論著名商標(biāo)的保護(hù)力度

1、論著名商標(biāo)的保護(hù)力度李國(guó)慶著名商標(biāo)并不是商標(biāo)法固有的概念，它出現(xiàn)于地方性立法中，是地方政府為 了實(shí)施本地區(qū)商標(biāo)戰(zhàn)略而創(chuàng)造的一個(gè)概念。在各地方性立法中，著名商標(biāo)的概念 規(guī)定并不統(tǒng)一，概括其要義，著名商標(biāo)通常是指在一定地域范圍內(nèi)（通常在省市級(jí)地域）較有知名度的商標(biāo)。目前，我國(guó)23個(gè)省、5個(gè)自治區(qū)、4個(gè)直轄市和很多地級(jí)市都以地方性法規(guī)或者地方政府規(guī)章的形式頒布了地方性著名商標(biāo)制度，這些 著名商標(biāo)制度對(duì)我國(guó)經(jīng)濟(jì)的影響，可謂意義重大，但各省市著名商標(biāo)制度對(duì)著名 商標(biāo)的保護(hù)力度有所不同，因此我們有必要分析各省市的著名商標(biāo)保護(hù)內(nèi)容，以 完善我國(guó)著名商標(biāo)制度。具體而言，各省的著名商標(biāo)保護(hù)制度主要包括以下內(nèi)容：

2、 第一，著名商標(biāo)權(quán)人禁止權(quán)的范圍；第二，著名商標(biāo)權(quán)與企業(yè)名稱權(quán)關(guān)系；第三，著名 商標(biāo)與反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法“知名商品”的關(guān)系。以下筆者依次對(duì)這三個(gè)問(wèn)題進(jìn)行闡述。一. 關(guān)于著名商標(biāo)人禁止權(quán)的范圍現(xiàn)有各省市著名商標(biāo)制度對(duì)著名商標(biāo)禁止權(quán)的規(guī)定，大致有以下三種： （1 ）最廣的著名商標(biāo)禁止權(quán)。著名商標(biāo)不但在某種程度上受到了跨類保護(hù)，而且 這種保護(hù)不以產(chǎn)生聯(lián)想并造成權(quán)利人利益損害為要件。以甘肅省為例，甘肅省著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)條例 第十七條規(guī)定：“著名商標(biāo)受下列保護(hù)：（二）在非類似商品或服務(wù)上，他人不得復(fù)制、摹仿與著名商標(biāo)相同或近似的文字、圖形、字母、數(shù)字、三 維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合，作為未注冊(cè)商

3、標(biāo)使用；（三）他人不得將與著名商標(biāo)相同或近似文字作為企業(yè)名稱、字號(hào)使用；（四）未經(jīng)著名商標(biāo)所有人許可，他人不得將著名商標(biāo)的文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素 的組合，作為非類似商品或服務(wù)的名稱、包裝、裝潢、店堂宣傳使用”。（2 ）中度的著名商標(biāo)禁止權(quán)。著名商標(biāo)在某種程度上受到了跨類保護(hù)，但這種保 護(hù)以“可能引起公眾誤認(rèn)”作為前提。吉林、山東和四川等省份都規(guī)定了類似的保護(hù)標(biāo) 準(zhǔn)。如吉林省著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)條例第十六條規(guī)定：“復(fù)制、摹仿、翻譯他人吉林省著名商標(biāo)或者其主要部分，在其商品上作為商標(biāo)使用， 可能誤導(dǎo)公眾的，由縣級(jí)以上工商行政管理部門(mén)責(zé)令立即停止侵權(quán)行為，沒(méi)收、銷毀侵

4、權(quán)的商品及其標(biāo)識(shí)”。山東省著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)辦法第二十二條規(guī)定：“在與著名商標(biāo)所指商品不相同或者不相類似的商品上，將與著名商標(biāo)相同或者相近似的文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo) 志和顏色組合以及上述要素的組合作為商品名稱、包裝、裝潢使用或者作為未注冊(cè)商標(biāo)使用，且可能造成相關(guān)公眾誤認(rèn)的，著名商標(biāo)所有人、使用人可以請(qǐng)求工商行政管理部門(mén)予以制止”。（3）較狹窄的著名商標(biāo)禁止權(quán)。以湖北省的規(guī)定為代表。湖北省著名商標(biāo)認(rèn)定 和促進(jìn)條例沒(méi)有授予著名商標(biāo)超過(guò)商標(biāo)法內(nèi)容的任何禁止權(quán)。筆者認(rèn)為，第三種立法遵循了上位法的規(guī)定，具有法律效力，前二種地方性立法擅自擴(kuò)大了著名商標(biāo)的禁止權(quán)范圍，違背了上位法商標(biāo)法和商標(biāo)法實(shí)施條

