查處成品油案件中及幾點體會

1、成品油案件查處中的幾點體會水清（徐州工商局公平交易處 趙明）    根據(jù)國家的有關(guān)法規(guī)和文件，成品油特指汽油、柴油、煤油。它關(guān)系到國計民生甚至國家安全，是國家的戰(zhàn)略儲備物資，是一種限制流通物。成品油的生產(chǎn)、銷售、倉儲、運輸需要辦理許可，領(lǐng)取成品油經(jīng)營批準證書并經(jīng)工商登記方可經(jīng)營。隨著經(jīng)濟的快速發(fā)展和人們生活水平的不斷提高，工業(yè)生產(chǎn)和交通運輸對成品油的需求量不斷增加。成品油市場的前景非常廣闊，行業(yè)利潤也是相當可觀的。于是一些不法經(jīng)營者為了追逐利益，不惜鋌而走險，違反國家的法律法規(guī)，違法從事成品油的經(jīng)營，嚴重擾亂了成品油市場秩序，侵害了消費者和合法經(jīng)營者的權(quán)

2、益，破壞了經(jīng)濟發(fā)展。工商行政管理部門作為監(jiān)管社會主義市場秩序的執(zhí)法機關(guān)，對打擊各種成品油違法行為負有義不容辭的責任。近期，我們查處了幾起較為典型的成品油案件，對其進行了總結(jié)、分析、歸納，供大家借鑒。     一、違法行為的表現(xiàn)形式     1、未取得成品油經(jīng)營批準證書和危險化學品經(jīng)營許可證書，擅自倒賣成品油。 成品油是專項控制的物資，使用不當容易燃燒、爆炸，對社會造成危害，它也是一種危險品。必須同時取得兩證才能從事銷售行為。成品油經(jīng)營許可證由經(jīng)貿(mào)委核發(fā)，危險化學品經(jīng)營許可證由安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局核發(fā)。在2002年版的

3、危險化學品名錄中汽油、煤油是納入管理的，不包括柴油，但是江蘇省成品油管理辦法和省安監(jiān)局關(guān)于危險化學品許可證發(fā)放中有關(guān)問題的函規(guī)定，成品油經(jīng)營單位申辦危險化學品經(jīng)營許可證時需提供成品油經(jīng)營批準證書，因此經(jīng)營柴油也需要辦理危險化學品經(jīng)營許可證。未取得兩證擅自倒賣成品油的現(xiàn)象在一些經(jīng)銷潤滑油、化工原料的流通企業(yè)中較為突出，徐州是工業(yè)城市，徐州地區(qū)有不少大型的機械加工、制造和工程機械的銷售、租賃企業(yè)，而這些企業(yè)往往需要成品油作為溶劑、洗滌劑或新車的啟動燃料油，另外一些餐飲企業(yè)也用成品油作為燃料，需求量是不小的。這些信息很容易被給他們供應(yīng)潤滑油、化工原料的供貨商所掌握。而上述企業(yè)到中石油、中石化的加油站

4、購買時，運輸不方便，結(jié)款的方式不靈活，供貨商卻可以送貨上門，事后結(jié)款，價格也比正規(guī)企業(yè)便宜，基于上述原因為擅自倒賣成品油提供了一個很大的需方市場。 汽油、柴油、煤油屬于化學危險品，另外一些石油化工產(chǎn)品如：溶劑油也是化學危險品。對于均未取得危險化學品經(jīng)營許可證和成品油經(jīng)營批準證書或已經(jīng)取得成品油經(jīng)營批準證書而未取得危險化學品經(jīng)營許可證擅自銷售成品油及屬于危險品的石油化工產(chǎn)品的。這類案件的法律適用依據(jù)是無照經(jīng)營查處取締辦法第十四條第二款的規(guī)定“對法律、法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”因此適用危險化學品安全管理條例第五十七條定性處理；對于已經(jīng)取得危險化學品經(jīng)營許可證而未取得成品油經(jīng)營批準證書的，處罰時可

5、適用公司法或公司登記管理條例，按超范圍經(jīng)營處罰或根據(jù)國家局工商公字2001第90號的答復(fù)“無成品油經(jīng)營批準證書，以牟取非法利潤為目的，擅自從事成品油經(jīng)營活動的，構(gòu)成投機倒把行為，可按投機倒把行政處罰暫行條例第三條第一款第（十一）項定性處罰?！北救苏J為定性為“投機倒把行為”更準確，但要報省局個案認定。     2、成品油經(jīng)營中的商業(yè)賄賂行為。     雖然成品油是許可經(jīng)營的物資，但在市場上從事成品油經(jīng)營的企業(yè)仍然很多，競爭日趨激烈。一些經(jīng)營者為了占領(lǐng)市場份額，爭取交易機會，不擇手段地通過各種方式來推銷自己的油品，采用

