一致行動(dòng)人協(xié)議條款與釋義深度解析

1、 一致行動(dòng)人協(xié)議條款與釋義深度解析 先說一下什么是一致行動(dòng)人。顧名思義，廣義的一致行動(dòng)人就是指通過協(xié)議等方式各方承諾在某些事情上保持一致行動(dòng)的自然人或法人（法人包括企業(yè)、社會(huì)組織等）。一致行動(dòng)人協(xié)議就是記載各方承諾容的法律文書。      公司股東簽署一個(gè)一致行動(dòng)人協(xié)議相當(dāng)于在公司股東會(huì)之外又建立了一個(gè)有法律保障的”小股東會(huì)“。每次在股東會(huì)表決或者協(xié)議約定事項(xiàng)進(jìn)行時(shí)，有關(guān)各方可以在”小股東會(huì)“里面先討論出一個(gè)結(jié)果作為各方對(duì)外的唯一結(jié)果，然后再在股東會(huì)里表決或者決定事項(xiàng)是否進(jìn)行。簡(jiǎn)單說就是抱起團(tuán)一致對(duì)外。如果有人沒有按照協(xié)議約定的一致行動(dòng)，那他會(huì)受到一致行

2、動(dòng)人協(xié)議中約定的違約懲罰。懲罰可以是法律所允許的任何形式，比如罰金、賠償股份等。      公司主要股東按一般理解應(yīng)該是這些股東的股份加起來超過公司總股份的50%，或者他們的對(duì)應(yīng)的股東會(huì)或董事會(huì)投票權(quán)超過50%。如果這樣一伙兒人簽署了一致行動(dòng)人協(xié)議，那就是在告訴外界：我們幾個(gè)聯(lián)合起來做出的決定將會(huì)是統(tǒng)一，無法分裂的，也是代表公司的最終決定（除非重大事項(xiàng)需要更多股權(quán)的時(shí)候，比如三分之二的股權(quán)，具體要看公司章程是如何約定的），其他人可以提意見，但基本也就止于提意見了。      公司治理結(jié)構(gòu)強(qiáng)健，適合做一些長(zhǎng)遠(yuǎn)的業(yè)務(wù)和布局，有利于戰(zhàn)略發(fā)展

3、。不利的是可能外部投資者或者中小股東覺得自己沒有話語(yǔ)權(quán)而用腳投票。     從股東層面看，如果一致行動(dòng)人協(xié)議中約定是按照各方股份比例的多少來決策的，對(duì)持有股份多的人來說是有利的。如果是按照人頭來投票的，則對(duì)持有股份少的人是有利的。      另外，如果是上市公司股東在成為一致行動(dòng)人之前他們各自的股份都沒有超過30%，但加起來超過了，則會(huì)立刻觸發(fā)要約收購(gòu)，這是一個(gè)極其重大且后果巨大的動(dòng)作，詳見上市公司收購(gòu)管理辦法有關(guān)章節(jié)，容太多了我就不轉(zhuǎn)了。簡(jiǎn)單說就是這幾個(gè)股東將公開要約收購(gòu)該上市該公司其余股東手里的所有股份（最少不低于5%）

4、，除非他們向有關(guān)部門申請(qǐng)豁免并得到批準(zhǔn)。這種事件屬于證券市場(chǎng)里的核爆炸，搶某峰的頭條是一定的。一、一致行動(dòng)協(xié)議要點(diǎn)分析（1）參與一致行動(dòng)的股東（2）該部分股東持股數(shù)額（3）簽署一致行動(dòng)的目的（4）一致行動(dòng)意思表示與矛盾解決方式無論是主板上市還是新三板企業(yè)掛牌，均需要詳細(xì)披露公司的實(shí)際控制人，并明確控制權(quán)的穩(wěn)定性。對(duì)于控股股東股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰的公司，在披露認(rèn)定上述問題時(shí)較為簡(jiǎn)單。對(duì)于股權(quán)結(jié)構(gòu)相對(duì)分散，或沒有絕對(duì)較高持股的情形時(shí)，公司的實(shí)際控制人與其穩(wěn)定性便產(chǎn)生界定困難。在實(shí)踐中，為項(xiàng)目操作需要或?yàn)槿〉霉究刂茩?quán)、決策權(quán)的需要，股東通過簽署一致行動(dòng)協(xié)議，形成一致行動(dòng)人，從而保證公司經(jīng)營(yíng)決策的科學(xué)、高效

5、、治理機(jī)構(gòu)的穩(wěn)定。在實(shí)踐中，依據(jù)公司法、上市公司收購(gòu)管理辦法等，公司股東還可通過簽訂一致行動(dòng)協(xié)議，結(jié)成一致行動(dòng)人，共同成為公司的控制人，或者通過簽署委托協(xié)議，委托某一股東行使其他股東的權(quán)利。一致行動(dòng)協(xié)議也是用來確認(rèn)公司的控制權(quán)與核查控制權(quán)穩(wěn)定性的因素。根據(jù)公司法第二百一十六條第（三）規(guī)定：“實(shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人”。根據(jù)證監(jiān)會(huì)上市公司收購(gòu)管理辦法(2014年修訂)第83條的規(guī)定：“一致行動(dòng)，是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴(kuò)大其所能夠支配的一個(gè)上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實(shí)”。一致行動(dòng)人是指通過協(xié)議、合作

