國際稅收協(xié)定與案例講座

1、國際稅收協(xié)定與案例講座一、國際稅收協(xié)定概念與框架體系 1、國際稅收協(xié)定概念： 主權(quán)國家 跨國稅收關(guān)系 對等原則 法律效力 條約 雙邊（基本形式） 多邊 2、國際稅收協(xié)定和國內(nèi)法關(guān)系 協(xié)定優(yōu)先我國 時間順序美國 優(yōu)惠原則 國際稅收協(xié)定框架體系 3、兩個范本： （中新協(xié)定29條） OECD協(xié)定范本經(jīng)濟合作與發(fā)展組織 UN協(xié)定范本聯(lián)合國 一、協(xié)定范圍-人的適用 ； （中新協(xié)定1、2條） 二、用語定義-“締約國”、“締約國另一方” 等； （3-5條） 三、稅收管轄權(quán)的劃分-各種所得征稅權(quán)的劃分； （6-21條） 四、避免雙重征稅的方法； （22條） 五、稅收無差別待遇原則； （23條） 六、特別規(guī)定-

2、情報交換、協(xié)商程序等； （24-27條） 七、最后規(guī)定-協(xié)定生效、終止。 （28-29條） 二、國際稅收協(xié)定三個關(guān)鍵概念與案例 1、居民享受稅收協(xié)定待遇的前提 一般定義： 締約國一方居民是指按照該締約國法律，由于住所、居所、管理機構(gòu)所在地，或者其他類似性質(zhì)的標(biāo)準(zhǔn)，在該締約國負有納稅義務(wù)的人。我國判定標(biāo)準(zhǔn)：住所、停留時間個人所得稅法第1條規(guī)定：“在中國境內(nèi)有住所，或者無住所而在境內(nèi)居住滿1年的個人。雙重居民身份、協(xié)定判斷順序：（中新協(xié)定第4條）永久性住所重要利益中心習(xí)慣性居所協(xié)商案例一：X國A經(jīng)理在中國工作的居民身份界定 基本情況： X國公民A經(jīng)理于08年到中國某公司任職，當(dāng)年在中國停留滿1年。

3、 A 先生在X國有住房，其妻子和孩子仍居住在X國。由于工作需要，X先生在中國要繼續(xù)居住5年，因此在中國也購買了一套房子，并將家人接來中國一同居住。 案例解析： 一、A先生在A國有住所，而且家人也在X 國X國的稅收居民。 二、A先生中國停留滿1年，中國的稅收居 民雙重居民身份。 三、A先生購買中國的房產(chǎn)之前，稅收協(xié) 定初步判斷，X國居民。 四、A先生購買中國的房產(chǎn)之后，兩國永久 性住所雙重身份。案例解析： A：如果A先生的家人仍居住在X國X國居民。 B: 如果到中國共同居住中國稅收居民。 五、如果其家人離開X國，到第三國居住，X國與中國都 構(gòu)成永久性住所的條件，但又都b是習(xí)慣性居住，不 足以判斷

4、其居民身份， 其重要利益中心就成為重要判定標(biāo)準(zhǔn)：A先生在中國 工作，其主要收入為從中國取得的工資薪金，可以認 為其重要利益中心在中國中國稅收居民。 當(dāng)然，實際情況可能更加復(fù)雜，例如， A先生在 X國還取得大量的不動產(chǎn)收益等。此時，重要利益中心不夠明確，就只能由兩國稅務(wù)當(dāng)局協(xié)商解決。案例二：深圳地稅局外籍個人協(xié)定執(zhí)行案例 案情簡介：處理過程雙重居民身份： 居民身份認定中荷稅收協(xié)定：第五步第五步兩國協(xié)商，同時為雙方國民或雙方不是任何一國國民時。兩國協(xié)商，同時為雙方國民或雙方不是任何一國國民時。處理過程 永久性居所標(biāo)準(zhǔn)永久性居所標(biāo)準(zhǔn)重要利益中心習(xí)慣性居處結(jié)論最終判定最終判定 A A某在中國的稅收居民

