2013版合同示范文本解讀

1、2013版建設(shè)工程施工合同（示范文本）解讀一、建設(shè)工程施工合同示范文本修訂背景1999版建設(shè)工程施工合同（示范文本）是在總結(jié)施工合同示范文本推 行經(jīng)驗(yàn)及借鑒國際上一些通行的施工合同文本的基礎(chǔ)上，對(duì)原建設(shè)工程施工合 同 （GF-91-0201）修訂完成的，適用于各類公用建筑、民用住宅、工業(yè)廠房、 交通設(shè)施及線路管道的施工和設(shè)備安裝。 該版合同自原建設(shè)部會(huì)同國家工商行政 管理總局印發(fā)施行以來， 對(duì)于規(guī)范建筑市場(chǎng)主體的交易行為， 維護(hù)參建各方的合 法權(quán)益起到了重要的作用。但是，隨著我國建設(shè)工程法律體系的日臻完善、項(xiàng)目管理模式的日益豐富、 造價(jià)體制改革的日趨深入，1999版施工合同越發(fā)不能適應(yīng)工程市場(chǎng)

2、環(huán)境的變化， 具體表現(xiàn)為該版合同條件不能夠滿足工程量清單計(jì)價(jià)的需要、 合同內(nèi)容與新近法 律規(guī)范存在沖突、 當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)不盡公平以及合同風(fēng)險(xiǎn)分配不盡公平等幾 個(gè)方面的問題。示范文本修訂工作顯得尤為迫切和必要。本次合同范本修訂的基礎(chǔ)工作是由住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部以課題形式委托北京 建筑工程學(xué)院牽頭完成的。 課題組在住建部建筑市場(chǎng)監(jiān)管司的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下， 先后 召開6次專題會(huì)議，廣泛聽取各級(jí)建設(shè)行政主管部門、 施工企業(yè)、 建設(shè)單位及專 家學(xué)者的意見和建議，幾易其稿。2010年12月份，作為課題組工作成果的示范 文本送審稿通過了專家鑒定，2011年4月份該份草案面向社會(huì)征求意見。2013年4月，住房和城鄉(xiāng)

3、建設(shè)部聯(lián)合國家工商行政管理總局印發(fā)建市 201356號(hào)文件，發(fā)布了20 1 3版建設(shè)工程施工合同（示范文本） （GF-2013-0201）（以下簡稱示范文本）。示范文本適用于房屋建筑工 程、土木工程、 線路管道和設(shè)備安裝工程、 裝修工程等建設(shè)工程的施工承發(fā)包活 動(dòng)。示范文本為非強(qiáng)制性使用文本，合同當(dāng)事人可結(jié)合建設(shè)工程具體情況， 根據(jù)示范文本 訂立合同，并按照法律法規(guī)規(guī)定和合同約定承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé) 任及合同權(quán)利義務(wù)。本文在介紹新版示范文本框架結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)上，對(duì)修訂后施工合同的重點(diǎn)條 款進(jìn)行解讀， 以期讓項(xiàng)目參與各方能夠深入理解新版合同的適用條件， 全面掌握 新版合同的應(yīng)用技巧。二、2013版施工合

4、同的文本結(jié)構(gòu) 新版示范文本由合同協(xié)議書、通用合同條款和專用合同條款三部分組 成，并包括了11個(gè)附件。1、合同協(xié)議書示范文本合同協(xié)議書共計(jì)13條，主要包括：工程概況、合同工期、質(zhì) 量標(biāo)準(zhǔn)、簽約合同價(jià)和合同價(jià)格形式、 項(xiàng)目經(jīng)理、 合同文件構(gòu)成、 承諾以及合同 生效條件等重要內(nèi)容，集中約定了合同當(dāng)事人基本的合同權(quán)利義務(wù)。2、通用合同條款 通用合同條款是合同當(dāng)事人根據(jù)建筑法、合同法等法律法規(guī)的規(guī) 定，就工程建設(shè)的實(shí)施及相關(guān)事項(xiàng)， 對(duì)合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)作出的原則性約定。通用合同條款共計(jì)20條，具體條款分別為：一般約定、發(fā)包人、承包人、 監(jiān)理人、工程質(zhì)量、安全文明施工與環(huán)境保護(hù)、工期和進(jìn)度、材料與設(shè)備、