6、、關(guān)聯(lián)方關(guān)系等合法途徑擴(kuò)大其對(duì)一個(gè)上市公司股份的控制比例，或者鞏固其對(duì)上市公司的控制地位，在行使上市公司表決權(quán)時(shí)采取一樣意思表示的兩個(gè)以上的自然人、法人或者其他組織?！耙恢滦袆?dòng)人”的認(rèn)定一般包括四個(gè)基本點(diǎn)：(1)采取“一致行動(dòng)”的法律依據(jù)是協(xié)議、合作、關(guān)聯(lián)方關(guān)系等合法方式；(2)采取“一致行動(dòng)”的手段是行使目標(biāo)公司的表決權(quán)；(3)采取“一致行動(dòng)”的方式是采取一樣意思表示；(4)采取“一致行動(dòng)”的目的是為了擴(kuò)大其對(duì)目標(biāo)公司股份的控制比例，或者鞏固其對(duì)目標(biāo)公司的控制地位。簽訂一致行動(dòng)人協(xié)議或采取一致行動(dòng)，主要旨在明確、穩(wěn)定公司的控制權(quán)，因此在簽訂一致行動(dòng)人協(xié)議時(shí)，將會(huì)存在如下要點(diǎn)信息：（1）參與一

7、致行動(dòng)的股東簽訂一致行動(dòng)協(xié)議的股東不一定是公司的第一大股東，如果其他小股東為保證對(duì)公司的影響力，同樣也可簽訂一致行動(dòng)協(xié)議。如江海股份002484，該公司IPO前，公司股東億威投資直接持有6,000萬股股份，占總股本的50%；其他47名境自然人（中方股東）股東合計(jì)持有6,000萬股股份，占總股本的50%。但根據(jù)該公司披露信息，公司由億威和中方股東共同控制，而非億威單獨(dú)控制。其具體原因就是中方47名自然人股東其中46名自然人已簽署委托協(xié)議書，授權(quán)公司股東、董事長(zhǎng)衛(wèi)東先生代為行使其持有公司股份所享有的股東大會(huì)的投票權(quán)、提案權(quán)、提名權(quán)、臨時(shí)股東大會(huì)的召集權(quán)。這樣公司形成了2大表決主體，即億威與衛(wèi)東代表

8、的自然人股東。相似案例歐薩咨詢（430319）（2）該部分股東持股數(shù)額一致行動(dòng)人應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算其所持有的股份。因此在確認(rèn)一致行動(dòng)協(xié)議是要明確各股東持有公司股份數(shù)額。投資者計(jì)算其所持有的股份，應(yīng)當(dāng)包括登記在其名下的股份，也包括登記在其一致行動(dòng)人名下的股份。一般情況的一致行動(dòng)協(xié)議均采用此種認(rèn)定方式。如星奧股份（430574）案例，亞中、明勇、斌3人直接持有公司股權(quán)的比例一直保持在34%、33%、33%，均對(duì)公司形成重大影響；但任何一人憑借其股權(quán)均無法單獨(dú)對(duì)公司股東大會(huì)決議、董事會(huì)選舉和公司的重大經(jīng)營(yíng)決策實(shí)施決定性影響。正是因?yàn)楣镜墓蓹?quán)結(jié)構(gòu)特點(diǎn)，采取一致行動(dòng)協(xié)議明確公司控制權(quán)問題。（3）簽署一致行動(dòng)

9、的目的實(shí)踐操作中，部分一致行動(dòng)協(xié)議的簽訂旨在明確、維護(hù)公司實(shí)際控制權(quán)的穩(wěn)定，如星奧股份（430574）；也存在部分第二大、第三大股東為取得公司實(shí)際控制權(quán)而簽訂一致行動(dòng)協(xié)議，如歐薩咨詢（430319），該公司股東國(guó)淳創(chuàng)投持有公司30.71%股份，王小兵持有公司25.93%股份，朝一持有公司25.93%股份，伍波持有公司6.22% 股份，夏志玲持有公司6.22% 股份，國(guó)際創(chuàng)投持有公司5.00%股份。公司第一大股東為國(guó)淳創(chuàng)投，但股東王小兵與朝一簽有一致行動(dòng)協(xié)議，因此將其二人認(rèn)定為公司的實(shí)際控制人。（4）一致行動(dòng)意思表示與矛盾解決方式一致行動(dòng)旨在約定一致行動(dòng)人在股東大會(huì)、董事會(huì)的提案、表決等行為保持

10、一致行動(dòng)，換言之，一致行動(dòng)人應(yīng)在股東大會(huì)、董事會(huì)召開前達(dá)成一致的表決意見。因此，在一致行動(dòng)協(xié)議中應(yīng)該明確一致表決意見形成的方式。具體的約定方式多種多樣，但矛盾解決方式要切實(shí)可行且避免無法形成有效決議的情形。如江海股份（002484），公司46名自然人股東授權(quán)公司股東、董事長(zhǎng)衛(wèi)東先生代為行使其持有公司股份所享有的股東大會(huì)的投票權(quán)、提案權(quán)、提名權(quán)、臨時(shí)股東大會(huì)的召集權(quán)，在行使上述權(quán)利時(shí)，47名自然人股東召開會(huì)議進(jìn)行討論后由董事長(zhǎng)衛(wèi)東先生按照統(tǒng)一表決意見（占所有自然人股東所持股份總數(shù)50%以上的股東意見為統(tǒng)一表決意見，如不能形成50%以上的統(tǒng)一意見，則股東意見中支持比例最高的表決意見為統(tǒng)一表決意見）

