiān)會(huì)的反饋意見中特別要求佳士科技說明其披露并引用的行業(yè)情況和數(shù) 據(jù)來源的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性。要求公司不得引用不準(zhǔn)確、缺乏權(quán)威性的 第三方數(shù)據(jù)。【案例】 佳士科技中介解釋:根據(jù)公司陳述,發(fā)行人在招股說明書(申報(bào)稿中引用的行業(yè)情況和數(shù)據(jù) 主要來自焊接(2006年第

5、 6 期中的焊接行業(yè)現(xiàn)狀與自主創(chuàng)新戰(zhàn)略一 文、電焊機(jī)(2010年第 1 期中的我國焊接設(shè)備市場(chǎng)統(tǒng)計(jì)分析及預(yù)測(cè) 、電氣制造(2005年第 3 期中的電焊機(jī)行業(yè)現(xiàn)狀及發(fā)展趨勢(shì)一文、 現(xiàn)代焊接(2010年第 1期中的焊接技術(shù)應(yīng)用展望一文和吉林大學(xué)碩 士鄭大偉于 2004 年 6月發(fā)表的碩士論文IGBT 逆變式弧焊電源的研究。發(fā) 行人在更新后的招股說明書(申報(bào)稿中已經(jīng)刪除了對(duì)前述碩士論文IGBT 逆 變式弧焊電源的研究的引用。焊接雜志為經(jīng)國家新聞出版總署批準(zhǔn),由中國機(jī)械工業(yè)聯(lián)合會(huì)主管、 機(jī)械科學(xué)研究院哈爾濱焊接研究所和中國機(jī)械工程學(xué)會(huì)焊接學(xué)會(huì)主辦的期刊雜 志,國內(nèi)刊號(hào)為 23-1174/TG;電焊機(jī)雜志為經(jīng)原國家科學(xué)技術(shù)委員會(huì)和國 家新聞出版總署批準(zhǔn),由成都電焊研究所主辦的期刊雜志,國內(nèi)刊號(hào)為 51-1278/TM;電氣制造雜志為經(jīng)國家新聞出版總署批準(zhǔn),由機(jī)械工業(yè)信息研究 院主辦的期刊雜志,國內(nèi)刊號(hào)為 11-5481/TM。據(jù)此,焊接、電焊機(jī)和 電氣