5、，應(yīng)就其某在中國的稅收居民，應(yīng)就其境內(nèi)境外的所得在中國納稅。境內(nèi)境外的所得在中國納稅。個人觀點：個人觀點： 該案是否可以以核實其重要利益中心為突破口？該案是否可以以核實其重要利益中心為突破口？2、常設(shè)機構(gòu) PE（國稅發(fā)201075號 ）（中新協(xié)定）（中新協(xié)定5條）條） 概念：指企業(yè)進行全部或部分營業(yè)活動的固定營業(yè)場所。 特點：采用列舉法和排除法（中新協(xié)定（中新協(xié)定5條）條） 實質(zhì)存在 相對固定 全部、部分營業(yè)場所 承包工程和提供勞務(wù)兩種情況下常設(shè)機構(gòu)的判定 例外：僅由于倉儲、展覽、采購及信息收集等活動的目的設(shè)立的具有準(zhǔn)備性或輔助性的固定場所，不應(yīng)被認定為常設(shè)機構(gòu)。 目的： PE是征稅權(quán)，限制是

6、征稅權(quán)，限制條件，以解決對營業(yè)利潤在來解決對營業(yè)利潤在來源地征稅的問題，有源地征稅的問題，有PE，征稅；無，征稅；無PE，不征。，不征。案例三：承包工程和提供勞務(wù)兩種情況下常設(shè)機構(gòu)的判定 案情簡介： 大連某外資企業(yè)S公司，主營造船業(yè)務(wù)，從2010年起，該企業(yè)不斷與境外多家公司， 大多為韓國公司簽訂勞務(wù)合同，到中國境內(nèi)從事舾裝、技術(shù)指導(dǎo)、試航、離岸管道鋪設(shè)等勞務(wù)。從2010年到2011年底，簽訂了38份合同，其中與韓國公司簽訂的有34份，金額累計達1700萬美元。特點： 企業(yè)使用的都是格式合同，每份合同期限不超過6個月。疑點： 勞務(wù)的真實性、是否濫用稅收協(xié)定回避構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)。調(diào)查核實情況： 1、

7、核實相關(guān)外國人員的出入境信息，確有外國人員履行合同相關(guān)內(nèi)容，目的是為了提高船舶的修造水平，避免船東壓低價格或延期付款。（監(jiān)督活動） 2、韓國母公司在韓國成立多個企業(yè)，分別與大連公司簽訂舾裝合同、技術(shù)指導(dǎo)合同，合同條款明確規(guī)定:“有必要延長勞務(wù)承包執(zhí)行期間時，按照甲方的要求雙方可以簽訂補充合同并延長上述期間，但是合同期不超過6個月” 3、企業(yè)提供了建廠時的可行性報告 大連船廠如果在船舶建造中出現(xiàn)問題，由母公司負責(zé)派人提供技術(shù)支持，并由母公司負責(zé)整個工程活動的監(jiān)理工作。協(xié)定相關(guān)規(guī)定： 中韓稅收協(xié)定第五條第三款第（一）項建筑工地，建筑、裝配或安裝工程，或者與其有關(guān)的監(jiān)督管理活動，但僅以該工地、工程或

8、活動連續(xù) 6 個月以上。國稅發(fā)201075號對該條款的解釋 “與其有關(guān)的監(jiān)督管理活動”是指伴隨建筑工地，建筑、裝配或安裝工程發(fā)生的監(jiān)督管理活動，既包括在項目分包情況時，由分承包商進行作業(yè)，總承包商負責(zé)指揮監(jiān)督的活動；也包括獨立監(jiān)理企業(yè)從事的監(jiān)督管理活動。對由總承包商負責(zé)的監(jiān)督管理活動，其時間的計算與整個工地、工程的持續(xù)時間一致；對由獨立監(jiān)理企業(yè)承包的監(jiān)督管理活動，應(yīng)視其為獨立項目，并根據(jù)其負責(zé)監(jiān)理的工地、工程或項目的持續(xù)時間進行活動時間的判定。國稅發(fā)201075號對該條款的解釋 如果企業(yè)將承包工程作業(yè)的一部分轉(zhuǎn)包給其他企業(yè)，分包商在建筑工地施工的時間應(yīng)算作總包商在建筑工程上的施工時間。如果分包