11、。新三板一致行動(dòng)案例還可參照：科碩科技430 571；方林科技430432；長(zhǎng)合信息430407；勵(lì)圖科技430398；伯朗特430394二、上市公司股東一致行動(dòng)人協(xié)議（1）“一致行動(dòng)”的目的（2）“一致行動(dòng)”的容（3）“一致行動(dòng)”的延伸（4）“一致行動(dòng)”的期限（5）協(xié)議的變更或解除（6）爭(zhēng)議的解決（7）管轄的法律甲方： （： ）乙方： （： ）丙方： （： ）丁方： （： ）以上合稱為“各方”鑒于：（1）甲方為XXX股份（“公司”）的股東，占 %的股份；乙方為公司的股東，占 %的股份；丙方為公司的股東，占 %的股份；丁方為公司的股東，占 %的股份。（2）為保障公司持續(xù)、穩(wěn)定發(fā)展，提高公司經(jīng)營(yíng)

12、、決策的效率，各方擬在公司股東大會(huì)中采取“一致行動(dòng)”，以共同控制公司。為此，各方經(jīng)友好協(xié)商，就各方在公司股東大會(huì)會(huì)議中采取“一致行動(dòng)”事宜進(jìn)一步明確如下：1、 “一致行動(dòng)”的目的各方將保證在公司股東大會(huì)會(huì)議中行使表決權(quán)時(shí)采取一樣的意思表示，以鞏固各方在公司中的控制地位。2、 “一致行動(dòng)”的容各方在公司股東大會(huì)會(huì)議中保持的“一致行動(dòng)”指，各方在公司股東大會(huì)過舉手表決或書面表決的方式行使下列職權(quán)時(shí)保持一致：（1）共同提案；（2）共同投票表決決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；（3）共同投票表決制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（4）共同投票表決制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（5）共同投票表決

13、制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本的方案以與發(fā)行公司債券的方案；（6）共同投票表決聘任或者解聘公司經(jīng)理，并根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報(bào)酬事項(xiàng)；（7）共同投票表決決定公司部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；（8）共同投票表決制定公司的基本管理制度；（9）在各方中任何一方不能參加股東大會(huì)會(huì)議時(shí)，應(yīng)委托另一人參加會(huì)議并行使投票表決權(quán)；如各方均不能參加股東大會(huì)會(huì)議時(shí)，應(yīng)共同委托他人參加會(huì)議并行使投票表決權(quán)；（10）共同行使在股東大會(huì)中的其它職權(quán)。3、 “一致行動(dòng)”的延伸（1）若各方部無法達(dá)成一致意見，各方應(yīng)按照 方的意向進(jìn)行表決；（2）各方承諾，如其將所持有的公司的全部或部分股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓，則該

14、等轉(zhuǎn)讓需以受讓方同意承繼本協(xié)議項(xiàng)下的義務(wù)并代替出讓方重新簽署本協(xié)議作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效條件之一；（3）如果任何一方違反其作出的前述承諾（任何一條），必須按照其他守約方的要求將其全部的權(quán)利與義務(wù)轉(zhuǎn)讓給其他守約方中的一方、兩方或多方，其他守約方也可共同要求將其全部的權(quán)利與義務(wù)轉(zhuǎn)讓給指定的第三方。4、 “一致行動(dòng)”的期限自2016年 月 日至 年 月 日止。5、 協(xié)議的變更或解除（1）本協(xié)議自各方在協(xié)議上簽字蓋章之日起生效，各方在協(xié)議期限應(yīng)完全履行協(xié)議義務(wù)，非經(jīng)各方協(xié)商一致并采取書面形式本協(xié)議不得隨意變更；（2）各方協(xié)商一致，可以解除本協(xié)議；上述變更和解除均不得損害各方在公司中的合法權(quán)益。6、 爭(zhēng)議的

15、解決本協(xié)議出現(xiàn)爭(zhēng)議各方應(yīng)通過友好協(xié)商解決，協(xié)商不成應(yīng)將爭(zhēng)議提交給省仲裁委員會(huì)按當(dāng)時(shí)有效的仲裁規(guī)則在解決。7、 管轄的法律本協(xié)議以與甲乙雙方在本協(xié)議項(xiàng)下的權(quán)利和義務(wù)由中國(guó)法律管轄。8、 本協(xié)議一式 份，各方各執(zhí) 份，具同等法律效力。以下無正文本頁(yè)無正文，為 、 、 、 與 的一致行動(dòng)協(xié)議簽署頁(yè)簽署各方：甲方： （簽字）乙方： （簽字）丙方： （簽字）丁方： （簽字）簽署日期：2016年 月 日簽署地點(diǎn)：三、一致行動(dòng)人經(jīng)典案例（1）新開源（2）網(wǎng)宿科技（3）聯(lián)信永益（4）中元華電（1）新開源發(fā)行人披露報(bào)告期王東虎（持股26.59%）、海江（持股12.93%）、王堅(jiān)強(qiáng)（持股12.93%）等三人合計(jì)持

