工程施工合同簽訂注意事項

1、工程施工合同簽訂注意事項建設(shè)工程施工合同訂立過程中，通常要經(jīng)過招標(biāo)、投標(biāo)、定標(biāo)這幾個過程， 形成招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書三個主要文件。中標(biāo)通知書對招標(biāo)人和中 標(biāo)人均具有法律效力。依據(jù)中華人民共和國招投標(biāo)法第四十六條：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié) 議”。由此，我們可以看出，從合同法角度分析，招標(biāo)文件是要約邀請、投標(biāo)文 件是要約、中標(biāo)通知書是承諾，所以，依據(jù)合同法，中標(biāo)通知書的發(fā)出就表示合 同成立。但考慮我國傳統(tǒng)觀念，或招標(biāo)文件中有“以簽訂正式合同書為合同成立” 的約定，所

2、以要十分注意建設(shè)工程施工合同的簽訂工作，維護自身權(quán)益，防范合同風(fēng)險。目前，發(fā)包人和承包人多采用由建設(shè)部與國家工商行政管理局共同制定的 建設(shè)工程施工合同（范本）（GF-1999-0201）簽訂施工合同，下面筆者擬從 協(xié)議書、通用條款、專用條款三部分淺談合同簽訂的注意事項。第一部分協(xié)議書建設(shè)工程施工合同（范本）（以下簡稱施工合同）由四部分組成， 即協(xié)議書、通用條款、專用條款、附件。協(xié)議書作為施工合同第一部分，在 整個合同中具有最高法律效力，簽訂其應(yīng)注意以下幾個方面：一、合同主體協(xié)議書中發(fā)包人、承包人應(yīng)與中標(biāo)通知書上所確認(rèn)的招標(biāo)人、中標(biāo)人相吻 合，更應(yīng)注意其主體資格和履約能力。合同簽字、蓋章的主體應(yīng)

3、與發(fā)包人、承包 人主體相一致。二、合同工期合同工期應(yīng)與投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書所確定的工期相同，并應(yīng)在“開工日 期”這一欄明確“以書面開工通知為準(zhǔn)”的條款，以避免因發(fā)包人自身原因，致 使承包人不能如期進場施工的被動局面和糾紛。三、工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)達(dá)到國家標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的合格標(biāo)準(zhǔn)， 但發(fā)包人亦有在招標(biāo)文件中 提出更高要求，在簽訂此條款時，可以約定“合格，力爭獲獎”，以降低風(fēng)險。四、合同價款此條款應(yīng)是被發(fā)包人經(jīng)招標(biāo)程序確認(rèn)的承包人投標(biāo)報價， 若合同為可調(diào)價格 合同，在此處可注明“暫定”字樣。五、組成合同的文件施工合同 以列舉方式表述合同組成文件， 包括本合同協(xié)議書、 中標(biāo)通知 書、投標(biāo)書及其附件、

4、本合同專用條款、本合同通用條款、標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技 術(shù)文件、圖紙、工程量清單、工程報價單或預(yù)算書，以及雙方有關(guān)工程的洽商、 變更等書面協(xié)議或文件。這里要強調(diào)的是，協(xié)議書中這一條款與通用條款第 2.1 條以及專用條款第 2 條相呼應(yīng)，更是這兩個條款的基礎(chǔ)。 發(fā)包人在一些特殊情況 下，還要求將招標(biāo)文件納入合同組成文件， 在這種情形下， 要結(jié)合工程實際情況， 決定合同組成文件以及排列順序， 排列順序也非常重要， 其關(guān)系到合同產(chǎn)生歧義 的優(yōu)先解釋順序。在這里還應(yīng)注意一個問題，即“雙方有關(guān)工程的洽商、變更等 書面協(xié)議或文件視為本合同的組成部分” ，這里要注意洽商、 變更文件的效力和 送達(dá)問題，洽商、變更

5、應(yīng)采取書面形式，經(jīng)雙方授權(quán)的代表人員簽字，并加蓋發(fā) 包人、承包人公章。 特別應(yīng)注意合同一方當(dāng)事人單方面發(fā)出的信函或文件的送達(dá) 問題，一般雙方可以在專用條款中明確約定“聯(lián)系電話、傳真、郵寄地址，以及 通訊地址及方式若發(fā)生變更，則應(yīng)以書面方式通知對方，不通知則視為送達(dá)地 址”，應(yīng)采取特快專遞的形式郵寄，在郵寄詳單中注明所寄物品的名稱及內(nèi)容， 并妥善保管此詳單。第二部分 通用條款施工合同 中第二部分通用條款， 是明確發(fā)包方與承包方權(quán)利義務(wù)的綱領(lǐng) 性文件，從詞語定義及合同文件、雙方一般權(quán)利和義務(wù)、施工組織設(shè)計和工期、 質(zhì)量與檢驗、 安全施工、合同價款與支付等十一個方面闡述雙方權(quán)利義務(wù)， 多采 用固定格