9、商實施合同的日期在前，可自分包商開始實施合同之日起計算該企業(yè)承包工程作業(yè)的連續(xù)日期。同時，不影響分包商就其所承擔(dān)的工程作業(yè)單獨判定其是否構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)。國稅發(fā)201075號，三條，4款 所謂為一個工地或同一工程連續(xù)承包兩個及兩個以上作業(yè)項目，是指在商務(wù)關(guān)系和地理上是同一整體的幾個合同項目，不包括該企業(yè)承包的或者是以前承包的與本工地或工程沒有關(guān)聯(lián)的其他作業(yè)項目。例如一個建筑工地從商務(wù)關(guān)系和地理位置上形成不可分割的整體時，即使分別簽訂幾個合同，該建筑工地仍為單一的整體。再如一些修建公路、挖掘運河、安裝水管、鋪設(shè)管道等活動，其工程作業(yè)地點是隨工程進展不斷改變或遷移的，雖然在某一特定地點工作時間連續(xù)未達

10、到規(guī)定時間，但要視整體工程看是否達到構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的時間。 處理結(jié)果： 企業(yè)承認進行稅收籌劃 外國工人實際由韓國母公司派遣 構(gòu)成常設(shè)機構(gòu),愿意補繳稅款 3、受益所有人 概念：指擁有受益所有權(quán)的人。與名義或法律所有人相對的概念，是英美法上的歷史產(chǎn)物。 601號文：指對所得或所得據(jù)以產(chǎn)生的權(quán)利或財產(chǎn)具有所有權(quán)和支配權(quán)的人。 OECD范本2003最新注釋，考慮到協(xié)定的目的和目標(biāo)，避免雙重征稅和防止偷漏稅。 締約對方居民申請享受股息（10條）、利息（11條）和特許權(quán)使用費（12條）認定申請人 身份 對應(yīng)概念導(dǎo)管公司 稅務(wù)機關(guān)穿透案例四：新加坡空殼公司間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)企業(yè)股權(quán) 案情簡介： 2008年5月,新加

11、坡B公司通過轉(zhuǎn)讓為控制重慶合資公司權(quán)益而在新加坡成立的中間控股公司的股權(quán)，以達到轉(zhuǎn)讓其在重慶合資公司的權(quán)益性投資的目的。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓前后的控股結(jié)構(gòu)如下圖所示：新加坡B公司控股結(jié)構(gòu)新加坡B公司新加坡B公司新加坡C公司（注冊資本100新元）控股100%中國境內(nèi)D公司控股31.6%中國境內(nèi)A公司協(xié)議轉(zhuǎn)讓C公司 100%股權(quán)實質(zhì)為轉(zhuǎn)讓D公司31.6%股權(quán) 轉(zhuǎn)讓方觀點 由于目標(biāo)公司(C公司)是一家新加坡公司，而且有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易并未涉及對重慶合資公司(D公司)股權(quán)的任何直接轉(zhuǎn)讓，所以從技術(shù)上來講，該交易的轉(zhuǎn)讓所得并不是來源于中國，并無需在中國繳納預(yù)提所得稅。稅務(wù)機關(guān)調(diào)查情況: 目標(biāo)公司C公司實收資本僅10