16、有發(fā)行人等三人合計(jì)持有發(fā)行人的股權(quán)一直超過51%，為發(fā)行人的共同控制人。2009年4月26日三人簽署了一致行動(dòng)人協(xié)議。請(qǐng)發(fā)行人根據(jù)<首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法>第十二條“實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用證券期貨法律適用意見2007第1號(hào)的有關(guān)規(guī)定，進(jìn)一步說明并披露認(rèn)定王東虎、海江、王堅(jiān)強(qiáng)等三人為發(fā)行人共同控制人的理由和依據(jù)。請(qǐng)保薦機(jī)構(gòu)與律師審慎核查并發(fā)表意見。（一）根據(jù)<首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法>第十二條“實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用證券期貨法律適用意見2007第1號(hào)（下稱“適用意見”）第二條之規(guī)定，認(rèn)定王東虎、海江、王堅(jiān)強(qiáng)等三人為發(fā)行人共同控制人

17、。 適用意見第二條規(guī)定：“認(rèn)定公司控制權(quán)的歸屬，既需要審查相應(yīng)的股權(quán)投資關(guān)系，也需要根據(jù)個(gè)案的實(shí)際情況，綜合對(duì)發(fā)行人股東大會(huì)、董事會(huì)決議的實(shí)質(zhì)影響、對(duì)董事和高級(jí)管理人員的提名與任免所起的作用等因素進(jìn)行分析判斷”。 自新開源有限于2003年3月設(shè)立至今，發(fā)行人股東王東虎、海江、王堅(jiān)強(qiáng)三人共同間接或直接持有發(fā)行人的股權(quán)均超過51%，擁有的股東會(huì)或股東大會(huì)表決權(quán)超過51%，能夠控制和支配新開源有限股東會(huì)或發(fā)行人股東大會(huì)。三人在股東會(huì)或股東大會(huì)決策中一致行動(dòng)，向股東會(huì)或股東大會(huì)提出任何議案與對(duì)股東會(huì)或股東大會(huì)的任何議案進(jìn)行表決前，均先行協(xié)商，取得一致意見。經(jīng)核查新開源有限設(shè)立以來的歷次股東會(huì)會(huì)議資料，

18、以與發(fā)行人于2009年4月創(chuàng)立至今的歷次股東大會(huì)會(huì)議資料，該三人在新開源有限和新開源股份的歷次股東大會(huì)決議中的表決意見一致。王東虎、海江、王堅(jiān)強(qiáng)三人通過一致行動(dòng)，得以支配股東會(huì)（股東大會(huì)）的決策。 自新開源有限于2003年3月設(shè)立至今，王東虎、海江、王堅(jiān)強(qiáng)均一直擔(dān)任公司董事，其中海江一直擔(dān)任董事長(zhǎng)。三人在董事會(huì)決策中一致行動(dòng)，向董事會(huì)提出任何議案或?qū)Χ聲?huì)的任何議案進(jìn)行表決前，均事先協(xié)商，取得一致意見。 經(jīng)核查新開源有限設(shè)立以來的歷次董事會(huì)會(huì)議資料，以與發(fā)行人創(chuàng)立以來的歷次董事會(huì)會(huì)議資料，該三人在新開源有限和新開源股份的歷次董事會(huì)決議中的表決意見一致。新開源有限第一屆董事會(huì)共有九名董事，第二屆

19、董事會(huì)共有五名董事，新開源股份第一屆董事會(huì)共有七名董事（包括三名獨(dú)立董事），包括王東虎、海江、王堅(jiān)強(qiáng)，占發(fā)行人非獨(dú)立董事的半數(shù)以上。王東虎、海江、王堅(jiān)強(qiáng)通過一致行動(dòng)，得以支配董事會(huì)決策或?qū)Χ聲?huì)形成重大影響。 自新開源有限于2003年3月設(shè)立至2009年4月，董事、高級(jí)管理人員均由王東虎、海江、王堅(jiān)強(qiáng)提名，該三人通過支配股東會(huì)和董事會(huì)的表決，得以支配董事和高級(jí)管理人員任免。發(fā)行人于2009年5月成立后，基于其對(duì)公司的控股地位和對(duì)公司董事會(huì)決策的實(shí)質(zhì)性重大影響，王東虎、海江、王堅(jiān)強(qiáng)仍然有權(quán)提名董事和高級(jí)管理人員，或能夠?qū)Χ潞透呒?jí)管理人員的任免具有重大影響。 （二）根據(jù)適用意見第三條之規(guī)定，認(rèn)定

