商標(biāo)領(lǐng)域合理使用之檢討與重構(gòu)

1、商標(biāo)領(lǐng)域合理使用之檢討與重構(gòu)關(guān)鍵詞: 商標(biāo)；合理使用；檢討；混淆；淡化 內(nèi)容提要: 關(guān)于商標(biāo)法領(lǐng)域的合理使用問題，學(xué)界大都用“商標(biāo)的合理使用來描繪，并把表達(dá)性使用、指示性使用和非商業(yè)性使用作為商標(biāo)權(quán)合理使用的三種方式。本文認(rèn)為，應(yīng)該用“商標(biāo)權(quán)的合理使用，而不是“商標(biāo)的合理使用，在檢討合理使用的三種方式的根底上，本文提出了認(rèn)定“商標(biāo)權(quán)的合理使用的標(biāo)準(zhǔn)：即不造成混淆或淡化的方式使用別人商標(biāo)。并提出了新的三種合理使用方式：即未注冊商標(biāo)商譽(yù)范圍外的使用、注冊但非著名商標(biāo)的非混淆使用以及著名商標(biāo)的非淡化使用。 目前，學(xué)界有關(guān)商標(biāo)權(quán)限制的表述大都用“商標(biāo)的合理使用來描繪，其實(shí)這種描繪有值得商榷的地方。比方

2、：在著作權(quán)領(lǐng)域，我們在討論合理使用的時(shí)候使用的術(shù)語是“著作權(quán)的合理使用，即是對“權(quán)利著作權(quán)的合理使用而不是對權(quán)利“對象作品的使用。那么為什么在商標(biāo)法領(lǐng)域在討論一樣問題時(shí)卻使用“對象商標(biāo)的合理使用，而不是“權(quán)利商標(biāo)權(quán)的合理使用呢？一、著作權(quán)合理使用的借鑒 知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的合理使用制度發(fā)端于著作權(quán)，這是學(xué)界公認(rèn)的，有學(xué)者考察其歷史后認(rèn)為：“合理使用肇始于英國判例法。1740年，在Gyles訴Wilcox一案中，被告在自己的作品中摘用了原告275頁著作中的35頁。法官最后認(rèn)為合理的節(jié)略摘用而創(chuàng)作出的新作品不侵權(quán)。1803年的Cory訴Kearsley一案中，法官第一次使用了合理使用的概念。而商標(biāo)法領(lǐng)域

3、的合理使用制度要晚的多，我們沒有找到商標(biāo)法領(lǐng)域合理使用制度起源的詳細(xì)時(shí)間，但是從商標(biāo)法的起源我們可以推算出來，因?yàn)椤笆澜缟系谝徊可虡?biāo)法是法國1803年制定的關(guān)于?關(guān)于工廠、制造廠和作坊的法律?，而美國1870才制定?聯(lián)邦商標(biāo)條例?。假設(shè)說：討論哲學(xué)問題，言必稱希臘；討論民法問題，言必稱羅馬；那么討論當(dāng)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題，言必稱美國。所以學(xué)者們在闡述商標(biāo)的合理使用時(shí)總是引用美國的商標(biāo)合理使用判例和立法，假設(shè)商標(biāo)合理使用制度最早起源于美國的話，那么其要比著作權(quán)合理使用晚一百多年。所以，我們可以推論：商標(biāo)法領(lǐng)域的合理使用制度借鑒了著作權(quán)合理使用制度，如今，我們研究一下著作權(quán)合理使用制度，以期對商標(biāo)法領(lǐng)域

4、的合理使用制度有所助益。著作權(quán)合理使用的對象到底是作品抑或權(quán)利？我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)教科書認(rèn)為，合理使用是指在特定的條件下，既不征求著作權(quán)人同意，又不支付報(bào)酬而使用別人的作品的行為。顯然合理使用的對象是作品，而不是著作權(quán)。而美國學(xué)者L.RayPatterson認(rèn)為：“合理使用的對象是作品著作權(quán)而非作品。因?yàn)槭褂冒鏅?quán)必然導(dǎo)致對版權(quán)作品的使用，但是轉(zhuǎn)讓作品復(fù)制件并不必然導(dǎo)致作品版權(quán)的轉(zhuǎn)讓，反之亦然。所以使用作品并不等于使用版權(quán)，侵權(quán)者只能進(jìn)犯版權(quán)而不是作品。吳漢東教授那么認(rèn)為：“在沒有著作權(quán)存在的情況下，對別人作品的使用并無法律上的界限可言，而只是自然狀態(tài)下人對作品的支配。著作權(quán)法意義上的合理使用，涉及作

5、者“專有領(lǐng)域中作品，本質(zhì)上是對其專有使用權(quán)利在一定條件下的無償利用。在著作權(quán)轉(zhuǎn)讓和容許使用制度中，著作權(quán)所有人移轉(zhuǎn)的并非是自己的作品，而是自己的專有權(quán)利；受讓人或被容許人只有獲得這種權(quán)利，才能按照一定的方式或用途使用該種作品。與合理使用不同，這種權(quán)利的利用經(jīng)常是一種有償利用。概言之，上述制度都涉及到著作權(quán)的動(dòng)態(tài)利用，其共同利用的對象是作者的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。當(dāng)然這是學(xué)者們對著作權(quán)合理使用對象理論上的解讀。其實(shí)，考察我國著作權(quán)法第22條列舉的12種合理使用情形，便可以比較容易得出著作權(quán)合理使用對象是著作權(quán)，而不是作品，其他國家和國際公約有關(guān)著作權(quán)合理使用的立法大同小異。假設(shè)“著作權(quán)合理使用使用的是“著作權(quán)，那么商標(biāo)法領(lǐng)域的合理使用為什么是“商標(biāo)的合理使用，而不是“商標(biāo)權(quán)的合理使用呢？假設(shè)說商標(biāo)法領(lǐng)域的合理使用制度是借鑒“著作權(quán)合理使用制度的話，那么商標(biāo)法領(lǐng)域的合理使用應(yīng)該是“商標(biāo)權(quán)的合理使用而不是學(xué)者所使用的術(shù)語“商標(biāo)的合理使用。二、商標(biāo)權(quán)的合理使用的含義 關(guān)于商標(biāo)權(quán)的含義主要觀點(diǎn)包括：商標(biāo)權(quán)是商標(biāo)注冊人對其注冊商標(biāo)所享有的權(quán)利。商標(biāo)權(quán)是法律賦予商標(biāo)所有人對其注冊商標(biāo)進(jìn)展支配的權(quán)利。商標(biāo)權(quán)是商標(biāo)注冊人依法支配其注冊商標(biāo)并制止別人損害的權(quán)利。商標(biāo)權(quán)是商標(biāo)