5、試驗(yàn) 與檢驗(yàn)、變更、價(jià)格調(diào)整、合同價(jià)格、計(jì)量與支付、驗(yàn)收和工程試車、 竣工結(jié)算、 缺陷責(zé)任與保修、違約、不可抗力、保險(xiǎn)、索賠和爭議解決。前述條款安排既考 慮了現(xiàn)行法律規(guī)范對(duì)工程建設(shè)的有關(guān)要求， 也考慮了建設(shè)工程施工管理的特殊需 要。3、專用合同條款專用合同條款是對(duì)通用合同條款原則性約定的細(xì)化、 完善、補(bǔ)充、修改或另 行約定的條款。 合同當(dāng)事人可以根據(jù)不同建設(shè)工程的特點(diǎn)及具體情況， 通過雙方 的談判、協(xié)商對(duì)相應(yīng)的專用合同條款進(jìn)行修改補(bǔ)充。 專用合同條款的編號(hào)應(yīng)與相 應(yīng)的通用合同條款的編號(hào)一致。4、附件示范文本包括了11個(gè)附件，分別為協(xié)議書附件：承包人承攬工程項(xiàng)目 一覽表；專用合同條款附件： 發(fā)包

6、人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表、 工程質(zhì)量保修書、 主 要建設(shè)工程文件目錄、承包人用于本工程施工的機(jī)械設(shè)備表、 承包人主要施工管 理人員表、分包人主要施工管理人員表、履約擔(dān)保格式、預(yù)付款擔(dān)保格式、支付 擔(dān)保格式、暫估價(jià)一覽表。三、2013版施工合同重點(diǎn)條款解讀1、協(xié)議書部分的修訂條款解讀1.1、將“合同價(jià)款 ”修改為“簽約合同價(jià)與合同價(jià)格形式 ”1999版示范文本協(xié)議書部分對(duì)于工程價(jià)款的表述為 “合同價(jià)款 ”，這一 條款會(huì)給合同使用方造成 “合同價(jià)格已經(jīng)在協(xié)議書中確定 ”的印象。但即使是相同 的合同價(jià)款數(shù)額， 若采用不同的計(jì)價(jià)方式， 其最后的工程款結(jié)算也會(huì)存在很大的 差異。所以，需要在協(xié)議書中明確此合同

7、價(jià)款是采用何種計(jì)價(jià)方式得出來的。 例如工程量清單計(jì)價(jià)方式， 是在建設(shè)工程招投標(biāo)中， 招標(biāo)人自行或委托具有資質(zhì) 的中介機(jī)構(gòu)編制反映工程實(shí)體消耗和措施性消耗的工程量清單， 并作為招標(biāo)文件 的一部分提供給投標(biāo)人， 由投標(biāo)人依據(jù)工程量清單自主報(bào)價(jià)的計(jì)價(jià)方式。 由于招 標(biāo)人應(yīng)對(duì)清單中工程量的準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)， 因此合同價(jià)格必然根據(jù)實(shí)際發(fā)生的工程量 進(jìn)行調(diào)整， 協(xié)議書中約定的合同價(jià)格， 只能是簽約時(shí)發(fā)包人接受承包人投標(biāo)或報(bào) 價(jià)的 “簽約合同價(jià) ”。為保障術(shù)語的一致性，新版示范文本通用條款中專門定 義了“簽約合同價(jià) ”，并在12條合同價(jià)格、計(jì)量與支付中約定了合同當(dāng)事人可以選擇的合同價(jià)格形式。1.2、當(dāng)事人 “承諾

8、”中增加了關(guān)于不另行簽訂 “黑白合同 ”的約定 新版示范文本在保留原版合同中承包人承諾按約完成工程、發(fā)包人承諾 按約支付工程價(jià)款的基礎(chǔ)上，增加了 “雙方理解并承諾不再就同一工程另行簽訂 與合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容相背離的協(xié)議 ”的約定。 合同雙方另行訂立 “黑白合同 ”的行為，既不利于行政主管部門對(duì)于建筑市場(chǎng)交易 行為的規(guī)范， 同時(shí)也無法通過合同約定體現(xiàn)當(dāng)事人真實(shí)的意思表示， 明確各自權(quán) 利義務(wù)。因此， 招標(biāo)投標(biāo)法第46條規(guī)定： “招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背 離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議 ”。同時(shí)，針對(duì)工程實(shí)踐中往往是發(fā)包人一方試圖 通過簽訂 “黑白合同 ”來降低工程價(jià)款、規(guī)避費(fèi)稅等客觀情況，最高人民法