5、例的相 關(guān)規(guī)定，不具有法律效力。依商標(biāo)法的規(guī)定，商標(biāo)權(quán)人既有在核定商品或服務(wù)中使用核準(zhǔn)商標(biāo)的權(quán)利，又有在相同或者類似商品服務(wù)中禁止他人使用相同或者類似商標(biāo)的權(quán)利，后者即商標(biāo)權(quán)人的禁止權(quán)，商標(biāo)權(quán)人的禁止權(quán)效力大于使用權(quán)利劉春田主編：知識(shí)產(chǎn)權(quán)法（第三版），高等教育出版社，2007年10月第3版，第273頁(yè),如商標(biāo)權(quán)人雖然不能在類似商品服務(wù)中使用類似核準(zhǔn)商標(biāo)，但卻能禁止他人在類似商品服務(wù)中使用與自己商標(biāo)類似的商標(biāo)。關(guān)于商標(biāo)禁止權(quán)的范圍，我國(guó)中華人民共和國(guó)商標(biāo)法（以下簡(jiǎn)稱商標(biāo)法）、中 華人民共和國(guó)商標(biāo)法實(shí)施條例（以下簡(jiǎn)稱商標(biāo)法實(shí)施條例）和最高人民法院 關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋均有

6、明確規(guī)定，具體內(nèi)容如下：（1）商標(biāo)法 第十三條規(guī)定：“就相同或者類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù) 制、摹仿或者翻譯他人未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊(cè)并禁 止使用。就不相同或者不相類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已 經(jīng)在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害 的，不予注冊(cè)并禁止使用”。商標(biāo)法 第五十二條規(guī)定：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)：（一）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類似 商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的；（二）銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的；（三）偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的

7、 注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的；（四）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的；（五）給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的?！保?） 商標(biāo)法實(shí)施條例第五十條規(guī)定：“有下列行為之一的，屬于商標(biāo)法第五十二條第（五）項(xiàng)所稱侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為：（一）在同一種或者類似商品上，將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導(dǎo)公眾的；（二）故意為侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為提供倉(cāng)儲(chǔ)、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件的”。（3）最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋第一條規(guī)定：“下列行為屬于商標(biāo)法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的給他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造 成其他損害的行

8、為： （二）復(fù)制、摹仿、翻譯他人注冊(cè)的馳名商標(biāo)或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標(biāo)使用，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的；（三）將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊(cè)為域名，并且通過(guò)該域名進(jìn)行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的”。由上述法律規(guī)定得知，商標(biāo)分普通商標(biāo)與馳名商標(biāo)， 商標(biāo)法授予它們不同的禁止權(quán)。 普通商標(biāo)能禁止他人在相同或者類似商品上使用相同或者類似商標(biāo)，能禁止他人在同一種或者類似商品上將與著名商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢使用。 馳名商標(biāo)除享有普通商標(biāo)的禁止權(quán)之外，還可以禁止他人在不相類似商品上使用相同或者類似商標(biāo)，只要這

9、種使用可能造成混淆或者誤認(rèn)。著名商標(biāo)這一概念在上位法 商標(biāo)法和商標(biāo)法實(shí)施條例中無(wú)具體規(guī)定，從法律適用上看，它應(yīng)當(dāng)適用普通商標(biāo)的相 關(guān)規(guī)定，其商標(biāo)權(quán)人僅僅能禁止他人在相同或者類似商品上使用相同或者類似商標(biāo)，能禁止他人在同一種或者類似商品上將與著名商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或 者商品裝潢使用。二、著名商標(biāo)權(quán)與商號(hào)權(quán)關(guān)系眾所周知，構(gòu)成企業(yè)名稱的四項(xiàng)基本要素是行政區(qū)劃名稱、字號(hào)、行業(yè)或經(jīng)營(yíng) 特點(diǎn)、組織形式，其中，字號(hào)（即商號(hào)）是構(gòu)成企業(yè)名稱的核心要素，也是某一企 業(yè)區(qū)別于其他企業(yè)或社會(huì)組織的主要標(biāo)志。商標(biāo)權(quán)與商號(hào)權(quán)是企業(yè)享有的兩種不同權(quán)利，但不同權(quán)利行使背后都潛藏著企業(yè)商譽(yù)的巨大價(jià)值，這種價(jià)值

