完善“債轉股”之經濟、法律對策探討

1、完善“債轉股”之經濟、法律對策探討         06-11-06 10:41:00     作者：未知    編輯：studa20內容摘要：雖然債轉股是改善國有企業(yè)資產負債結構、化解銀行風險的新思路，但是債轉股本身還存在著許多機制缺陷。為了保證債轉股工作的順利進行，有必要從經濟和法律角度對債轉股進行全面考察，以期有助于債權轉股權機制的逐步完善。 關鍵詞：債權；股權；債轉股 中共中央十五屆四中全會關于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決

2、定提出，對因負債過重而陷入困境的重點國有企業(yè)實施債轉股。一時間“債轉股”的消息被新聞媒介炒得沸沸揚揚。理論界許多學者也紛紛撰文，評論“債轉股”是改善我國國有企業(yè)資產負債結構、化解銀行風險的一項戰(zhàn)略決策。然而，我們也應清楚地認識到，債權轉股權作為改革進程中的新生事物，還存在著許多機制的缺陷和風險，其功效有多大，發(fā)展前景如何，還不可能準確預料。本文從經濟和法律角度，通過對“債轉股”全面考查，對債權轉股權運作機制的完善進行了初步探討，以期有助于推動我國國民經濟持續(xù)、穩(wěn)定、健康地發(fā)展。 一、受命于危難：“債轉股”政策出臺之經濟背景分析 所謂債轉股，又稱債權股權化，是指在國家組建金融資產管理公司、依法處

3、置銀行不良資產的基礎上，對部分國有企業(yè)的銀行貸款，以金融資產管理公司作為投資主體實行債權轉股權。在國有企業(yè)改革的攻堅階段，政府出臺“債轉股”政策主要是針對國有企業(yè)高負債率及其對商業(yè)銀行的牽制所提出來的。 改革開放以來，國家對投資體制進行改革，企業(yè)新建和技術改造資金大部分依靠銀行貸款，造成國有企業(yè)負債率逐年上升。截止到1998年底，僅國有銀行發(fā)給國有企業(yè)的流動資金貸款余額已近5萬億元，中長期固定資產貸款余額已達到1.8萬億元，國有企業(yè)的資產負債率仍然高達65%以上。資產負債率過高，不僅使許多國有企業(yè)經營日漸艱難，而且也成為影響國有企業(yè)公司化改造和建立現(xiàn)代企業(yè)制度的重要因素之一。針對這種狀況，19

4、99年春季，在“世界經濟論壇99中國企業(yè)高峰會”上，中國人民銀行行長戴相龍指出，必須解決國有企業(yè)普遍面臨自有資金不足、負債率過高的問題。1999年6月，江澤民總書記在西北五省區(qū)國有企業(yè)改革和發(fā)展座談會上也強調，要根據(jù)宏觀經濟環(huán)境和國家財力的可能，采取積極措施，逐步解決國有企業(yè)資本金不足、負債率過高、社會負擔重的問題，必須形成企業(yè)增資減債的有效機制?！皞D股”方案就是在這樣的背景下出臺的。 中央政府提出債權轉股權方案，主要是由于債轉股的實施有利于兼顧財政、企業(yè)、銀行三方面利益。首先，在中央和地方各級財政相對緊張的情況下，債權轉股權方案的實施沒有過多地增加財政負擔。其次，通過債權轉股權的方式，將一

5、部分國有企業(yè)無法償還的借款轉化為股金，減輕了企業(yè)還債壓力，免除了企業(yè)大量還本付息的費用，有助于企業(yè)改善財務狀況，降低運行成本，擺脫現(xiàn)實困境。再次，商業(yè)銀行也利用金融資產管理公司債轉股的運作，擺脫過多的呆壞帳，加快不良資產回收，增加資產的流動性，有利于防范、化解金融風險和提高其在國內外的資信及參與市場競爭的能力。 僅就債權轉股權本身而言，應該說并不是什么新鮮事物，國外早有先例。早在90年代初，利用債權轉股權處理銀行與企業(yè)債務問題，曾被我國經濟學理論界探討過一段時間，后來由于1995年商法銀行法頒布，禁止銀行持有企業(yè)股份而陷于停頓。如今，政府正式將“債轉股”作為配合國有企業(yè)三年脫困、化解金融風險的