6、財物等方法進行賄賂，對象主要是采購單位中對成品油的購買具有決定權(quán)或?qū)Σ少徲杏绊懽饔玫娜?。例如?004年，某石油公司制定了累積積分制度，對在其下屬加油站加油的用戶發(fā)放加油卡，用以計錄加油量，根據(jù)加油量制定了相應(yīng)的兌獎標準，獎品從手電筒、飲水機、VCD、自行車到彩電等等。獎品的發(fā)放對象中有相當一部分是經(jīng)營單位的車輛司機、采購人員。在我們查實的證據(jù)中，僅一個物流公司一年就從該公司的加油站購買了近百萬元的成品油，采購人員也從加油站領(lǐng)取了彩電、皮帶、襯衣的物品。我們根據(jù)查清的違法事實認定其構(gòu)成商業(yè)賄賂行為，對其依法作出了處罰。 對于成品油經(jīng)營者在經(jīng)營中采用財務(wù)或其他手段賄賂對方單位和個人的，可以按反不

7、正當競爭法第八條定性處理；其中上述某石油公司利用加油卡累積積分向所有用戶贈送獎品的行為是關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定第八條的規(guī)定的“商業(yè)附贈行為，視為商業(yè)賄賂行為”，仍按反不正當競爭法第八條定性處理 。 3、 攙雜使假、以次充好的行為。     石油化工產(chǎn)品有一個基本的特征：可調(diào)和。在化工輕油、溶劑油等產(chǎn)品中加入一定比例的化學添加劑就可以變成類似于成品油的非標準油品或在低標號的油品中加入一定比例的化學添加劑冒充高標號的油品對外出售。例如：化工輕油加入甲基叔丁基醚可調(diào)和成汽油，0#柴油加入煤油可調(diào)和成-10#柴油。使用非標油品會損壞車輛的發(fā)動機、機械的零

8、部件，但其部分物理指標與正品近似，短期使用很難發(fā)現(xiàn)其危害。配制、經(jīng)銷的調(diào)和油利潤巨大，在郊區(qū)和農(nóng)村的私人加油站此種行為比較猖獗。 這類案件的法律依據(jù)有產(chǎn)品質(zhì)量法、投機倒把行政處罰暫行條例和江蘇省懲治生產(chǎn)銷售假冒偽劣商品行為條例，根據(jù)法律適用的基本原則：新法優(yōu)于舊法，上位法優(yōu)于下位法，我更傾向于適用產(chǎn)品質(zhì)量法定性處理。     二、查處的技巧     任何行為都會在時空環(huán)境中留下痕跡，倒賣成品油的行為也是一樣，要善于捕捉行為人的蛛絲馬跡，往往一個不起眼的環(huán)節(jié)可能是案件的重要突破口。下面重點講一下倒賣成品油的取證技巧。

9、     1、 從當事人的會計資料、電腦開票系統(tǒng)入手（從內(nèi)查）。     在當事人比較配合，容易進入經(jīng)營場所實施現(xiàn)場檢查或可以調(diào)閱會計帳冊時采取。對于具有一般納稅人資格的企業(yè)，其購進成品油需要對方的增值稅專用發(fā)票抵扣聯(lián)用來抵扣，銷售時需開出增值稅專用發(fā)票給購入方作為記帳和抵扣使用。在其電腦開票系統(tǒng)、原始記帳憑證或經(jīng)稅務(wù)部門認證的抵扣聯(lián)上會明確記載其購銷的貨物的品種、價格、數(shù)量等詳細情況，若從此入手，則當事人無資質(zhì)倒賣成品油的行為會在其發(fā)票上暴露出來。另外，通過軋當事人的購銷記錄，可以查處是否攙雜使假、以次充好。假設(shè)

10、當事人購進了100噸-10#柴油和100噸0#柴油，但買出了200噸-10#柴油，而沒有0#柴油的銷售或銷售很少，那么說明當事人有將-10#和0#相互勾兌冒充-10#柴油對外銷售的違法行為。     2、從當事人的銷售網(wǎng)絡(luò)入手（從外查）。     有一些狡猾的經(jīng)營者為了逃避執(zhí)法人員檢查與法律的制裁，往往在自己的會計記帳憑證、發(fā)票上虛假記載或根本不記入財務(wù)帳，意圖掩蓋倒賣成品油的事實真相。如：在增值稅發(fā)票上作模糊的記錄，使用與成品油近似的用語“油料”、“燃料”或使用增值稅發(fā)票弄虛作假。然而購入方入帳時一定會如實反映真