10、體現(xiàn)的是一種市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。商標(biāo)權(quán)與商號(hào)權(quán)通過(guò)商譽(yù)的連接使其對(duì)企業(yè)具有重要商業(yè)作用，并成為企業(yè)識(shí)別重要工具。 在目前，市場(chǎng)上出現(xiàn)一些企業(yè)通過(guò)登記他人商標(biāo)為自己商號(hào)、注冊(cè)他人商號(hào)為自己商標(biāo)等 “搭便車”方式為自己謀取經(jīng)濟(jì)利益的現(xiàn)象，而商標(biāo)權(quán)與商號(hào)權(quán)不同權(quán)利的不同管理和保護(hù)體系 又為“搭便車”的企業(yè)提供了一定的空間。關(guān)于商標(biāo)權(quán)和商號(hào)權(quán)的沖突問(wèn)題，商標(biāo)法實(shí)施條例第五十三條規(guī)定：“商標(biāo)所有人認(rèn)為他人將其馳名商標(biāo)作為企業(yè)名稱登記，可能欺騙公眾或者對(duì)公眾造成誤解的， 可以向企業(yè)名稱登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷該企業(yè)名稱登記。企業(yè)名稱登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照企業(yè)名稱登記管理規(guī)定處理”。最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)

11、民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋第一條規(guī)定：“下列行為屬于商標(biāo)法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的給他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為：（一）將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號(hào)在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的；”。當(dāng)商標(biāo)權(quán)與商號(hào)權(quán)發(fā)生糾紛，相關(guān)當(dāng)事人既可以采用行政救濟(jì)措施，請(qǐng)求相關(guān)工商行政管理機(jī)關(guān)進(jìn)行處理，（我國(guó)企業(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法（2004年）第四十二條明確規(guī)定：“企業(yè)因名稱與他人發(fā)生爭(zhēng)議，可以向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)?zhí)幚?，也可以向人民法院起訴?！保部梢韵蚍ㄔ赫?qǐng)求司法救濟(jì)律?？偨Y(jié)以上法律規(guī)定可以發(fā)現(xiàn)，針對(duì)商標(biāo)權(quán)和商號(hào)權(quán)之間的糾紛，我國(guó)法律采用的是一種事

12、后救濟(jì)方式而非事前防預(yù)方式。另外，我國(guó)對(duì)不同知名度的商標(biāo)提供的保護(hù)水平并不完全相同。對(duì)于普通商標(biāo)，我國(guó)法律禁止他人將與注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似的文字 作為企業(yè)的字號(hào)在相同或者類似商品上突出使用（以“容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)”為前提）,對(duì)于馳名商標(biāo)，我國(guó)法律規(guī)定：“商標(biāo)所有人認(rèn)為他人將其馳名商標(biāo)作為企業(yè)名稱 登記，可能欺騙公眾或者對(duì)公眾造成誤解的，可以向企業(yè)名稱登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷該企業(yè)名稱登記”。即我國(guó)對(duì)普通商標(biāo)提供的是一種相對(duì)保護(hù)，而對(duì)馳名商標(biāo)提供的是一 種絕對(duì)保護(hù)。不同于商標(biāo)法實(shí)施條例和最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律 若干問(wèn)題的解釋 事后救濟(jì)措施，針對(duì)商標(biāo)權(quán)與商號(hào)權(quán)的糾紛， 各省