20、王東虎、海江、王堅(jiān)強(qiáng)等三人為發(fā)行人共同控制人 適用意見第三條規(guī)定，發(fā)行人與其保薦人和律師主多人共同擁有公司控制權(quán)的，應(yīng)當(dāng)符合以下條件： （1）每人都必須直接持有公司股份和/或者間接支配公司股份的表決權(quán)。王東虎、海江、王堅(jiān)強(qiáng)均直接持有發(fā)行人股份，共同持有發(fā)行人股份超過51%，符合該項(xiàng)條件。 （2）發(fā)行人公司治理結(jié)構(gòu)健全、運(yùn)行良好，多人共同擁有公司控制權(quán)的情況不影響發(fā)行人的規(guī)運(yùn)作。發(fā)行人公司治理結(jié)構(gòu)健全、運(yùn)行良好。發(fā)行人建立了由股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和高級(jí)管理層組成的公司治理結(jié)構(gòu)，按照公司法、證券法、上市公司章程指引等法律、法規(guī)的要求，對(duì)公司章程進(jìn)行了修訂，同時(shí)根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)與本公司章程，制

21、定了股東大會(huì)議事規(guī)則、董事會(huì)議事規(guī)則和監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則，已建立起符合股份公司上市要求的法人治理結(jié)構(gòu)。公司治理結(jié)構(gòu)相關(guān)制度制定以來，股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、獨(dú)立董事和董事會(huì)秘書依法規(guī)運(yùn)作，履行職責(zé)，發(fā)行人治理結(jié)構(gòu)的功能不斷得到完善。中勤萬信于2010年1月16日出具的勤信鑒證字20102001號(hào)部控制專項(xiàng)鑒證報(bào)告認(rèn)為公司“按照企業(yè)部控制基本規(guī)以與證券交易所上市公司部控制指引等相關(guān)規(guī)定建立的與財(cái)務(wù)報(bào)表相關(guān)的部控制于2009年12月31日在所有重大方面是有效的?！蓖鯑|虎、海江、王堅(jiān)強(qiáng)共同擁有發(fā)行人控制權(quán)的情況不影響發(fā)行人的規(guī)運(yùn)作，符合該項(xiàng)規(guī)定。 （3）多人共同擁有公司控制權(quán)的情況，一般應(yīng)當(dāng)通過公司章

22、程、協(xié)議或者其他安排予以明確，有關(guān)章程、協(xié)議與安排必須合法有效、權(quán)利義務(wù)清晰、責(zé)任明確，該情況在最近3年且在首發(fā)后的可預(yù)期期限是穩(wěn)定、有效存在的，共同擁有公司控制權(quán)的多人沒有出現(xiàn)重大變更。自新開源有限于2003年3月設(shè)立至今，王東虎、海江、王堅(jiān)強(qiáng)三人在股東會(huì)或股東大會(huì)決策中一致行動(dòng)，向股東會(huì)或股東大會(huì)提出任何議案與對(duì)股東會(huì)或股東大會(huì)的任何議案進(jìn)行表決前，均先行協(xié)商，取得一致意見，該三人在歷屆股東會(huì)、股東大會(huì)和董事會(huì)中的表決均一致。為保持對(duì)發(fā)行人的控制權(quán)，王東虎、海江、王堅(jiān)強(qiáng)于2009年4月26日簽署了一致行動(dòng)人協(xié)議，約定“在作為公司股東行使提案權(quán)，或在股東大會(huì)行使股東表決權(quán)時(shí)，均保持一致，采取

23、一致行動(dòng)，但提案權(quán)和表決權(quán)的行使和一致行動(dòng)的實(shí)施均應(yīng)以不損害中小股東的利益為前提。各方履行一致行動(dòng)義務(wù)的期限自公司首次公開發(fā)行股票前至公司首次公開發(fā)行獲得核準(zhǔn)后的48個(gè)月”。王東虎、海江和王堅(jiān)強(qiáng)三名股東能夠共同對(duì)發(fā)行人的股東大會(huì)、董事會(huì)的決策產(chǎn)生支配或重大影響，該等影響最近三年已穩(wěn)定存在、真實(shí)、有效，且在可預(yù)見的四年將持續(xù)存在，符合該項(xiàng)規(guī)定。 （4）發(fā)行審核部門根據(jù)發(fā)行人的具體情況認(rèn)為發(fā)行人應(yīng)該符合的其他條件。發(fā)行人與其保薦人和律師應(yīng)當(dāng)提供充分的事實(shí)和證據(jù)證明多人共同擁有公司控制權(quán)的真實(shí)性、合理性和穩(wěn)定性，沒有充分有說服力的事實(shí)和證據(jù)證明的，其主不予認(rèn)可。相關(guān)股東采取股份鎖定等有利于公司控制權(quán)

24、穩(wěn)定措施的，發(fā)行審核部門可將該等情形作為判斷構(gòu)成多人共同擁有公司控制權(quán)的重要因素。 王東虎、海江、王堅(jiān)強(qiáng)承諾，自發(fā)行人本次發(fā)行的股票在證券交易所創(chuàng)業(yè)板上市交易之日起四十八個(gè)月，將不轉(zhuǎn)讓或委托他人管理其所持有的發(fā)行人股份，也不由發(fā)行人回購(gòu)該等股份。該等股份鎖定承諾有利于公司控制權(quán)穩(wěn)定。 如果發(fā)行人最近3年持有、實(shí)際支配公司股份表決權(quán)比例最高的人發(fā)生變化，且變化前后的股東不屬于同一實(shí)際控制人，視為公司控制權(quán)發(fā)生變更。發(fā)行人最近3年持有、實(shí)際支配公司股份表決權(quán)比例最高的人存在重大不確定性的，比照前款規(guī)定執(zhí)行。 王東虎最近3年持有發(fā)行人股份和表決權(quán)的比例最低為26.59%，均為發(fā)行人最近3年持有、實(shí)際

