勞動(dòng)法案例精析勞務(wù)派遣單位沒有資質(zhì),可否認(rèn)定勞動(dòng)者與實(shí)際用工單位之間建立勞動(dòng)關(guān)系

1、勞動(dòng)法案例精析：勞務(wù)派遣單位沒有資質(zhì)，可否認(rèn)定勞動(dòng)者與實(shí)際用工單位之間建立勞動(dòng)關(guān)系？（2013-11-1813:38:45）轉(zhuǎn)載標(biāo)簽：分類：勞務(wù)派遣無憂勞動(dòng)法網(wǎng)勞動(dòng)法培訓(xùn)勞務(wù)派遣無憂勞動(dòng)法網(wǎng)勞動(dòng)法案例（）精析：勞務(wù)派遣應(yīng)通過具有勞務(wù)派遣資質(zhì)的單位進(jìn)行，否則應(yīng)視為勞動(dòng)者與實(shí)際用工單位之間建立勞動(dòng)關(guān)系?。ㄅ嘤?xùn)內(nèi)容由北京義賢律師事務(wù)所聯(lián)合無憂勞動(dòng)法網(wǎng)共同創(chuàng)作,轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明）【基本案情】上訴人（一審被告）：上海市某服務(wù)總公司徐匯區(qū)公司（以下簡(jiǎn)稱“徐匯某公司”）。上訴人（一審原告）：許某。許某于1995年3月至2008年10月7日期間在徐匯某公司從事財(cái)務(wù)工作，雙方曾簽有一份期限為1995年7月1日至199

2、6年6月30日的勞務(wù)合作合同。2008年7月7日起，許某開始休假。2008年10月8日，徐匯某公司以書面形式告知許某：“您的病假醫(yī)療期于2008年7月7日起至2008年10月6日將滿三個(gè)月，根據(jù)公司關(guān)于特殊勞動(dòng)關(guān)系員工的醫(yī)療期為三個(gè)月的相關(guān)規(guī)定，公司與您的勞務(wù)關(guān)系將于2008年10月7日予以終止”。許某離職前12個(gè)月每月應(yīng)發(fā)工資合計(jì)1,348元，由徐匯某公司以銀行轉(zhuǎn)賬形式發(fā)放。2008年11月10日，許某與徐匯某公司簽訂了一份協(xié)商解決勞資爭(zhēng)議的協(xié)議，內(nèi)容為：“1、公司同意為許某補(bǔ)繳95.3-02.12期間的社保金，其個(gè)人部分約3,600元左右由本人承擔(dān)。2、因許某的勞動(dòng)關(guān)系屬于樂邦組織，因此不

3、存在歷年的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償問題，許某本人同意不再要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。3、許某在擔(dān)任技防工作期間的帳、冊(cè)等物品，必須完整移交。4、許某提出由于公司發(fā)薪日調(diào)整多次，造成少發(fā)一個(gè)月工資的情況，待公司查實(shí)后如情況確實(shí)，由公司補(bǔ)發(fā)一個(gè)月工資。5、雙方達(dá)成的協(xié)議，經(jīng)簽字后生效，雙方均按協(xié)議辦事。”2009年2月23日，徐匯某公司為許某補(bǔ)繳了1995年3月至2000年8月的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。2006年，許某與樂邦斜土后勤服務(wù)社簽有一份期限為2006年7月1日至2007年6月30日的勞務(wù)協(xié)議書，約定由樂邦斜土后勤服務(wù)社聘用許某至徐匯某公司從事財(cái)務(wù)出納員工作。2008年1月10日，徐匯某公司與樂邦斜土保潔安保服務(wù)社簽訂了一份勞動(dòng)崗

4、位承包協(xié)議，約定樂邦斜土保潔安保服務(wù)社承包徐匯某公司就業(yè)崗位，以解決就業(yè)困難人員就業(yè)。2008年1月21日，許某與樂邦斜土保潔安保服務(wù)社簽訂了一份期限為2008年2月1日至2010年3月31日的勞動(dòng)合同，約定許某同意根據(jù)樂邦斜土保潔安保服務(wù)社的工作需要在該服務(wù)社所屬崗位內(nèi)從事某工作。許某勞動(dòng)手冊(cè)顯示，許某2000年9月1日至2008年10月7日期間先后與數(shù)家非正規(guī)就業(yè)勞動(dòng)組織有簽訂勞動(dòng)合同的情況，其中包括上述兩家非正規(guī)就業(yè)勞動(dòng)組織。（更多勞動(dòng)法案例）許某2000年9月社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)未繳納，2000年10月至2008年9月期間的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)已繳納。2009年4月9日，許某向上海市徐匯區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員