13、市地方立法采用的 是一種事前預(yù)防的措施， 即當(dāng)企業(yè)申請(qǐng)企業(yè)名稱時(shí)，有關(guān)主管部門(mén)將進(jìn)行交叉檢索，審查擬申請(qǐng)的商號(hào)是否同已有商標(biāo)相同或者近似。分析各省市地方立法的具體內(nèi)容可以發(fā)現(xiàn)， 各省市地方立法對(duì)著名商標(biāo)的保護(hù)范圍 分以下三種：（1）禁止他人在任何商品或者服務(wù)上申請(qǐng)與著名商標(biāo)相同或者相近似的商號(hào)，且 不以著名商標(biāo)權(quán)益受損或者可能受損為前提， 如四川省著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)條例 第 二十一條規(guī)定 ：“ 他人不得將與四川省著名商標(biāo)相同或者近似文字作為企業(yè)名稱或者 字號(hào)使用；他人不得將與四川省著名商標(biāo)所有人的企業(yè)名稱或者字號(hào)相同或近似的文字 作為企業(yè)名稱或者字號(hào)以及未注冊(cè)商標(biāo)使用 ” 。值得一提的是吉林省

14、著名商標(biāo)認(rèn)定 和保護(hù)條例，其第十七條規(guī)定： “吉林省著名商標(biāo)認(rèn)定后，其商標(biāo)專用權(quán)在本省范圍 內(nèi)受下列保護(hù)： （ 一） 他人將與著名商標(biāo)相同或相近的文字作為企業(yè)名稱申請(qǐng)登記使用 或已登記使用， 可能引起公眾誤認(rèn)的，按下列情況處理： 第一，企業(yè)名稱在著名商標(biāo)認(rèn) 定后申請(qǐng)登記使用的， 各級(jí)工商行政管理部門(mén)不予核準(zhǔn)登記； 已核準(zhǔn)登記的， 著名商標(biāo) 所有人可以向工商行政管理部門(mén)申請(qǐng)撤銷該企業(yè)名稱。但該商標(biāo)具有其他含義或者法 律、法規(guī)規(guī)定的其他情形除外。 第二， 企業(yè)名稱在著名商標(biāo)核準(zhǔn)注冊(cè)至被認(rèn)定為著名商 標(biāo)期間登記使用的，著名商標(biāo)所有人可以向工商行政管理部門(mén)申請(qǐng)撤銷該企業(yè)名稱登 記。第三， 企業(yè)名稱在著

15、名商標(biāo)核準(zhǔn)注冊(cè)前登記使用的， 著名商標(biāo)所有人可以請(qǐng)求省工 商行政管理部門(mén)就該企業(yè)名稱的變更予以調(diào)解” 。 筆者認(rèn)為，吉林省著名商標(biāo)認(rèn) 定和保護(hù)條例 授予了著名商標(biāo)人過(guò)多的權(quán)利，在第二、 三種情況下， 應(yīng)當(dāng)尊重商號(hào)權(quán) 人的在先權(quán)。（2）對(duì)著名商標(biāo)的保護(hù)略小，著名商標(biāo)權(quán)利人可以禁止他人在相同或者類似商品 或服務(wù)上申請(qǐng)相同或者類似商號(hào)，在不同行業(yè)上申請(qǐng)和著名商標(biāo)相同或者類似的商號(hào)， 如果足以引起公眾誤認(rèn)， 并可能對(duì)著名商標(biāo)所有人的合法權(quán)益造成侵害的， 則著名商標(biāo) 權(quán)利人也可禁止他人的商號(hào)權(quán)申請(qǐng)。 如安徽省著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)條例 第二十二條 規(guī)定：“自著名商標(biāo)認(rèn)定之日起， 以與著名商標(biāo)相同或者近似的文

16、字申請(qǐng)企業(yè)名稱登記， 屬同行業(yè)的，工商行政管理部門(mén)不予核準(zhǔn)；屬不同行業(yè)的，但足以引起公眾誤認(rèn)， 并可 能對(duì)著名商標(biāo)所有人的合法權(quán)益造成侵害的， 工商行政管理部門(mén)不予核準(zhǔn)” 。 湖北 省著名商標(biāo)認(rèn)定和促進(jìn)條例第二十二條規(guī)定： “自著名商標(biāo)認(rèn)定之日起，以與著名商 標(biāo)相同或者近似的文字申請(qǐng)企業(yè)名稱登記，屬同行業(yè)的，企業(yè)登記主管機(jī)關(guān)不予核準(zhǔn)； 屬不同行業(yè)， 但足以引起公眾誤認(rèn)或者暗示其與著名商標(biāo)存在某種聯(lián)系， 并可能對(duì)著名 商標(biāo)所有人的合法權(quán)益造成損害的，企業(yè)登記主管機(jī)關(guān)不予核準(zhǔn)” 。（3）對(duì)著名商標(biāo)權(quán)的保護(hù)力度最小，禁止他人在任何商品或者服務(wù)上申請(qǐng)與著名 商標(biāo)相同或者相近似的商號(hào)， 但以著名商標(biāo)權(quán)益