25、支配公司股份表決權(quán)比例最高的人。因此，發(fā)行人最近3年持有、實(shí)際支配公司股份表決權(quán)比例最高的人未發(fā)生變更，不存在重大不確定性。 經(jīng)審慎核查，本所律師認(rèn)為：王東虎、海江、王堅(jiān)強(qiáng)合計(jì)持有發(fā)行人超過51%的股份；自新開源有限設(shè)立至今，三人均通過采取一致行動(dòng)，控制和支配新開源有限股東會(huì)或發(fā)行人股東大會(huì)，并支配和影響董事會(huì)的決策，對(duì)董事和高級(jí)管理人員的提名與任免具有實(shí)質(zhì)性影響。該等共同控制是穩(wěn)定存在、真實(shí)、有效的。王東虎、海江、王堅(jiān)強(qiáng)簽署的一致行動(dòng)人協(xié)議進(jìn)一步保證了該等共同控制在發(fā)行人發(fā)行上市后的四年將持續(xù)穩(wěn)定存在。王東虎、海江、王堅(jiān)強(qiáng)還作出了股份鎖定承諾，有利于公司控制權(quán)穩(wěn)定。因此，王東虎、海江、王堅(jiān)強(qiáng)

26、為發(fā)行人共同控制人。（2）網(wǎng)宿科技發(fā)行人披露，寶珍、成彥為發(fā)行人共同實(shí)際控制人。請(qǐng)保薦機(jī)構(gòu)、律師核查寶珍、成彥共同擁有公司控制權(quán)的情況在首發(fā)后的可預(yù)期如何穩(wěn)定，提供充分事實(shí)與證據(jù)表明，相關(guān)事實(shí)與證據(jù)，并予以披露。（一）2005年10月27日，通過股權(quán)受讓的方式，寶珍和成彥分別成為發(fā)行人第一大股東和第二大股東，并持續(xù)至今；寶珍在2000年 1月至2007年5月期間擔(dān)任發(fā)行人監(jiān)事，成彥自2005年10月至2007年5月?lián)伟l(fā)行人執(zhí)行董事，2007年5月后至今擔(dān)任發(fā)行人董事長(zhǎng)。自2005年10月27日起，寶珍和成彥在公司歷次股東（大）會(huì)表決中均保持一致，共同控制公司，具體如下：（二）寶珍、成彥于20

27、09年4月簽署了一致行動(dòng)人協(xié)議，該協(xié)議自雙方簽署后生效，至發(fā)行人首次公開發(fā)行股票并上市交易三十六個(gè)月屆滿后失效，該協(xié)議中對(duì)雙方保持一致行動(dòng)事宜作出如下約定： （1）在處理有關(guān)公司經(jīng)營(yíng)發(fā)展、且需要經(jīng)公司股東大會(huì)審議批準(zhǔn)的重大事項(xiàng)時(shí)應(yīng)采取一致行動(dòng)； （2）采取一致行動(dòng)的方式為：就有關(guān)公司經(jīng)營(yíng)發(fā)展的重大事項(xiàng)向股東大會(huì)行使提案權(quán)和在相關(guān)股東大會(huì)上行使表決權(quán)時(shí)保持充分一致； （3）如任一方擬就有關(guān)公司經(jīng)營(yíng)發(fā)展的重大事項(xiàng)向股東大會(huì)提出議案時(shí)，須事先與另一方充分進(jìn)行溝通協(xié)商，在取得一致意見后，以雙方名義共同向股東大會(huì)提出提案； （4）在公司召開股東大會(huì)審議有關(guān)公司經(jīng)營(yíng)發(fā)展的重大事項(xiàng)前須充分溝通協(xié)商，就雙方行

28、使何種表決權(quán)達(dá)成一致意見，并按照該一致意見在股東大會(huì)上對(duì)該等事項(xiàng)行使表決權(quán)。 如果協(xié)議雙方進(jìn)行充分溝通協(xié)商后，對(duì)有關(guān)公司經(jīng)營(yíng)發(fā)展的重大事項(xiàng)行使何種表決權(quán)達(dá)不成一致意見，雙方在股東大會(huì)上對(duì)該等重大事項(xiàng)共同投棄權(quán)票。 上述一致行動(dòng)的約定充分保證了寶珍和成彥兩人對(duì)公司行使控制權(quán)的穩(wěn)定性和有效性。（三）寶珍、成彥于2009年7月22日簽訂了關(guān)于網(wǎng)宿科技股份股份鎖定的承諾函，承諾：自公司股票上市之日起三十六個(gè)月，不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理本次發(fā)行前已持有的發(fā)行人股份，也不由發(fā)行人回購(gòu)該部分股份，保證了公司上市之日起三十六個(gè)月股份的穩(wěn)定性。除此之外，成彥還承諾：除前述鎖定期外，在其任職期間每年轉(zhuǎn)讓直接或間接持

