關(guān)于跨國證券投資中的法律問題

1、關(guān)于跨國證券投資中的法律問題在跨國證券投資的發(fā)行與交易行為中，各國均有不同程度的差異，那么對于跨國證券發(fā)行與交易中應當如何確定相應的準據(jù)法，或者應當如何確定在各國間都能適用的平衡性法律規(guī)那么，就應當要因國而異、因地制宜了。一、證券發(fā)行的法律適用在跨國證券投資交易過程中，證券發(fā)行人或承銷商以及投資人三者之間適用的合同關(guān)系精神之約束，那么理所當然應當是受到合同法律關(guān)系的調(diào)整。根據(jù)在證券投資中所指向的相對人的不同，可以將證券的發(fā)行過程分為公募和私募，由于公募和私募所適用對象的不同，對于其相應法律關(guān)系的規(guī)制也應當不同。對于私募來說，在私募交易過程中所進展的都是雙方之間要約與受要約或者協(xié)商會談的方式進展

2、，在此過程中所涉及的雙方所有活動都是在兩者意思自治的前提下進展的，兩造行為都應當受到私法之調(diào)整，假設(shè)是適用合同的話，也應當通過合同的沖突標準來選擇相應的準據(jù)法。對于證券投資中的公募活動來說，在采取合同適用的特殊方法的準據(jù)法來確定，也就說通過直接使用之法律的規(guī)定來確定相應法律適用，因為，在證券公募投資交易活動過程中對證券投資發(fā)行地的社會公共利益都必然會產(chǎn)生重大影響。那么，以下就重點討論跨國證券投資中可能適用的法律規(guī)那么。(一)適用發(fā)行行為地法在法理精神上來進展考量證券發(fā)行所應當適用的法律，首先就應當要明確證券的法律性質(zhì)。在很多國家證券都被視為一種債權(quán)，那么作為合同關(guān)系產(chǎn)生根底之一的債權(quán)，其適用的

3、法律就應當是契約關(guān)系性質(zhì)法律，由此角度來考察，證券的發(fā)行就應當適用契約關(guān)系的法律，契約關(guān)系的發(fā)生最主要的還是契約關(guān)系發(fā)生地，對于證券投資中的發(fā)行來說就是發(fā)行行為所在地的法律。從契約精神的本質(zhì)來看，證券投資的發(fā)行適用發(fā)行行為地法律也是目前世界上多數(shù)國家所采用的原那么，其主要法理根底在于“場所支配行為傳統(tǒng)的私法理念與行為習慣，證券的發(fā)行涉及資金募集、信息披露等行為許多國家均規(guī)定以行為地法作為準據(jù)法。早在20世紀年代初，美洲國家會議通過的國際私法就作出了相關(guān)規(guī)定，關(guān)于股票或者債券在締約一國內(nèi)的發(fā)行都應當要按照發(fā)行所屬地法來適用相關(guān)法律。在歐洲的大部分國家里，一般都是采用的股票證券遵循股份發(fā)行地法律，

4、在他們的法律觀念里，證券涉及到國家金融秩序的運行，一旦發(fā)生證券發(fā)行或者交易，勢必會對國家金融證券市場產(chǎn)生較大的影響，為了相對限定這類問題產(chǎn)生的影響，就必然要對證券投資中法律的適用作出明確的規(guī)定，不至于在沖突發(fā)生的過程中會出現(xiàn)適用法律根據(jù)不確定的情形，而適用法律常采用證券發(fā)行地法律，便于證券投資發(fā)行行為中的沖突解決。(二)適用發(fā)行屬人法在部分國家將證券作為公司股權(quán)的一種存在形式，那么就采用公司內(nèi)部章程相關(guān)管理制度來進展證券投資行為。采用屬人法的優(yōu)勢在于只要確定了證券也即公司股份等有價證券的所有權(quán)人，就可以立即明確證券發(fā)行所應當適用的法律，而無需調(diào)查證券發(fā)行過程中的一系列運行。在羅馬尼亞國際私法典

5、規(guī)定的適用原那么就是屬人法，其詳細表達在記名股票、可轉(zhuǎn)讓股票、不記名股票以及有息債券的發(fā)行適用支配發(fā)行股票的法人組織章程的法律，同樣是采用屬人法原那么的還有匈牙利國際私法中確定，假設(shè)證券涉及社員權(quán)利，證券權(quán)利和義務(wù)的產(chǎn)生、轉(zhuǎn)移、消滅和生效適用發(fā)行人屬人法。在早期的德國司法理論中，也曾經(jīng)在一段時間里將發(fā)行人的屬人法作為證券交易準據(jù)法的判例，在一起個案中將投資者購置的德國以外國家股份的無記名股票，在購置之后將其存放于德國，在證券投資的后續(xù)發(fā)行過程中，由于證券的發(fā)行地在德國之外的國家，其獲得或者喪失可能會喪失獲得國的公司其他股東利益，那么此時德國的法律規(guī)定將采用證券屬人法的形式保護股東利益。(三)可