17、受損或者可能受損為前提， 如山東省 著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)辦法第二十三條規(guī)定： “他人將與著名商標(biāo)相同或者近似的文字 作為企業(yè)名稱、 字號(hào)使用， 并可能對(duì)著名商標(biāo)的權(quán)益造成損害的， 工商行政管理部門(mén)不 予登記。但是，企業(yè)名稱、字號(hào)登記在先的除外。 ”這種保護(hù)模式與第二種保護(hù)模式的 區(qū)別在于， 在這種保護(hù)模式中， 商號(hào)的同類申請(qǐng)和跨類申請(qǐng)均以 “可能對(duì)著名商標(biāo)的權(quán) 益造成損害的”作為“不予登記”的前提。而在第二種保護(hù)模式中，商號(hào)的同類申請(qǐng)不 以“可能對(duì)著名商標(biāo)的權(quán)益造成損害的”作為“不予登記”的前提。筆者認(rèn)為， 對(duì)于著名商標(biāo)與商號(hào)權(quán)的關(guān)系， 如下：以上幾種保護(hù)模式均不值得推薦， 理由3這將間接地使地

18、方立法對(duì)著名商標(biāo)的 和上位法商標(biāo)法實(shí)施條例的基本精神不第一，地方性立法對(duì)著名商標(biāo)進(jìn)行跨類保護(hù)，保護(hù)程度和商標(biāo)法對(duì)馳名商標(biāo)的保護(hù)程度一樣，太協(xié)調(diào)。如前所述，我國(guó)商標(biāo)法實(shí)施條例和最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋 用事后救濟(jì)制度而非事前預(yù)防制度解決商標(biāo)權(quán)與商號(hào)權(quán)的沖突，這使得著名商標(biāo)的事前預(yù)防制度并沒(méi)有直接違背商標(biāo)法實(shí)施條例的規(guī)定。 但是， 地方著名商標(biāo)制度的高保護(hù)程序， 間接地違反了商標(biāo)法關(guān)于普通商標(biāo)保護(hù)程度的 原則性規(guī)定。同樣一個(gè)商標(biāo)，例如“好想你”這一河南省紅棗產(chǎn)品商標(biāo)，其他市場(chǎng)主體 將“好想你”作為不同行業(yè)的商標(biāo)或者商號(hào)進(jìn)行使用，二種行為對(duì)“好想你”造成的危 害程度

19、是不一樣的， 如果其他市場(chǎng)主體將 “好想你” 作為商號(hào)按正常方式在不同行業(yè)如 家具行業(yè)進(jìn)行使用，則對(duì)“好想你”這一商標(biāo)不一定造成危害，因?yàn)樯烫?hào)常常與行政 區(qū)劃名稱、字號(hào)、行業(yè)或經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)、組織形式等一并使用，相關(guān)公眾分別將“好想 你”作為商標(biāo)和商號(hào)看待，通常不會(huì)誤認(rèn)為這二個(gè)使用主體代表一個(gè)商譽(yù)。比較而言， 其他市場(chǎng)主體如將“好想你”這一商標(biāo)作為不同行業(yè)如家具的商標(biāo)使用，則對(duì)“好想 你”紅棗造成不利影響的可能性稍大一點(diǎn)。 商標(biāo)法第 52條對(duì)易造成不利后果的后一種情況采用相對(duì)保護(hù)，即對(duì)于普通商標(biāo)，商標(biāo)法第52 條并沒(méi)有實(shí)施絕對(duì)保護(hù)，其僅僅是禁止他人在相同或類似商品上使用相同或者類似商標(biāo)，不禁止他人在