29、有的發(fā)行人股份不超過其所持有發(fā)行人股份總數(shù)的百分之二十五；離職后半年，不轉(zhuǎn)讓其直接或間接持有的發(fā)行人股份。 綜上，本所律師認(rèn)為，寶珍和成彥共同控制公司，根據(jù)一致行動(dòng)人協(xié)議的約定，在發(fā)行人首次公開發(fā)行后三十六個(gè)月，寶珍和成彥穩(wěn)定享有對(duì)發(fā)行人的共同控制權(quán)。（3）聯(lián)信永益請(qǐng)保薦人和律師對(duì)聯(lián)想投資、電信投資是否為公司實(shí)際控制人、公司股東之間是否存在一致行動(dòng)協(xié)議進(jìn)行核查，說明公司實(shí)際控制人認(rèn)定的理由和依據(jù)。經(jīng)核查科技設(shè)立時(shí)的合同、章程、驗(yàn)資報(bào)告等相關(guān)文件資料，并基于各股東出具的聲明與承諾，本所律師確認(rèn)： （一）截至2009年6月30日，發(fā)行人各股東共同或相互之間不存在通過協(xié)議或其他安排主動(dòng)建立一致行動(dòng)關(guān)

30、系，或者因發(fā)行人各股東共同或相互之間在事實(shí)上發(fā)生的行為或事件而被認(rèn)定存在一致行動(dòng)關(guān)系的情形。同時(shí)，發(fā)行人現(xiàn)有各股東承諾，自其出具書面承諾之日起至發(fā)行人上市后36個(gè)月，發(fā)行人各股東共同或相互之間不會(huì)主動(dòng)通過協(xié)議或其他安排建立一致行動(dòng)關(guān)系。 （二）依據(jù)公司法第二百一十七條第（二）款關(guān)于控股股東定義的規(guī)定以與第二百一十七條第（三）款關(guān)于實(shí)際控制人定義的規(guī)定，本所律師認(rèn)為，聯(lián)想投資、電信投資不構(gòu)成與不應(yīng)被認(rèn)定為公司的實(shí)際控制人，理由和依據(jù)如下：1、在持股比例方面，聯(lián)想投資、電信投資持有的股份占發(fā)行人股本總額的比例均為29%，均未超過股本總額的50%，不能直接被認(rèn)定為發(fā)行人控股股東。 2、 在實(shí)際控制權(quán)

31、方面，聯(lián)想投資、電信投資對(duì)發(fā)行人不享有實(shí)質(zhì)控制權(quán)： （1）聯(lián)想投資、電信投資相互之間與其與發(fā)行人其他股東之間，不存在一致行動(dòng)協(xié)議和應(yīng)被認(rèn)定為一致行動(dòng)人的其他情形，因此，聯(lián)想投資、電信投資未通過協(xié)議安排擁有發(fā)行人50%以上表決權(quán)資本的控制權(quán)。（2）關(guān)于投資成立新聯(lián)信科技的合同、發(fā)起人協(xié)議、發(fā)行人現(xiàn)行有效章程和歷次章程修正案，未賦予聯(lián)想投資、電信投資控制發(fā)行人財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策的權(quán)利。 （3）聯(lián)想投資、電信投資僅持有發(fā)行人有表決權(quán)股份總額的29%，且其相互之間不存在一致行動(dòng)協(xié)議和應(yīng)被認(rèn)定為一致行動(dòng)人的其他情形，因此，聯(lián)想投資、電信投資在發(fā)行人股東大會(huì)均無法控制半數(shù)以上投票權(quán)的行使，亦均無權(quán)任免發(fā)行人董

32、事會(huì)的多數(shù)成員。 （4）發(fā)行人第一屆董事會(huì)成員共9名，除獨(dú)立董事外，聯(lián)想投資、電信投資提名并獲任命的董事均為2名，均未超過董事會(huì)成員1/2，在發(fā)行人董事會(huì)均未持有半數(shù)以上投票權(quán)。 （5）發(fā)行人現(xiàn)有高級(jí)管理人員中無聯(lián)想投資、電信投資委派人員。3、在持股目的方面，聯(lián)想投資、電信投資的主營(yíng)業(yè)務(wù)均為項(xiàng)目投資管理，從已經(jīng)發(fā)生的客觀行為分析，兩公司均并無控制發(fā)行人的意圖，其持有發(fā)行人股份的目的僅為獲取股息和資本利得，而不是參與發(fā)行人經(jīng)營(yíng)管理并進(jìn)而控制發(fā)行人。 （三）依據(jù)公司法第二百一十七條第（二）款關(guān)于控股股東定義的規(guī)定、 第二百一十七條第（三）款關(guān)于實(shí)際控制人定義的規(guī)定以與中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布的首次公開發(fā)行股

