論股票交易場所

1、論股票交易場所股票交易必須在一定的場所中進(jìn)行，法律對股票交易場 所的規(guī)定是股票交易制度的一項重要內(nèi)容。我國公司法和股票 發(fā)行與交易管理暫行條例 （下稱“暫行條例”）對股票交易場所均有 規(guī)定，但其內(nèi)涵不同。本文試就此作一分析。 一公司法第 144條規(guī)定： “股東轉(zhuǎn)讓其股份，必須在依法設(shè)立 的證券交易場所進(jìn)行”。究竟何為“依法設(shè)立的證券交易場所”，公司 法卻未明確。依“暫行條例”第 81 條（ 16）項的解釋，證券交易場 所是指經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立的、進(jìn)行證券交易的證券交易所和證券交易報價系 統(tǒng)。證券交易所和證券交易報價系統(tǒng)都是集中交易市場， “暫行條例” 把以分散交易為特征的柜臺市場排除在 “依法設(shè)立的證

2、券交易場所 ” 之外。然而，公司法所規(guī)定的證券交易場所，并不限于 “暫行條例” 所規(guī)定的范圍。公司法規(guī)定，股份有限公司股東持有的股份可以 依法轉(zhuǎn)讓；又規(guī)定上市公司的股票在證券交易所交易。 作為一個邏輯 結(jié)論，就是非上市公司的股票可以在證券交易所以外的場所轉(zhuǎn)讓。 公 司法第 146 條規(guī)定： “無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東在依法設(shè)立證券 交易場所將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。 ”無記名股票 的這種轉(zhuǎn)讓方式明顯有別于集中市場上的交易方式， 而與柜臺市場的 交易方式相同。所以，我國公司法是允許股票柜臺交易的。上海市證券交易管理辦法和深圳市股票發(fā)行與交易管理暫 行辦法都規(guī)定了股票柜臺交易方式，但

3、 “暫行條例”卻予以取消。這 里有兩大客觀原因，一是我國股票市場的發(fā)育與發(fā)展是直接以開辦證 券交易所、進(jìn)行集中交易為特征的，凡將批準(zhǔn)公開發(fā)行股票的公司均 為上市公司，鮮有例外，開辦股票柜臺市場的客觀要求尚不強(qiáng)烈；二 是我國股票市場處于發(fā)展初期，對以分散交易為特征的柜臺市場上尚 無成型配套、切實可行的管理措施。但是，也有一種觀點根本否認(rèn)股 票柜臺市場存在的必要性，這種觀點認(rèn)為，柜臺市場是證券市場的低 級形式，證券交易所則是證券市場的高級形式， 既然我國在證券市場 發(fā)育階段就開辦了證券交易所，沒有必要再重復(fù)他國證券市場的發(fā)展 歷史，再辦柜臺市場。簡單地重復(fù)他國證券市場的發(fā)展歷史確無必要， 但股票柜

4、臺市場應(yīng)否開辦，其著眼點不應(yīng)在于它是否為低級交易形式， 而應(yīng)在于它是否有存在的現(xiàn)實必要性和合理性。 在市場經(jīng)濟(jì)中，一種 高級交易形式的出現(xiàn)，固然能在同類市場中漸次占據(jù)主導(dǎo)地位， 但不 一定能否定低級交易形式存在的必要性，比如，期貨市場的出現(xiàn)不能 否定現(xiàn)貨市場的存在，國際貿(mào)易的發(fā)展不能否定農(nóng)村集市貿(mào)易的存在。 股票柜臺市場存在的現(xiàn)實必要性和合理性，決定于股份有限公司制度 的性質(zhì)，以及我國發(fā)展規(guī)范化的公司制度的現(xiàn)實需要。股份有限公司與其他種類公司的區(qū)別之一， 是其股份可以自由轉(zhuǎn) 讓，除公司對發(fā)起人、董事、監(jiān)事、經(jīng)理等轉(zhuǎn)讓其持有的本公司股份 給予一定限制外，股東轉(zhuǎn)讓其股份一般不受法律或其他股東的限制

5、。 要轉(zhuǎn)讓股份，總得有一定的轉(zhuǎn)讓場所，沒有轉(zhuǎn)讓場所的股份轉(zhuǎn)讓是不 存在的。從這一點上來說，對股份轉(zhuǎn)讓場所的限制實質(zhì)上就是對股份 轉(zhuǎn)讓的限制。根據(jù)我國公司法，股份有限公司分為發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩 種。上市公司屬于募集設(shè)立公司， 但它只是募集設(shè)立公司中的一小部 分，因為一個募集設(shè)立的公司要成為上市公司， 必須符合公司法所規(guī) 定的嚴(yán)格的上市條件。 而募集設(shè)立的公司要經(jīng)過嚴(yán)格的發(fā)行審批程序， 其數(shù)量又會因之少于發(fā)起設(shè)立的公司。 因此，上市公司的數(shù)量在所有 的股份有限公司中，只能占很小一部分。如果按現(xiàn)行的證券法規(guī)，只 允許股票在證券交易所或證券交易報價系統(tǒng)交易， 而不開辦柜臺交易 市場，那么絕大部分股份

6、有限公司的股票實際上是被禁止轉(zhuǎn)讓的， 因 為這些公司的股票沒有法律允許的可資轉(zhuǎn)讓的場所。 作為股票被禁止 轉(zhuǎn)讓的一個直接后果， 就是資本市場的運行受到人為障礙， 公司制度 的健全和發(fā)展受到嚴(yán)重影響。 公司法允許股票的柜臺交易， 讓所有的 非上市公司的股票都能進(jìn)入交易場所， 以利于資本流動和股份有限公 司的發(fā)展，是符合社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的。為什么現(xiàn)在沒有開辦股票柜臺市場， 卻并不影響公司公開發(fā)行股 票呢？這里有兩個因素在起作用： 一是從總體上看， 目前的股票發(fā)行 市場仍然是一個供不應(yīng)求的市場； 二是“暫行條例 ”實際上沒作上市公 司和非上市公司的劃分。 “暫行條例”第 12 條規(guī)定，經(jīng)證監(jiān)會同意的 公開發(fā)行股票的申請， “申請人應(yīng)當(dāng)向證券交易所上市委員會提出申 請，經(jīng)上市委員會同意接受上市， 方可發(fā)行股票。 ”這一規(guī)定實質(zhì)是， 只有符合上市條件可以成為上市公司的， 才可以公開發(fā)行股票。 在公 司尚未公開發(fā)行股票時，就確定其股票可以上市交易，是不科學(xué)的。另外，根據(jù)這一規(guī)定， 似乎證券交易所上市委員會具有比證監(jiān)會還要大的權(quán)力，如果上市委員會不同意發(fā)行申請人的股票上市，即使證監(jiān)會批準(zhǔn)了股票發(fā)行申請，其股票亦不得發(fā)行?？梢?，暫行條例”的這一規(guī)定是有違法理的，但這在實踐中卻產(chǎn)生了這樣一個效果， 即目前