12、0新元,不具備對中國境內(nèi)公司投資進行決策和承擔(dān)風(fēng)險的能力，除了轉(zhuǎn)讓持有重慶合資D公司31.6%的股權(quán)外，沒有從事任何其他投資和經(jīng)營活動。 結(jié)論與處理結(jié)果 結(jié)論：新加坡控股B公司轉(zhuǎn)讓目標(biāo)C公司的交易，本質(zhì)上是轉(zhuǎn)讓重慶合資D公司的股權(quán)，以減少和免除在我國繳納稅款為主要目的，實施了不具有合理商業(yè)目的的安排。其股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得來源于中國。依據(jù)中國和新加坡稅收協(xié)定第十三條第五款的規(guī)定，中國有權(quán)對轉(zhuǎn)讓方新加坡公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征稅。 處理結(jié)果：對轉(zhuǎn)讓方新加坡公司所有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征收了98萬人民幣(約合14.5萬美元)的預(yù)提所得稅。 案例五：河南股息受益所有人案例 案情簡介： 2010年3月，香港就關(guān)于取得漯

13、河S集團2009年度股息分紅向漯河市國稅局提交享受內(nèi)地和香港安排中5優(yōu)惠稅率的申請資料。 L公司成立于2006年2月；注冊地址：香港皇后大道中號長江集團中心68樓；注冊資本：1.5億港幣；現(xiàn)有員工2名；主營業(yè)務(wù)：股權(quán)投資和管理。系香港G集團下G策略和D成長基金全資控股公司。 控股結(jié)構(gòu)如下圖所示：涉稅疑點： 1、L公司注冊資本1.5億港幣，5名董事，員工僅2名，是否香港稅收居民，財務(wù)狀況與納稅情況如何？ 2、 L公司取得S公司巨額股息如何分配？ 3、是否是利用導(dǎo)管公司進行稅務(wù)籌劃？調(diào)查過程： 1、深入驗證L公司的真實身份，要求L公司提供與享受稅收協(xié)定待遇有關(guān)的其他資料，如：L公司財務(wù)審計報告、納

14、稅情況等等。但是L公司遲遲無法在政策規(guī)定的審批期限內(nèi)提交相關(guān)資料。 2、走訪國資委：投標(biāo)人L公司，系G集團和D中國成長基金專為河南省漯河市國資委在北京產(chǎn)權(quán)交易所掛牌轉(zhuǎn)讓S集團100%股權(quán)為目的，通過其全資擁有的子公司在香港注冊成立的項目公司 3、約談L公司負責(zé)人及相關(guān)人員，了解到L公司的大量信息。調(diào)查結(jié)論：1、L公司L公司注冊資金及人員狀況：五名董事均為S集團的董事，其雇員僅有兩人，除Y某外，另外一人負責(zé)公司的一切事務(wù)包括財務(wù)記賬等；2、L公司的生產(chǎn)經(jīng)營情況： L公司除了對S集團的投資之外，在其他國家和地區(qū)，包括在注冊地香港沒有其他任何經(jīng)營實體和投資項目；3、L公司財務(wù)狀況：L公司的資產(chǎn)除S集

15、團及其一些子公司的股權(quán)外，沒有其他非貨幣資產(chǎn)，屬于自己房屋等固定資產(chǎn)；收入由股息等消極所得構(gòu)成，無經(jīng)營收入；4、L公司在香港的納稅情況及取得的巨額分紅收益如何分配使用：L公司在香港沒有其他收入項目，也沒有繳納過公司所得稅。其取得的股息收入全部用于對S集團的追加投資。5、公司的產(chǎn)生：公司設(shè)立的目的明確且單一，即G集團和中國成長基金為參與收購集團股權(quán)專門設(shè)立的項目公司。公司最初控制權(quán)實際上是由G策略和DShine有限公司投資共同持有。處理結(jié)果： 基于以上事實，符合 601號文第二條第2、3、4、5項不利因素，證實了L公司實質(zhì)上就是導(dǎo)管公司，認定L公司不是S集團股息的實際“受益所有人”，其股息收益不能享受稅收安排的5%優(yōu)惠稅率，應(yīng)適用10的稅率，繳納稅款3802萬元。601號文第二條第2、3、4、5項不利因素： （二）除持有所得據(jù)以產(chǎn)生的財產(chǎn)或權(quán)利外，申請人沒有或幾乎沒有其他經(jīng)營活動。