33、票并上市管理辦法第十二條“實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用證券期貨法律適用意見第1號(hào)（證監(jiān)法律字200715號(hào)），本所律師認(rèn)為，儉雖持有發(fā)行人35.77%的股份，不足股本總額的50%，但儉為發(fā)行人第一大股東，依其持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響，并能夠?qū)嶋H支配公司行為，因此，儉為發(fā)行人的實(shí)際控制人，理由和依據(jù)如下：1、儉持有發(fā)行人35.77%的股份，已足以對(duì)股東大會(huì)決議產(chǎn)生重大影響，例如可否決須三分之二多數(shù)表決權(quán)通過的事項(xiàng)等。而聯(lián)想投資、電信投資分別持有發(fā)行人29%的股份，且聯(lián)想投資、電信投資之間并無一致行動(dòng)關(guān)系，各自所持股份尚不足以對(duì)股東大會(huì)決議產(chǎn)生重大影響。

34、2、儉系發(fā)行人的主要?jiǎng)?chuàng)始人，自發(fā)行人創(chuàng)立以來一直擔(dān)任發(fā)行人董事長(zhǎng)和總經(jīng)理，全面負(fù)責(zé)發(fā)行人的經(jīng)營(yíng)管理工作。 3、儉系發(fā)行人的主要核心技術(shù)人員，其負(fù)責(zé)組織開發(fā)的“聯(lián)想CAD超級(jí)漢字系統(tǒng)（AUTOSHELL）”連續(xù)5年獲市高新技術(shù)實(shí)驗(yàn)區(qū)拳頭產(chǎn)品獎(jiǎng)，參與開發(fā)的“聯(lián)想漢字系統(tǒng)”獲國(guó)家科技進(jìn)步一等獎(jiǎng)、國(guó)家圖形信息交換用字庫(kù)被批準(zhǔn)為國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)（GB/T 13845-92、GB/T13846-92等）。發(fā)行人創(chuàng)立以來，儉帶領(lǐng)相關(guān)技術(shù)人員和部門自行研發(fā)并申請(qǐng)了135項(xiàng)計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)。 4、儉對(duì)發(fā)行人董事和高級(jí)管理人員的提名與任免具有重要作用。發(fā)行人第一屆董事會(huì)成員除聯(lián)想投資和電信投資提名的董事外，均由儉提名并由

35、股東大會(huì)選舉產(chǎn)生。儉還擔(dān)任董事會(huì)戰(zhàn)略委員會(huì)主任委員，在董事會(huì)中發(fā)揮重要作用。同時(shí)，發(fā)行人現(xiàn)任高級(jí)管理人員均由儉提名并由董事會(huì)選舉產(chǎn)生。5、儉對(duì)發(fā)行人的經(jīng)營(yíng)方針、計(jì)劃、組織機(jī)構(gòu)運(yùn)作、業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)等方面的決策具有重大影響。 綜上，本所律師認(rèn)為，聯(lián)想投資、電信投資在形式和實(shí)質(zhì)上均非發(fā)行人的實(shí)際控制人，儉依其所持有的股份和在實(shí)質(zhì)上形成的公司控制權(quán)而成為發(fā)行人的實(shí)際控制人，且發(fā)行人各股東共同或相互之間不存在一致行動(dòng)協(xié)議或應(yīng)被認(rèn)定為一致行動(dòng)人的其他情形。（4）中元華電發(fā)行人8位自然人股東通過簽署一致行動(dòng)協(xié)議與其補(bǔ)充協(xié)議形成對(duì)發(fā)行人的共同控制。請(qǐng)發(fā)行人說明并披露8位自然人股東簽署的一致行動(dòng)協(xié)議與其補(bǔ)充協(xié)議容，保

36、障發(fā)行人控制權(quán)穩(wěn)定性的安排，以與發(fā)行人多人共同協(xié)議控制的情況下，如何保障治理結(jié)構(gòu)的有效性和規(guī)運(yùn)作。請(qǐng)保薦機(jī)構(gòu)、律師核查并發(fā)表意見。1、經(jīng)本所律師核查，發(fā)行人8位自然人股東所簽署的一致行動(dòng)協(xié)議和關(guān)于一致行動(dòng)協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議（以下統(tǒng)稱“一致行動(dòng)協(xié)議”）系8位自然人股東的真實(shí)意思表示，合法、合規(guī)、真實(shí)有效。2、經(jīng)本所律師核查，前述一致行動(dòng)協(xié)議中有如下約定： 1）在發(fā)行人存續(xù)期間，任何一方未經(jīng)其他各方的書面同意不得向簽署本 協(xié)議之外的第三方轉(zhuǎn)讓所持公司的股份； 2）各方承諾在其作為公司的股東期間（無論持股數(shù)量多少），確保其（包括 其代理人）全面履行本協(xié)議的義務(wù)； 3）各方承諾，任何一方持有本公司的股份不得通過協(xié)議、授權(quán)或其他約定委托他人代為持有； 4）一致行動(dòng)關(guān)系不得為協(xié)議的任何一方單方解除或撤銷；協(xié)議所述與一致行動(dòng)關(guān)系相關(guān)的所有條款均為不可撤銷條款。 5）共同控制人相互承諾，任何一方均不得與簽署本協(xié)議之外的第三方簽訂與本協(xié)議容一樣、近似的協(xié)議或合同； 6）一致行動(dòng)協(xié)議在公司存續(xù)期間長(zhǎng)期有效。 本所律師認(rèn)為：上述一致行動(dòng)協(xié)議容與安排是合法、