11、實情況，因此，通過反查對方的財務(wù)帳就可以揪出狐貍的尾巴。我們查處的某一化工企業(yè)，開出的增值稅發(fā)票上標注“材料一批”并附有對應(yīng)的增值稅發(fā)票銷貨清單，清單上列出的都是普通的原材料。在查處中我們轉(zhuǎn)換了思路，從外圍反查，結(jié)果大吃一驚，購方入帳的銷貨清單上清晰地列出了“汽油、柴油、煤油”等成品油。增值稅發(fā)票管理比較嚴格，不易做手腳，但銷貨清單可由企業(yè)隨意打印。該企業(yè)正是利用了這一發(fā)票管理上的漏洞來掩蓋其行為。所以遇到這種情況時，我們從外圍入手更能接近事實真相。     3、從國稅局的發(fā)票管理系統(tǒng)入手（從國稅查）。     在

12、掌握一定的線索，當事人拒不配合，很難調(diào)取會計資料，使取證工作無法開展時，可以從國稅局的增值稅發(fā)票管理系統(tǒng)入手，避免被動。從該系統(tǒng)可以調(diào)出企業(yè)某一時間段的增值稅發(fā)票的抵扣或存根的目錄清單，清單上有一組重要的數(shù)據(jù)：購方的納稅人識別碼。通過該識別碼可以調(diào)出企業(yè)的銷貨單位的名單，掌握了其銷售網(wǎng)絡(luò)，取得了主動權(quán)，可從外圍取證，迅速查清違法事實，甚至在當事人毫不察覺的情況下，取得其違法經(jīng)營的第一手證據(jù)。     4、從當事人的銀行帳戶入手（從銀行查）。     成品油的價格較貴，一噸3、4千元，當事人倒賣成品油的運營資金少說也

13、有幾十萬甚至上百萬、上千萬。如果我們能控制其非法資金，則將會有力地促進案件的查結(jié)。因此，尋找當事人的銀行帳號是關(guān)鍵。一從當事人的會計憑證中的銀行記錄或增值稅發(fā)票上查找用于倒賣成品油的帳號；二當事人的銀行帳號比較多、隱蔽，無法查找時，可從購方的會計憑證上查找線索。企業(yè)之間的貨款結(jié)算禁止使用現(xiàn)金，一般都用匯票或支票給付。如對方使用匯票給付，則在票據(jù)的存根上會直接記載受票人的帳號；若用支票給付，則麻煩些，因為支票存根上是不記載受票人的帳號的，只能通過出票人的出票銀行查找票據(jù)交換中心交換回來的票據(jù)，在該票據(jù)上受票人會背書記載自己的銀行帳戶用來收款，這個帳號是最真實、最有價值的的帳號。我們正是通過上述方

14、法查找出了兩戶非法經(jīng)營者的暗帳號，并對帳號內(nèi)的340多萬的資金予以暫停支付，使得案件的各項查處工作得以順利開展。     三、強制措施的法律適用。     成品油案件中，強制措施的種類涉及到查封、扣押、暫停支付。案件的查處中爭議比較多的是暫停支付。商業(yè)銀行法第三十條“對單位的存款，商業(yè)銀行有權(quán)拒絕任何單位或者個人凍結(jié)、扣劃，但法律另有規(guī)定的除外?！奔磳挝坏拇婵畹膬鼋Y(jié)、扣劃的強制措施只能由法律設(shè)定。投機倒把行政處罰暫行條例第七條“對投機倒把行為人的銀行存款，經(jīng)縣以上工商行政管理局局長批準，可以按照規(guī)定程序通知其開戶銀行暫停支付?！蔽覀儾樘幍囊粋€案件中，暫停支付了當事人銀行帳戶內(nèi)的270萬元。銀行和當事人均提出異議，認為工商機關(guān)無權(quán)暫停支付，是違反商業(yè)銀行法的。而我方認為：暫停支付的強度、期限與凍結(jié)是不同的，兩者不是同一種強制措施，商業(yè)銀行法只對凍結(jié)、扣劃兩種強制措施作了限制性的規(guī)定，并不包含暫停支付，因此，