6、重大政策出臺，不能不引起各方面的關注。雖然債權轉股權改革的實施，為國企改革提供了新的發(fā)展思路，并且豐富和發(fā)展了股份制理論，但在實踐中，其能否達到預期效果，尚不可知。我們只有對債權轉股權的運作進行全面地考查，才能有的放矢地提出改進方案，充分發(fā)揮其效能。 二、“債轉股”存在的主要問題：從觀念到機制之檢討 “債轉股”作為一項政策性強、牽涉面廣、市場操作難度較大的工作，離不開相應的經濟環(huán)境和法律保障。在債權轉股權實施階段，有著諸多經濟、法律問題需要明確，歸納起來，有以下幾個方面： （一）“債轉股”對國有企業(yè)而言是否就是一劑救命良方。 “債轉股”方案公布以后，新聞媒體稱之為“國有企業(yè)改革的最大動作”，有

7、的傳媒甚至以醒目的標題宣稱，“國有企業(yè)改革的最后一招，只許成功，不許失??！”在這樣的炒作中，難免會給人們留下“債轉股”是國企脫困的神藥良方的深刻印象。但是，當前我國國企的困境真的是由于企業(yè)資產負債率過高引起的嗎？根據(jù)一份材料顯示，19881992年日本和美國制造業(yè)平均負債率為63.58%和59.96%，而我國國有大中型企業(yè)1997年底的賬面平均負債率為65%；19881992年日本和美國制造業(yè)單位資本的銷售收入平均為0.972和1.066，而19941997年我國國有企業(yè)的平均單位資產銷售收入僅為0.525.從以上統(tǒng)計數(shù)據(jù)不難發(fā)現(xiàn)，我國國企與國外企業(yè)的資產負債率差距本身并不是很大，差距主要在于

8、單位資產銷售收入上，在于國有企業(yè)自身的資產經營效率低下。既然如此，在沒有其他配套措施輔助的情況下，僅僅通過債權轉股權來降低企業(yè)資產負債率，很難使國有企業(yè)完全從根本上擺脫困境。 （二）“債轉股”的實施存在著諸多法律障礙。 債權轉股權的實施有賴于民法、經濟法的規(guī)范與調整，“債轉股”有必要與現(xiàn)行法律相適應，以保障改革的順利進行。然而，情況并非如此。 首先，債權轉股權方案具有規(guī)避法律之嫌疑?！皞D股”的操作過程大體是由國有商業(yè)銀行設立具有獨立法人資格的金融資產管理公司為中介機構，資產管理公司依據(jù)國家經貿委推薦實施債權轉股權的企業(yè)名單自己選擇企業(yè)，然后以自己的名義對企業(yè)實施債轉股業(yè)務?？梢?，“債轉股”就

9、銀行而言，是將金融資產管理公司受讓的銀行債權轉化為股份，而非直接將銀行對企業(yè)的債權轉為股權。之所以如此，主要在于規(guī)避商業(yè)銀行法第43條二款規(guī)定：“商業(yè)銀行在中華人民共和國境內不得向非銀行金融機構和企業(yè)投資?！绷硗?，金融資產管理公司收購不良資產的資金主要來源于國有商業(yè)銀行融資、中央銀行劃轉再貸款和財政融資三種渠道。這明顯違反了商業(yè)銀行法第4條一款、三款關于商業(yè)銀行“實行自主經營、自擔風險、自負盈虧、自我約束，以其全部法人財產獨立承擔民事責任”的規(guī)定。因此，金融資產管理公司的設立被許多人認為是一種明顯地規(guī)避法律的行為，“債轉股”方案從一開始就具有一定的不法性。 其次，債權轉股權的運作機制與現(xiàn)行公司