9、院關(guān) 于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第21條進(jìn)一步規(guī)定： “當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí) 質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。 ”2、“通用合同條款 ”部分的重要條款解讀2.1、增加了部分詞語定義1999版示范文本中詞語定義為23個(gè)，新版示范文本的定義增加到49個(gè)。 其中比較重要的新增詞語定義包括：（1）根據(jù)建設(shè)部、財(cái)政部建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法的規(guī)定， 增加了“缺陷責(zé)任期 ”的定義；（2）借鑒國際咨詢工程師聯(lián)合會(huì)（菲迪克，F(xiàn)IDIC）施工合同條件的 約定，增加了 “基準(zhǔn)日期 ”的定義；（3）根據(jù)建設(shè)工程

10、工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范的規(guī)定，增加了 “暫估價(jià) ”、“暫 列金額 ”、“計(jì)日工”的定義。2.2、增加了 “聯(lián)絡(luò)”條款合同當(dāng)事人和監(jiān)理人之間為逃避合同義務(wù)， 規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)， 相互之間推諉拒 絕簽署接收工程聯(lián)絡(luò)文件的情形在工程實(shí)踐中較為常見。 這種做法不但損害了合 同參與各方的合作意愿，而且嚴(yán)重降低了工程施工效率，是誠信缺失的表現(xiàn)。示范文本通用條款增加了工程聯(lián)絡(luò)條款，并約定， “發(fā)包人和承包人應(yīng)當(dāng)及 時(shí)簽收另一方送達(dá)至送達(dá)地點(diǎn)和指定接收人的來往信函。 拒不簽收的， 由此增加 的費(fèi)用和（或）延誤的工期由拒絕接收一方承擔(dān) ”。2.3、增加了“知識(shí)產(chǎn)權(quán) ”條款 為明確各類工程文件的知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬， 通用條款約

11、定：發(fā)包人提供給承包人的圖 紙、發(fā)包人為實(shí)施工程自行編制或委托編制的技術(shù)規(guī)范以及反映發(fā)包人要求的或 其他類似性質(zhì)的文件的著作權(quán)屬于發(fā)包人； 承包人為實(shí)施工程所編制的文件，除 署名權(quán)以外的著作權(quán)屬于發(fā)包人。2.4、發(fā)包人條款中增加了 “資金來源證明及支付擔(dān)保 ”為預(yù)防發(fā)包人因建設(shè) 資金不足而拖欠承包人工程款， 并遵循當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)對(duì)等的原則， 新版示范 文本中增加了發(fā)包人提供 “資金來源證明及支付擔(dān)保 ”的規(guī)定： “發(fā)包人應(yīng)在收 到承包人要求提供資金來源證明的書面通知后28天內(nèi)，向承包人提供能夠按照 合同約定支付合同價(jià)款的相應(yīng)資金來源證明。 除專用合同條款另有約定外， 發(fā)包 人要求承包人提供履約

12、擔(dān)保的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)向承包人提供支付擔(dān)保 ”。2.5、承包人條款約定了分包人和雇傭人員保護(hù)內(nèi)容為防止承包人拖欠分包 款和雇傭人員工資，范本通用條款中承包人的一般義務(wù)中特別約定： “承包人 應(yīng)將發(fā)包人按合同約定支付的各項(xiàng)價(jià)款專用于合同工程， 且應(yīng)及時(shí)支付其雇用人 員工資，并及時(shí)向分包人支付合同價(jià)款 ”。2.6、增加了職業(yè)健康條款 為了保障施工現(xiàn)場(chǎng)勞務(wù)工人的合法權(quán)益，新版范本通用條款特別制訂了職業(yè)健康條款，對(duì)于承包人施工人員的生活條件、勞動(dòng)環(huán)境、休息休假等作出了約定。 承包人應(yīng)按照法律規(guī)定安排現(xiàn)場(chǎng)施工人員的勞動(dòng)和休息時(shí)間， 保障勞動(dòng)者的休息 時(shí)間，并支付合理的報(bào)酬和費(fèi)用。 承包人應(yīng)依法為其履行合同所