20、不同商品或 服務(wù)上使用相同或類似商標(biāo)。基于以上理由，筆者不贊同第一二種地方立法。地方 性立法對(duì)著名商標(biāo) （其屬于商標(biāo)法中的普通商標(biāo)） 的保護(hù)， 應(yīng)當(dāng)與商標(biāo)法的立法精神和#保護(hù)力度相一致，對(duì)商標(biāo)與商號(hào)權(quán)之間的關(guān)系，應(yīng)當(dāng)采用相對(duì)保護(hù)的方式。同時(shí)筆者也不贊同第三種保護(hù)方式，筆者認(rèn)為，對(duì)著名商標(biāo)權(quán)實(shí)施相對(duì)保護(hù)不必以“可能對(duì)著名商標(biāo)的權(quán)益造成損害的”為前提。雖然商號(hào)常常與行政區(qū)劃名稱、字號(hào)、行業(yè)或經(jīng)營(yíng)特 點(diǎn)、組織形式等一并使用，相關(guān)公眾可能通過(guò)相同文字的不同使用方式了解商號(hào)和 著名商標(biāo)代表不同的商譽(yù)，他們指向不同的消費(fèi)者，但獲得商號(hào)權(quán)的市場(chǎng)主體是否 將以正確的形式使用其商號(hào)，這對(duì)工商行政管理部門(mén)具有不可

21、知性，避免商事主體 在相同或類似商品上使用與著名商標(biāo)相同或者類似商號(hào)，不但會(huì)更有助于保護(hù)著名 商標(biāo)權(quán)人的利益，而且也不會(huì)造成商事主體的不便。畢競(jìng)，我國(guó)的文字資源是非常 豐富的，除著名商標(biāo)外，商事主體的商號(hào)有很多選擇。第二，我國(guó)企業(yè)數(shù)量很多，擬申請(qǐng)的企業(yè)商號(hào)和已有著名商標(biāo)數(shù)量都比較大。以河南省為例，2004年至2008年，全省私營(yíng)企業(yè)保持了年均 20.23%的高速增長(zhǎng)，2009年總數(shù) 已達(dá)22.69萬(wàn)家謝朝紅孫亞強(qiáng)：河南私營(yíng)企業(yè)發(fā)展迅速目前共有22.69萬(wàn)家，載2009年3月9日河南商報(bào) =1235523796281。截至2010年，河南省有注冊(cè)商標(biāo) 58845件，占全國(guó)總數(shù)的2.4%, 馳名商

22、標(biāo)34件，著名商標(biāo)820件著名商標(biāo)被侵權(quán) 河南工商部門(mén)將跨省追擊，載2010年1月27日大河報(bào)。其他省市的企業(yè)和著名商標(biāo)也比較大，如2009年上海市共有285件商標(biāo)被認(rèn)定為上海市著名商標(biāo)上海松江網(wǎng)：我區(qū)共有15件商標(biāo)被認(rèn)定為上海市著名商標(biāo), 2009年江蘇省共有660件商標(biāo)被認(rèn)定為江蘇省著名商標(biāo)蘇菁：我市一年新增著名商標(biāo)49件總量保持全省第一蘇州工業(yè)園區(qū)網(wǎng)，載2010年1月9日蘇州日?qǐng)?bào),讓工商部門(mén)逐一檢查擬申請(qǐng)商號(hào)是符和已有著名商標(biāo)相同或者近似， 無(wú)疑將大大加重工商部門(mén)的工作量，不利于提高工商部門(mén)的工作效率。第三，讓工商部門(mén)審查擬申請(qǐng)商號(hào)是否與著名商標(biāo)相同或近似，有點(diǎn)類似于商標(biāo)的相對(duì)審查制度。

23、在現(xiàn)有商標(biāo)相對(duì)審查我國(guó)現(xiàn)行商標(biāo)法實(shí)行的是“相對(duì)理由審查”制度，就是不僅僅對(duì)申請(qǐng)的商標(biāo)是否違反法律的禁止性條款 進(jìn)行“絕對(duì)審查”，同時(shí)必須對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)是否與他人在先申請(qǐng)和注冊(cè)商標(biāo)存在權(quán)利沖突進(jìn)行審查。合理性倍受爭(zhēng)議的背景下文學(xué)：革命還是改良：商標(biāo)法相對(duì)理由審查制度的改革，載中華商標(biāo)，2008年第5期，第16頁(yè),對(duì)商號(hào)實(shí)施相對(duì)審查， 有違于現(xiàn)有立法主流思想。綜上，筆者認(rèn)為，關(guān)于著名商標(biāo)權(quán)和商號(hào)權(quán)的關(guān)系，地方立法應(yīng)當(dāng)實(shí)行相對(duì)保 護(hù)而不是絕對(duì)保護(hù)，即著名商標(biāo)權(quán)人有權(quán)禁止他人在相同或者類似商品或者服務(wù)上 使用相同或者類似的商號(hào)，同時(shí)筆者認(rèn)為，此相對(duì)保護(hù)不必以“可能對(duì)著名商標(biāo)的 權(quán)益造成損害的”等作為前提。