6、式和內(nèi)容，此處不再贅述。第三部分 專用條款 專用條款是在協(xié)議書、通用條款的基礎(chǔ)上，充分尊重合同雙方的意思自治， 將協(xié)商的權(quán)利交給雙方的體現(xiàn)，其以協(xié)議書、通用條款為基礎(chǔ)，又是一種升華。 因此，重點闡述其注意事項：一、工程師條款 在施工合同中，通用條款 1.8 條，明確了工程師在合同中是指“本工程 監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師或發(fā)包人指定的履行本合同的代表， 其具體身份和 職權(quán)由發(fā)包人承包人在專用條款中約定” ，在專用條款中則將工程師分為監(jiān)理單 位委派的工程師和發(fā)包人派駐的工程師兩類， 在簽訂該條款時， 應(yīng)注意明確工程 師的職權(quán)范圍， 監(jiān)理工程師的職權(quán)可以約定 “依據(jù)發(fā)包人與監(jiān)理單位簽訂的 工 程監(jiān)

7、理合同履行職責(zé)，將工程監(jiān)理合同作為本合同的附件”。而約定發(fā)包 人派駐工程師的職權(quán)時， 則應(yīng)注意避免與監(jiān)理工程師職權(quán)相交叉， 對于工程師的 人員，可要求發(fā)包人向承包人出具 法人授權(quán)委托書 ，載明受托人姓名， 職權(quán)， 并約定如果工程師人員變更，則發(fā)包人應(yīng)另行出具法人授權(quán)委托書。二、施工組織設(shè)計和工期 發(fā)包人、承包人雙方應(yīng)約定承包人提供施工組織設(shè)計和進度計劃的時間， 同 時約定工程師的確認(rèn)時間， 并明確工程師在約定時間內(nèi)未予認(rèn)可， 且未提出修改 意見，視為認(rèn)可。三、合同價款與支付依據(jù)建設(shè)部 107 號令建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法，可將合 同價分為固定價、可調(diào)價、成本加酬金三種模式。（一）固定

8、價格合同，依據(jù)施工合同通用條款第 23.2 條，是指雙方在 專用條款內(nèi)約定合同價款包含的風(fēng)險范圍和風(fēng)險費用的計算方法， 在約定的風(fēng)險 范圍內(nèi)合同價款不再調(diào)整。 風(fēng)險范圍以外的合同價款調(diào)整方法， 應(yīng)當(dāng)在專用條款 內(nèi)約定。依照財建 2004369 號建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法第八條，將固定 價格合同分為固定總價與固定單價， 固定總價是以設(shè)計圖紙、 工程量及規(guī)范等為 依據(jù)，雙方協(xié)商認(rèn)可一個固定總價， 除因設(shè)計和工程范圍發(fā)生變更的情況， 施工 單價和施工量都不可調(diào)整， 承包方要承擔(dān)工程量、 工程單價變化的風(fēng)險。 固定單 價則是指以工程量清單和工程單價表為基礎(chǔ)和依據(jù)來計算合同價格， 工程量是暫 估的，即工

9、程量可以根據(jù)實際工程量予以調(diào)整的。 而依據(jù)最高人民法院關(guān)于審 理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 第二十二條 “當(dāng)事人約定按 照固定價結(jié)算工程價款，一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價進行鑒定的，不予支 持”。這一司法解釋的意義在于，雙方約定為固定總價合同，則無法申請司法鑒 定，權(quán)利人喪失司法鑒定的途徑， 如果約定為固定單價合同， 則可請求法院對工 程的工程量進行司法鑒定。 所以在簽訂合同時， 應(yīng)明確是固定總價還是固定單價， 注明風(fēng)險調(diào)整的因素和方法， 要特別注意專用條款第 25 條，工程量確認(rèn)的約定， 注意施工中的簽證。（二）可調(diào)價格合同可調(diào)價合同是指合同總價或合同單價， 在合同實施期內(nèi)根

10、據(jù)合同約定的辦法 調(diào)整，即在合同實施過程中可以按照約定，進行調(diào)整。（三）成本加酬金合同 成本加酬金合同是將工程項目時將投資劃分成直接成本費與承包方完成工 作后應(yīng)得酬金兩部分。（四）工程款（進度款）的支付 在施工中，大量存在承包人墊資行為，最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程 施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第六條明確了對墊資行為的法律意見， 第六條共分三款，表述了三層含義，其一，發(fā)包人、承包人對墊資和墊資利息有 約定的，承包人有權(quán)請求按照約定返還墊資及其利息， 但法律不保護超出中國人 民銀行發(fā)布的同期貸款利率部分的利息約定； 其二，發(fā)包人、 承包人對墊資沒有 約定的，按工程欠款處理， 則如當(dāng)事人如對