13、雇用的人員辦理 必要的證件、許可、保險(xiǎn)和注冊(cè)等。 承包人應(yīng)按照法律規(guī)定保障現(xiàn)場(chǎng)施工人員的 勞動(dòng)安全，并提供勞動(dòng)保護(hù)。承包人應(yīng)為其履行合同所雇用的人員提供必要的膳宿條件和生活環(huán)境； 承包 人應(yīng)采取有效措施預(yù)防傳染病，保證施工人員的健康。2.7、增加了環(huán)境保護(hù)條款 承包人應(yīng)在施工組織設(shè)計(jì)中列明環(huán)境保護(hù)的具體措施。在合同履行期間， 承 包人應(yīng)采取合理措施保護(hù)施工現(xiàn)場(chǎng)環(huán)境。 對(duì)施工作業(yè)過程中可能引起的大氣、 水、 噪音以及固體廢物污染采取具體可行的防范措施。承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)因其原因引起的環(huán)境污染侵權(quán)損害賠償責(zé)任， 因上述環(huán)境污 染引起糾紛而導(dǎo)致暫停施工的， 由此增加的費(fèi)用和 （或）延誤的工期由承包人承

14、擔(dān)。2.8、增加了測(cè)量放線條款借鑒了FIDIC系列合同條件中 “測(cè)量”的慣例，新版示范文本 對(duì)于測(cè)量放 線中基準(zhǔn)數(shù)據(jù)的提供責(zé)任以及工程定位責(zé)任進(jìn)行了約定：“發(fā)包人應(yīng)對(duì)其提供的測(cè)量基準(zhǔn)點(diǎn)、 基準(zhǔn)線和水準(zhǔn)點(diǎn)及其書面資料的真實(shí)性、 準(zhǔn)確性和完整性負(fù)責(zé)。 承包人負(fù)責(zé)施工過程中的全部施工測(cè)量放線工作， 并對(duì)工 程各部分的定位負(fù)責(zé) ”。2.9、增加了樣品條款建設(shè)工程合同作為廣義上的加工承攬合同， 合同履行過程中許多材料供應(yīng)均 屬憑樣品買賣的采購合同。新版示范文本對(duì)于樣品的報(bào)送、封存和保管做了 約定。承包人應(yīng)在計(jì)劃采購前28天向監(jiān)理人報(bào)送樣品。 經(jīng)發(fā)包人和監(jiān)理人審批 確認(rèn)的樣品應(yīng)按約定的方法封樣，封存的樣品

15、作為檢驗(yàn)工程相關(guān)部分的標(biāo)準(zhǔn)之 一。經(jīng)批準(zhǔn)的樣品應(yīng)由監(jiān)理人負(fù)責(zé)封存于現(xiàn)場(chǎng)，承包人應(yīng)在現(xiàn)場(chǎng)為保存樣品提供 適當(dāng)和固定的場(chǎng)所并保持適當(dāng)和良好的存儲(chǔ)環(huán)境條件。2.10、明確了暫估價(jià)項(xiàng)目的招標(biāo)方式建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范規(guī)定： “招標(biāo)人在工程量清單中提供了暫 估價(jià)的材料和專業(yè)工程屬于依法必須招標(biāo)的， 由承包人和招標(biāo)人共同通過招標(biāo)確 定材料單價(jià)與專業(yè)工程分包價(jià) ”。但是這一規(guī)定并未對(duì)暫估價(jià)項(xiàng)目的招標(biāo)方式提 供具有操作性的做法。 新版示范文本 對(duì)于暫估價(jià)項(xiàng)目區(qū)分依法必須招標(biāo)的項(xiàng) 目和不屬于依法必須招標(biāo)的項(xiàng)目， 分別提供了承包人自行招標(biāo)、 承包人和發(fā)包人 共同招標(biāo)以及承包人自行實(shí)施等方式供合同當(dāng)事人選擇適用

