勞動關(guān)系管理之法律風(fēng)險防范講義

1、張立德 律師 北京勞動法網(wǎng) 北京市弘嘉律師事務(wù)所員工入職之法律風(fēng)險防范員工入職之法律風(fēng)險防范 一、招聘員工，企業(yè)需禁止之行為一、招聘員工，企業(yè)需禁止之行為 二、企業(yè)切實(shí)做好招聘審查，把好入職關(guān)二、企業(yè)切實(shí)做好招聘審查，把好入職關(guān) 三、企業(yè)錄用通知三、企業(yè)錄用通知 四、試用期錄用條件的確定四、試用期錄用條件的確定 一、招聘員工企業(yè)需禁止之行為一、招聘員工企業(yè)需禁止之行為1 1、禁止要求員工提供擔(dān)保、禁止扣押勞動者證件。、禁止要求員工提供擔(dān)保、禁止扣押勞動者證件。2 2、禁止就業(yè)歧視。、禁止就業(yè)歧視。二、企業(yè)切實(shí)做好招聘審查，把好入職關(guān)二、企業(yè)切實(shí)做好招聘審查，把好入職關(guān)1 1、審查應(yīng)聘者基本信息

2、的真實(shí)性及是否符合招聘條件。、審查應(yīng)聘者基本信息的真實(shí)性及是否符合招聘條件。2 2、審查應(yīng)聘者的年齡。、審查應(yīng)聘者的年齡。3 3、審查是否有潛在疾病或者職業(yè)病。、審查是否有潛在疾病或者職業(yè)病。4 4、審查離職證明有無。、審查離職證明有無。5 5、審查有無競業(yè)禁止協(xié)議或競業(yè)禁止條款。、審查有無競業(yè)禁止協(xié)議或競業(yè)禁止條款。6 6、其他審查。、其他審查。除需進(jìn)行招聘審查外，企業(yè)還需依法對勞動者履行告知義務(wù)。除需進(jìn)行招聘審查外，企業(yè)還需依法對勞動者履行告知義務(wù)。三、企業(yè)三、企業(yè)offer或錄用通知或錄用通知四、試用期錄用條件的確定四、試用期錄用條件的確定 錄用條件，是企業(yè)考核員工在試用期內(nèi)是否合格的標(biāo)

3、準(zhǔn)。錄用條件，是企業(yè)考核員工在試用期內(nèi)是否合格的標(biāo)準(zhǔn)。 企業(yè)是否有證據(jù)證明員工不符合錄用條件是判斷解除合企業(yè)是否有證據(jù)證明員工不符合錄用條件是判斷解除合 同是否合法的關(guān)鍵。同是否合法的關(guān)鍵。 1、錄用條件的內(nèi)容要求。、錄用條件的內(nèi)容要求。 2、錄用條件的公示要求。、錄用條件的公示要求。 3、完善試用期考核。、完善試用期考核。勞動合同簽訂和相關(guān)問題分析勞動合同簽訂和相關(guān)問題分析 一、未簽勞動合同的法律風(fēng)險或法律后果一、未簽勞動合同的法律風(fēng)險或法律后果 二、勞動合同的形式二、勞動合同的形式 三、試用期的確定三、試用期的確定 四、關(guān)于勞動報酬及其它問題四、關(guān)于勞動報酬及其它問題 一、未簽勞動合同的法

4、律風(fēng)險或法律后果一、未簽勞動合同的法律風(fēng)險或法律后果1 1、勞動合同和勞動關(guān)系、勞動合同和勞動關(guān)系 。2 2、不簽訂勞動合同的法律風(fēng)險和處理方式、不簽訂勞動合同的法律風(fēng)險和處理方式 。3 3、如何避免風(fēng)險。、如何避免風(fēng)險。1 1、勞動關(guān)系和勞動合同勞動關(guān)系和勞動合同（1 1）用工日簽定勞動合同的。）用工日簽定勞動合同的。（2 2）勞動合同簽訂日在前，用工日在后，勞動關(guān)系自實(shí)）勞動合同簽訂日在前，用工日在后，勞動關(guān)系自實(shí) 際提供勞動之日建立的。際提供勞動之日建立的。（3 3）用工日在前，簽定勞動合同在后，勞動關(guān)系早于書）用工日在前，簽定勞動合同在后，勞動關(guān)系早于書 面勞動合同建立的。面勞動合同建

5、立的。2 2、不簽訂勞動合同的法律風(fēng)險和處理方式、不簽訂勞動合同的法律風(fēng)險和處理方式（1 1）企業(yè)不簽訂勞動合同的風(fēng)險）企業(yè)不簽訂勞動合同的風(fēng)險 自用工之日起超過自用工之日起超過 1 1個月不滿個月不滿1 1年未簽訂合同的，年未簽訂合同的， 應(yīng)當(dāng)自第應(yīng)當(dāng)自第2 2個月起支付雙倍工資，但最長為個月起支付雙倍工資，但最長為1111個月。個月。 自用工之日起超過自用工之日起超過1 1年未與員工簽訂勞動合同的，視為年未與員工簽訂勞動合同的，視為 簽訂無固定期限合同。簽訂無固定期限合同。 無法利用試用期制度對初入職員工進(jìn)行考核等。無法利用試用期制度對初入職員工進(jìn)行考核等。 2 2、不簽訂勞動合同的法律風(fēng)