10、法相抵觸。債權轉化為股權實質上是金融資產管理公司以債權向公司出資取得公司的股份。然而，現(xiàn)行公司法第24、28條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產權、非專利技術、土使用權作價出資?！睆牧⒎夹g角度而言，公司法對股東出資方式作了明確列舉，并沒有包括債權這種出資方式，也就是說，除上述規(guī)定外不能再以其他財產或財產權利出資。這條規(guī)定反映出我國公司法貫徹的是嚴格法定資本制，目的在于防止股東虛假出資，以確保公司設立時資本確定、充實。金融資產管理公司以債權向公司出資而取得公司的股權，無疑是對公司法規(guī)定的股東出資方式的突破，甚至可以說是對公司法的法定資本制度的挑戰(zhàn)。此外，公司法第12條二款規(guī)定：“

11、公司向其他有限責任公司、股份有限公司投資的，除國務院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超本公司凈資產的百分之五十?！倍壳俺闪⒌乃募医鹑谫Y產管理公司的注冊資本各為100億元，據(jù)國家經貿委副主任鄭斯林說，1999年實施“債轉股”的企業(yè)將達600家，涉及不良貸款總額4000億元5000億元。這遠遠超出了金融資產管理公司的注冊資本。由此可見，債權轉股權迅猛發(fā)展之態(tài)勢促使金融資產管理公司與現(xiàn)行公司法產生了新的沖突。 再次，債權轉股權政策的出臺造成了新的不平等待遇。市場經濟的本質特征之一是各類市場主體法律地位平等，公平地參與市場競爭。經國務院批準，僅有四大國有商業(yè)銀行可以成立資產管理公司，從事

12、債權轉股權業(yè)務，以甩掉沉重的歷史包袱，非國有商業(yè)銀行（如招商銀行、光大銀行、民生銀行等）只能望洋興嘆。國家經貿委、中國人民銀行發(fā)布關于實施債權轉股權若干問題的意見（以下簡稱意見）規(guī)定，債轉股主要是為支持國有大中型企業(yè)改革與脫困。眾多國有中小型企業(yè)、非國有企業(yè)卻難以平等地享有這種資格和待遇。這些都是政府運用手中的權力直接介入市場競爭，以幫助國有銀行和企業(yè)打敗競爭對手、占領市場的舉措。因此，有學者認為：“債轉股”實質上反映的仍然是計劃經濟體制下的經濟運行理念，國家實質上仍在運用“有形之手”-“規(guī)范制定權”為國有銀行、國有企業(yè)謀取法外利益。 （三）由于外部條件不完善，“債轉股”的實施面臨著許多風險。

13、 第一，道德風險。欠債還錢，既是一個經濟問題，又是一個道德問題。債權轉股權的方向和本意是要從“呆帳經濟”走向信用經濟，但如果機制不完善或工作不力，債權轉股權有可能成為“賴帳經濟”的溫床。一方面，債權轉股權給地方政府和企業(yè)帶來了某種債務豁免的期望，容易助長企業(yè)的賴帳行為。另一方面，有些銀行為了降低不良資產的比率，獲得更多的新增貸款額度，有意將一些較好的資產或回收希望較大的不良資產轉成股權。而且，地方政府和企業(yè)也可能聯(lián)手舞弊，導致金融資產管理公司的股東權益受損，造成國有資產流失。 第二，存在金融資產管理公司采取短期經營行為的風險。國家經貿委和中國人民銀行發(fā)布的意見規(guī)定，金融資產管理公司不參與企業(yè)的日常生產經營活動，其代表人（董事、監(jiān)事）僅參與企業(yè)的重大決策。暫且不談該意見與現(xiàn)行公司法第4條一款“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產受益、重大決策和選擇管理者等權利”