6、選擇適用屬人或?qū)俚胤ó斎?，不乏有些國家的立法將證券定義為股權(quán)兼具債權(quán)性質(zhì)，在可選擇適用屬人或?qū)俚胤▏襾碚f，一旦發(fā)生證券投資中的法律問題，就會通過國家有關(guān)國際私法程序的規(guī)定采取選擇性沖突標準來解決相應的問題。最典型的就是瑞士聯(lián)邦國際私法中就有規(guī)定，通過發(fā)起書等形式或類似方式而發(fā)生的證券投資，就可以由公司的準據(jù)法或者發(fā)行地國家的法律進展相應的規(guī)制，從這條規(guī)定來看，一旦確定為證券投資中發(fā)生的法律沖突，就應當根據(jù)上述準據(jù)法沖突標準來予以解決，而這一法律適用原那么的規(guī)定就是典型的無條件選擇性沖突標準，無論是選擇屬人法還是屬地法，都可以作為解決沖突標準的根據(jù)，在詳細的司法理論操作中，就可以根據(jù)親密聯(lián)絡(luò)以

7、及沖突解決便利原那么來確定應當如何適用。二、證券交易的法律適用(一)證券轉(zhuǎn)讓適用證券所在地法一些國家將證券視為動產(chǎn)物權(quán)，而證券轉(zhuǎn)讓在性質(zhì)上屬產(chǎn)權(quán)交易行為。因此，證券交易適用的法律應當是適用證券物權(quán)關(guān)系，那么證券交易過程中所涉及的轉(zhuǎn)讓、抵押乃至交易中與第三人產(chǎn)生的關(guān)系，在這些法律關(guān)系中，很多國家都會參照物權(quán)適用原那么采用證券所在地法的原那么。在法國民法典國際私法法規(guī)中作出如下規(guī)定，股票轉(zhuǎn)讓人與持有人之間的關(guān)系，及持有人與第三人之間的關(guān)系適用不記名證券所在地法或者適用指示證券支付地法。在新修訂的韓國國家私法中規(guī)定，涉及無記名證券權(quán)利的法律適用要以該無記名證券所在地的法律。在我國證券交易中采取的也是

8、該種規(guī)那么，在我國境內(nèi)涉及股票、公司債券和國務(wù)院認定的其他證券之發(fā)行和交易，均適用證券法，可見，在中國境內(nèi)證券交易的適用是采用證券所在地的法律，其中，作為連結(jié)點的所在地應為實物證券或者記錄證券持有人名冊所在地。(二)證券交易適用證券交易所所在地法有些國家將交易中的證券視為債權(quán)，采取與其他債權(quán)法律適用一致的形式，如波蘭等國的國際私法典。在證券交易的法律適用多是采用契約關(guān)系的原那么，這些國家所采用的跨國證券交易中采用的準據(jù)法就是以證券交易所所在地為根本，連接到契約關(guān)系中就是契約關(guān)系履行地，匈牙利國際私法中就作出了明確的規(guī)定，通過證券交易所訂立的合同，適用證券交易所所在地的法律，此外，波蘭、加拿大等

9、國家也規(guī)定了與國際私法理念“場所支配行為相一致的操作規(guī)那么。在我國的立法中也是主張我國境內(nèi)股票、公司債券等其他證券的交易適用證券交易所所在地。(三)適用意思自治及實際聯(lián)絡(luò)原那么在跨國證券的國際業(yè)務(wù)中，證券發(fā)行人、投資者、證券交易所等主體間所享有的權(quán)利或者應履行的義務(wù)都是通過書面形式合同來予以認定的，無論是證券發(fā)行人與承銷人之間的承銷協(xié)議、上市公司與證券所的上市協(xié)議乃至上述各主體互相間的各類證券效勞協(xié)議，都必須是通過合同來予以明確約定?？鐕C券國際業(yè)務(wù)中的合同關(guān)系包含的上述關(guān)系適用的原那么，一方面各國之間在民事私法領(lǐng)域內(nèi)的意思自治原那么，決定了跨國證券業(yè)務(wù)中也應當遵循這一根本原那么，根據(jù)這一原那么確定相應的準據(jù)法，同時，我們也應當清楚地認識到，在意思自治、意志自由的情況下，也應當對其作出必要的限制。另外，當事人在意思自治的前提下所選擇的法律不得與法院地有關(guān)資本市場管理的強迫性標準相抵觸。而對于那些當事人沒有作出選擇或者作出的約定不明確的情況下，各國均主張按照實際聯(lián)絡(luò)原那么來確定證券效勞協(xié)議準據(jù)法，那么，按照實際聯(lián)絡(luò)之原那么確定相應的準據(jù)法，按照聯(lián)絡(luò)最嚴密原那么就成為各國普遍的做法得到了推廣，例如在證券承銷協(xié)議中，承銷證券構(gòu)成證券承銷協(xié)議的特征履行行為，因此承銷方的營業(yè)所在地國家的法律應為證