6、險和處理方式、不簽訂勞動合同的法律風(fēng)險和處理方式（2 2）員工不簽訂勞動合同的處理）員工不簽訂勞動合同的處理 自用工之日起自用工之日起1 1個月內(nèi)經(jīng)企業(yè)書面通知后，不與企業(yè)書個月內(nèi)經(jīng)企業(yè)書面通知后，不與企業(yè)書 面勞動合同的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)書面通知終止勞動關(guān)系，無面勞動合同的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)書面通知終止勞動關(guān)系，無 需向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。需向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 自用工之日起超過自用工之日起超過1 1個月不滿個月不滿1 1年雙方無勞動合同，企年雙方無勞動合同，企 業(yè)應(yīng)當(dāng)與員工補(bǔ)訂書面勞動合同。員工不簽訂書面勞業(yè)應(yīng)當(dāng)與員工補(bǔ)訂書面勞動合同。員工不簽訂書面勞 動合同的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)書面通知終止勞動關(guān)系，但應(yīng)按動合

7、同的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)書面通知終止勞動關(guān)系，但應(yīng)按 規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。（3 3）如何避免風(fēng)險。）如何避免風(fēng)險。二、勞動合同的形式二、勞動合同的形式三、試用期三、試用期四、關(guān)于勞動報酬及其它相關(guān)問題四、關(guān)于勞動報酬及其它相關(guān)問題企業(yè)規(guī)章制度企業(yè)規(guī)章制度 一、規(guī)章制度的作用和法律要求一、規(guī)章制度的作用和法律要求 二、企業(yè)規(guī)章制度有效性分析二、企業(yè)規(guī)章制度有效性分析內(nèi)容、程序、公示內(nèi)容、程序、公示 1 1、內(nèi)容要求；、內(nèi)容要求； 2 2、制定要求；、制定要求； 3 3、公示要求。、公示要求。一、辭退法律風(fēng)險及成本支出之分析一、辭退法律風(fēng)險及成本支出之分析二、違紀(jì)辭退情形之判斷二、違紀(jì)辭

8、退情形之判斷三、預(yù)告辭退條件之合法運(yùn)用三、預(yù)告辭退條件之合法運(yùn)用四、如何協(xié)商解除勞動合同四、如何協(xié)商解除勞動合同一、一、辭退法律風(fēng)險及成本支出之分析辭退法律風(fēng)險及成本支出之分析1、企業(yè)依法辭退的，依據(jù)辭退情形不同，而分別確定是否、企業(yè)依法辭退的，依據(jù)辭退情形不同，而分別確定是否 有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 企業(yè)依法應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，如延遲支付，則招致企業(yè)依法應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，如延遲支付，則招致 50%額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的承擔(dān)。額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的承擔(dān)。 2、企業(yè)違法辭退的，視員工的選擇不同而出現(xiàn)不同之風(fēng)險、企業(yè)違法辭退的，視員工的選擇不同而出現(xiàn)不同之風(fēng)險 要求繼續(xù)履行合同的，則辭退目的無法達(dá)

9、到，反而賠要求繼續(xù)履行合同的，則辭退目的無法達(dá)到，反而賠 償員工相應(yīng)損失。償員工相應(yīng)損失。 不要求繼續(xù)履行合同或者合同事實(shí)上已無法履行的，不要求繼續(xù)履行合同或者合同事實(shí)上已無法履行的， 則企業(yè)應(yīng)支付賠償金，即雙倍于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的賠償金。則企業(yè)應(yīng)支付賠償金，即雙倍于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的賠償金。二、二、違紀(jì)辭退情形之判斷違紀(jì)辭退情形之判斷 員工存在違法違紀(jì)等法律規(guī)定的情形時，企業(yè)可員工存在違法違紀(jì)等法律規(guī)定的情形時，企業(yè)可“隨時辭退隨時辭退” 嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的； 嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的； 勞動者同時

10、與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單 位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒 不改正的；不改正的； 因勞動者責(zé)任（比如欺詐），致使勞動合同無效的；因勞動者責(zé)任（比如欺詐），致使勞動合同無效的； 被依法追究刑事責(zé)任的。被依法追究刑事責(zé)任的。 違紀(jì)辭退情形違紀(jì)辭退情形 嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度員工應(yīng)當(dāng)遵守企業(yè)規(guī)章制度而不得違反。員工應(yīng)當(dāng)遵守企業(yè)規(guī)章制度而不得違反。在規(guī)章制度中，企業(yè)應(yīng)明確何為嚴(yán)重違反規(guī)章制度。在規(guī)章制度中，企業(yè)應(yīng)明確何為嚴(yán)重違反規(guī)章制度。規(guī)章制度的有效