24、三、著名商標(biāo)與反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法“知名商品”的關(guān)系。1993年，我國(guó)頒布了中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法，中華人民共和國(guó)反 不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場(chǎng)交易，損害競(jìng) 爭(zhēng)對(duì)手：（一）假冒他人的注冊(cè)商標(biāo)；（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相 混淆，使購(gòu)買(mǎi)者誤認(rèn)為是該知名商品；（三）擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品；（四）在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對(duì)商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示”。但何謂“知名商品”，中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法沒(méi)有進(jìn)行具體解釋

25、。2006年，最高人民法院針對(duì)中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法進(jìn)行了司法解釋，關(guān)于何為“知名商品”，最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（征求意見(jiàn)稿）第一條規(guī)定：“反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第（二）項(xiàng)所稱“知名商品”，是指在特定市場(chǎng)范圍內(nèi)為相關(guān)公眾普遍知悉的商品。 人民法院在認(rèn)定知名商品時(shí)，通常應(yīng)當(dāng)考慮該商品在市場(chǎng)上銷售的時(shí)間長(zhǎng)短、銷售區(qū)域、銷售額和市場(chǎng)占有率，以廣告或者其他方式宣傳該商品 的資金投入、持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍，該商品曾經(jīng)被行政主管機(jī)關(guān)或者人民法院認(rèn) 定為知名商品記錄等因素進(jìn)行綜合判斷”。最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（征求意

26、見(jiàn)稿）第二條規(guī)定：“知名商品原則上應(yīng)當(dāng)在全國(guó)市場(chǎng)范圍內(nèi)知名。對(duì)知名商品的保護(hù)，應(yīng)當(dāng)有利于建立全國(guó)交易順暢、平等競(jìng)爭(zhēng)的統(tǒng)一大市場(chǎng)。對(duì)在特定區(qū)域市場(chǎng)內(nèi)知名的商品，他人在該特定區(qū)域市場(chǎng)內(nèi)違反誠(chéng)實(shí)信用擅自使用與該知名商品特有的名稱、包裝、裝潢相同或者相近似的名稱、包裝、裝潢，造成混淆誤認(rèn)的，可以認(rèn)定構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)?！钡罱K的最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋對(duì)“知名商品”的解釋發(fā)生了變化，其第一條規(guī)定：“在中國(guó)境內(nèi)具有一定的市場(chǎng)知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品，應(yīng)當(dāng) 認(rèn)定為反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第（二）項(xiàng)規(guī)定的“知名商品”。人民法院認(rèn)定知名商品，應(yīng)當(dāng)考慮該商品的銷售時(shí)間、銷售區(qū)域

27、、銷售額和銷售對(duì)象，進(jìn)行任何宣傳的持續(xù)時(shí)間、 程度和地域范圍，作為知名商品受保護(hù)的情況等因素，進(jìn)行綜合判斷。原告應(yīng)當(dāng)對(duì)其商品的市場(chǎng)知名度負(fù)舉證責(zé)任”。由此可見(jiàn)，最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋沒(méi)有對(duì)“知名商品”的知名范圍進(jìn)行具體解釋，但“中 國(guó)境內(nèi)” “知名”的商品為反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第（二）項(xiàng)規(guī)定的“知名商品”。目前，各省市著名商標(biāo)地方立法幾乎都規(guī)定，使用其“著名商標(biāo)”的商品屬于反 不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第 5條第2項(xiàng)所規(guī)定的“知名商品”，這與最高人民法院關(guān)于審理不 正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋對(duì)“知名商品”的“知名”范圍持保守態(tài) 度有所不同。 如河北省著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)條例第21條規(guī)定：“未經(jīng)著名商標(biāo)注冊(cè)人許可，不得擅自印制和使用著名商標(biāo)所指商品特有的相同或者近似的包裝、裝潢”安徽省著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)條例第二一條規(guī)定：“使用著名商標(biāo)的商品為知名商品，由工