16、。2.11、對(duì)合同價(jià)格調(diào)整做出了具體的規(guī)定參照FIDIC施工合同條件和發(fā)改委標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件中通用合同條 款的做法，新版示范文本 對(duì)于市場(chǎng)價(jià)格波動(dòng)和法律變化引起的價(jià)格調(diào)整方法 進(jìn)行了約定。（1）對(duì)于市場(chǎng)價(jià)格波動(dòng)引起的價(jià)格變化，通用條款提供了采用價(jià)格指數(shù)進(jìn) 行價(jià)格調(diào)整和采用造價(jià)信息進(jìn)行價(jià)格調(diào)整兩種方法；（2）對(duì)于法律變化引起的調(diào)整，通用條款約定：基準(zhǔn)日期后，法律變化導(dǎo) 致承包人在合同履行過程中所需要的費(fèi)用發(fā)生增加時(shí)， 由發(fā)包人承擔(dān)由此增加的 費(fèi)用；減少時(shí)，應(yīng)從合同價(jià)格中予以扣減?；鶞?zhǔn)日期后，因法律變化造成工期延 誤時(shí)，工期應(yīng)予以順延。2.12、對(duì) “合同價(jià)格形式 ”做了新的約定 根據(jù)建設(shè)工程價(jià)款

17、結(jié)算暫行辦法第8條的規(guī)定，發(fā)、承包人在簽訂合同 時(shí)對(duì)于工程價(jià)款的約定，可選用固定總價(jià)、固定單價(jià)或可調(diào)價(jià)格其中一種方式。 新版示范文本 約定， 發(fā)包人和承包人應(yīng)在合同協(xié)議書中選擇下列一種合同價(jià) 格形式：單價(jià)合同、總價(jià)合同、其它價(jià)格形式。2.13、同時(shí)約定了 “缺陷責(zé)任期 ”和“保修期 ”條款 我國建筑法和建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例中確立了 “質(zhì)量保修期限 ”的含義；建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法借鑒FIDIC施工合同條件的慣例，確 立了 “缺陷責(zé)任期 ”制度。新版示范文本明確了承包人缺陷責(zé)任期內(nèi)的缺陷維 修義務(wù)和質(zhì)量保修期內(nèi)的保修義務(wù)。通用條款約定：在工程移交發(fā)包人后， 因承 包人原因產(chǎn)生的質(zhì)量缺陷，

18、 承包人應(yīng)承擔(dān)質(zhì)量缺陷責(zé)任和保修義務(wù)。 缺陷責(zé)任期 屆滿，承包人仍應(yīng)按合同約定的工程各部位保修年限承擔(dān)保修義務(wù)。2.14、設(shè)立了 “爭議評(píng)審 ”制度新版示范文本參照FIDIC合同條件中的 爭端裁決委員會(huì)”DAB）和 爭 議評(píng)審委員會(huì)”（DRB）制度，并結(jié)合我國工程管理實(shí)際，提出了專家解決工程 爭端的 “爭議評(píng)審 ”制度。通用條款約定， 合同當(dāng)事人可以共同選擇一名或三名爭 議評(píng)審員， 組成爭議評(píng)審小組。 合同當(dāng)事人可在任何時(shí)間將與合同有關(guān)的任何爭 議共同提請(qǐng)爭議評(píng)審小組進(jìn)行評(píng)審。 爭議評(píng)審小組作出的書面決定經(jīng)合同當(dāng)事人 簽字確認(rèn)后，對(duì)雙方具有約束力，雙方應(yīng)遵照?qǐng)?zhí)行。任何一方當(dāng)事人不接受爭議評(píng)審小組決定或不履行爭議評(píng)審小組決定的， 雙 方可選擇采用其他爭議解決方式。四、2013版示范文本的問題與不足 綜合考察2013版示范文本的內(nèi)容設(shè)計(jì)和條款安排，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為該合同條 件反映了我國工程合同參與各方的權(quán)義關(guān)系，體現(xiàn)了合同管理工作的精細(xì)化需 要，具有先進(jìn)性和科學(xué)性。 但是本次合同范本修訂工作， 未能妥善的解決下列問 題。（1）示范文本個(gè)別條款與法律規(guī)定存在沖突例如通用條款13.2.3竣工日期約定： 工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的， 以承包人提交竣工驗(yàn)收申請(qǐng)報(bào)告之日為實(shí) 際竣工日期，并在工程接收證書中載明； 但是根據(jù)最高人民法院 關(guān)于審理建