11、前款利息有約定， 則依照約定。 其三， 當(dāng)事人對墊資利息沒有約定的， 承包人請求支付利息的， 不予支持。 所以對于墊 資行為，應(yīng)在施工合同中予以明確， 因施工墊資行為在我國是被法律禁止的， 所 以可在合同進度即支付節(jié)點上約定進度款支付比例， 如果發(fā)包人支付工程進度款 低于行政主管部門要求支付的比例， 則可認(rèn)定為承包方墊資行為， 并在合同中約 定欠款利息計算標(biāo)準(zhǔn)，則使墊資行為能夠得到法律保護，維護承包人自身權(quán)利。（五）工程分包依據(jù)建設(shè)部令第 124 號房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法 第四條、第五條規(guī)定， 所稱施工分包， 是指施工總承包企業(yè)將其所承包的房屋建 筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程中的專

12、業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給其他建筑業(yè)企業(yè)完成 的活動，分為專業(yè)工程分包和勞務(wù)作業(yè)分包。 在這個管理辦法中， 專業(yè)工程分包 是指施工總承包企業(yè)將其所承包工程中的專業(yè)工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的其他 建筑業(yè)企業(yè)完成的活動。 但現(xiàn)建設(shè)單位多將專業(yè)工程分包直接發(fā)包給相應(yīng)的施工 企業(yè)，且不賦予總承包企業(yè)管理權(quán)， 而要求施工總承包企業(yè)與專業(yè)工程承包人簽 訂分包施工合同，并承擔(dān)連帶責(zé)任。這種行為實際是違反了該辦法第七條， “建 設(shè)單位不得直接指定分包工程承包人。 任何單位和個人不得對依法實施的分包活 動進行干預(yù)”之規(guī)定，針對這種行為， 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合 同糾紛案件適用法律問題的解釋 第十二條第

13、（三）款規(guī)定了建設(shè)單位有直接指 定分包人分包專業(yè)工程，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)承擔(dān)過錯責(zé)任。所以，在簽 訂分包合同時，可以采用建設(shè)單位、總包方、分包方三方簽訂協(xié)議，在施工過程 中注意建設(shè)單位直接指定分包的證據(jù)，以保護總包方自身權(quán)益。綜上所述，施工合同是目前建筑行業(yè)通用的建設(shè)工程施工合同藍(lán)本，其 以通用條款使發(fā)包人、 承包人雙方權(quán)利、 義務(wù)趨于平衡， 又以專用條款充分尊重 雙方的意思自治。在簽訂施工合同時，應(yīng)注意以中華人民共和國合同法 、中 華人民共和國招投標(biāo)法、 中華人民共和國建筑法以及 最高人民法院關(guān)于 審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 等法律、法規(guī)為依據(jù)， 結(jié) 合工程實際情況

14、，維護自身合法權(quán)益，防范合同風(fēng)險。本文以施工合同為框 架，結(jié)合相關(guān)法律，略談簽訂合同應(yīng)注意的問題，難免有疏漏和不當(dāng)之處，請各 位不吝賜教。分包合同的注意事項合同法2010-01-05 09:58:52 閱讀3評論0字號：大中小作為分包合同的甲方，與乙方訂立和同事需注意哪些方面，如何在法律政策上避免出現(xiàn)問題以及如何避免在上級主管部門檢查時出現(xiàn)問題？分包合同甲方一般是指發(fā)包方，首先要關(guān)心兩個問題：1、自身是否具有將工程分包的權(quán)利；2、乙方是否具有實施分包工程的資質(zhì)。其他需要注意的問題也 很多，但注意的是：第一，建議業(yè)主應(yīng)在招投標(biāo)階段將指定分包內(nèi)容明確化，業(yè)主招標(biāo)文件不明 確時應(yīng)及時提出咨詢。應(yīng)在總承包合同條款中詳細(xì)約定指定分包工程的具體內(nèi) 容，明確承、發(fā)包雙方的權(quán)利義務(wù)和相關(guān)費用的收取方法。第二，總包合同中，總包承包范圍、工程工期等方面盡可能約定不包含指定 分包工程內(nèi)容。第三，作為總承包人，應(yīng)盡量避免與指定分包人簽訂指定分包合同，爭取使 發(fā)包人與指定分包人直接簽訂指定分包合同，使指定分包工程變?yōu)榭偘贤夤?程。第四，若必須與指定分包人簽訂指定分包合同的，爭取簽訂包括發(fā)包人、指 定分包人在內(nèi)的三方協(xié)議，約定總承包人僅履行總包管理之責(zé)，付款義務(wù)在發(fā)包 人一方。第五，應(yīng)保存好施工過程中與指定分包人之間的往來函件、簽證、會議紀(jì)要 等原始書面的證據(jù)資料。第六，在指定分包工程的工程