11、性要求。規(guī)章制度的有效性要求。 違紀(jì)辭退情形違紀(jì)辭退情形 嚴(yán)重失職，營私舞弊，對企業(yè)嚴(yán)重失職，營私舞弊，對企業(yè) 利益造成重大損害利益造成重大損害 嚴(yán)重失職嚴(yán)重失職 或或 營私舞弊，造成重大損害。營私舞弊，造成重大損害?！爸卮髶p害重大損害”一般由企業(yè)規(guī)章制度進(jìn)行明確，或者企業(yè)規(guī)章一般由企業(yè)規(guī)章制度進(jìn)行明確，或者企業(yè)規(guī)章制制度無規(guī)定，則可參照相關(guān)法律規(guī)定的予以考慮。度無規(guī)定，則可參照相關(guān)法律規(guī)定的予以考慮。“重大損害重大損害”的認(rèn)定。雙方因解除勞動合同發(fā)生勞動爭議，的認(rèn)定。雙方因解除勞動合同發(fā)生勞動爭議，引引發(fā)仲裁或訴訟的，則由勞動仲裁委或人民法院法院根據(jù)企業(yè)發(fā)仲裁或訴訟的，則由勞動仲裁委或人民法

12、院法院根據(jù)企業(yè)的類型、規(guī)模和損害程度等情況，對的類型、規(guī)模和損害程度等情況，對 “重大損害重大損害”進(jìn)行認(rèn)定。進(jìn)行認(rèn)定。 違紀(jì)辭退情形違紀(jì)辭退情形 員工同時與其他企業(yè)建立勞動關(guān)系員工同時與其他企業(yè)建立勞動關(guān)系 對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重 影響，或經(jīng)企業(yè)提出，拒不改正的影響，或經(jīng)企業(yè)提出，拒不改正的 勞動合同或者規(guī)章制度禁止員工同時與第三方企業(yè)建立勞動勞動合同或者規(guī)章制度禁止員工同時與第三方企業(yè)建立勞動關(guān)系，員工而為之的；關(guān)系，員工而為之的；企業(yè)或勞動合同等同意或者未明確禁止，員工同時與第三企業(yè)或勞動合同等同意或者未明確禁止，員工同時與第三方建立勞動關(guān)系。方建立

13、勞動關(guān)系。四、四、預(yù)告辭退之法律運(yùn)用預(yù)告辭退之法律運(yùn)用 有下列情形之一的，企業(yè)提前有下列情形之一的，企業(yè)提前30日以書面形式通知員工本人日以書面形式通知員工本人或者額外支付員工一個月工資后，可以解除勞動合同：或者額外支付員工一個月工資后，可以解除勞動合同： （一）（一）員工患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能員工患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能 從事原工作，也不能從事由員工另行安排的工作的；從事原工作，也不能從事由員工另行安排的工作的； （二）（二）員工不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不員工不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不 能勝任工作的；能勝任工作的； （

14、三）（三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使 勞動合同無法履行，企業(yè)與員工協(xié)商，未能就變更勞動勞動合同無法履行，企業(yè)與員工協(xié)商，未能就變更勞動 合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。員工不勝任工作時的預(yù)告辭退員工不勝任工作時的預(yù)告辭退第一，員工不勝任工作。第一，員工不勝任工作。第二，對不勝任工作的員工進(jìn)行培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位。第二，對不勝任工作的員工進(jìn)行培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位。第三，經(jīng)過調(diào)崗或培訓(xùn)后，員工仍不勝任工作的。第三，經(jīng)過調(diào)崗或培訓(xùn)后，員工仍不勝任工作的。預(yù)告辭退預(yù)告辭退的程序要求的程序要求 滿足各情形所規(guī)定的相關(guān)程序，如調(diào)

15、崗或培訓(xùn)、協(xié)商滿足各情形所規(guī)定的相關(guān)程序，如調(diào)崗或培訓(xùn)、協(xié)商 變更等變更等 解除勞動合同，事先將理由通知工會。用人單位違反法解除勞動合同，事先將理由通知工會。用人單位違反法 律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權(quán)要求律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權(quán)要求 用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處 理結(jié)果書面通知工會。理結(jié)果書面通知工會。 制作并提前制作并提前3030日向勞動者送達(dá)解除勞動合同通知書日向勞動者送達(dá)解除勞動合同通知書 或者支付或者支付1個月工資的代通知金作為替代。個月工資的代通知金作為替代。預(yù)告辭退的禁止性規(guī)定

16、預(yù)告辭退的禁止性規(guī)定適用于企業(yè)裁員、固定期限勞動合同因期限屆滿而終止適用于企業(yè)裁員、固定期限勞動合同因期限屆滿而終止員工有下列情形之一的，企業(yè)不得預(yù)告辭退：員工有下列情形之一的，企業(yè)不得預(yù)告辭退： 從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康 檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的； 在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪 失勞動能力的；失勞動能力的； 患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的； 女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；女職工在孕