5、會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求徐匯某公司：1、因未簽訂勞動(dòng)合同支付2008年2月1日至同年10月7日的雙倍工資差額21,021.69元；2、補(bǔ)繳2000年9月1日至2008年10月7日的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)；3、支付2008年10月1日至同年10月7日的工資309.89元及25%的補(bǔ)償金77.47元；4、支付解除勞動(dòng)合同的賠償金二十八個(gè)月工資58,226.56元。2010年3月10日，徐匯區(qū)仲裁委作出裁決：對(duì)許某的全部申訴請(qǐng)求均不予支持。許某不服上述裁決，遂向上海市徐匯區(qū)人民法院（以下簡(jiǎn)稱“一審法院”）提起了訴訟。【審理過程】一審法院經(jīng)審理后認(rèn)為，勞務(wù)派遣應(yīng)通過具有勞務(wù)派遣資質(zhì)的單位進(jìn)行，否則應(yīng)視為勞動(dòng)者與實(shí)際用工單

6、位之間建立勞動(dòng)關(guān)系。本案許某1995年3月至2008年10月7日期間一直在徐匯某公司工作，雖然其間許某曾與非正規(guī)就業(yè)勞動(dòng)組織簽訂勞動(dòng)合同，但非正規(guī)就業(yè)勞動(dòng)組織不具有勞務(wù)派遣資質(zhì)，許某、徐匯某公司之間實(shí)際履行著勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)，故許某與徐匯某公司在上述期間存在勞動(dòng)關(guān)系。法律要求用人單位與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，并規(guī)定相應(yīng)的法律責(zé)任，目的是使勞動(dòng)合同雙方的權(quán)利義務(wù)通過書面形式予以固定和明確，使之有據(jù)可查，以防止當(dāng)事人的合法權(quán)益因查無實(shí)據(jù)而遭受侵害。而通過非正規(guī)就業(yè)勞動(dòng)組織安排勞動(dòng)者就業(yè)，是政府部門為解決困難人員就業(yè)而推出的一項(xiàng)舉措，對(duì)促進(jìn)社會(huì)就業(yè)起到了積極的推進(jìn)作用。本案許某與樂邦斜土保潔安保服務(wù)社簽有期

7、限為2008年2月1日至2010年3月31日的勞動(dòng)合同，雖然樂邦斜土保潔安保服務(wù)社不具有勞務(wù)派遣資質(zhì)，但許某通過與非正規(guī)就業(yè)勞動(dòng)組織簽訂勞動(dòng)合同在徐匯某公司工作，且在此前一段時(shí)間內(nèi)也已采取這一形式，雙方對(duì)此都未表異議，故徐匯某公司并不存在不與許某簽訂勞動(dòng)合同的惡意，這一用工形式也無損于許某的勞動(dòng)權(quán)益。因此，許某要求徐匯某公司支付2008年2月1日至2008年10月7日期間未訂立書面勞動(dòng)合同的雙倍工資差額的訴請(qǐng)，法院不予支持。用人單位招用勞動(dòng)者，必須依法為勞動(dòng)者繳納在職期間的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。現(xiàn)徐匯某公司未為許某繳納2000年9月的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，應(yīng)當(dāng)依法予以補(bǔ)繳。用人單位違法解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)

8、的賠償金。本案許某在徐匯某公司工作已超過13年零6個(gè)月，依法應(yīng)享有的醫(yī)療期遠(yuǎn)不止3個(gè)月，故徐匯某公司以許某病假超過三個(gè)月為由終結(jié)雙方勞動(dòng)關(guān)系，違反了相關(guān)法律規(guī)定，屬違法解除行為，依法應(yīng)支付許某相當(dāng)于28個(gè)月工資的賠償金。許某、徐匯某公司簽訂的解決勞資爭(zhēng)議協(xié)議中，許某在認(rèn)為其與非正規(guī)就業(yè)勞動(dòng)組織之間建立勞動(dòng)關(guān)系的情況下，作出不再主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的意思表示，并不能免除徐匯某公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的違法解除勞動(dòng)合同的法律責(zé)任。許某主張的現(xiàn)金部分收入沒有證據(jù)佐證，法院不予采納，法院按許某離職前12個(gè)月每月應(yīng)得收入1,348元作為上述賠償金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。綜上，一審法院依照中華人民共和國勞動(dòng)法第七十二條、第七十八條、中

9、華人民共和國勞動(dòng)合同法第四十七條、第八十七條之規(guī)定，判決：一、上海市某服務(wù)總公司徐匯區(qū)公司于判決生效之日起十日內(nèi)為許某補(bǔ)繳2000年9月的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)237元（其中包括許某個(gè)人應(yīng)承擔(dān)部分49.6元）；二、許某于判決生效之日起五日內(nèi)將個(gè)人應(yīng)承擔(dān)的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)49.6元給付上海市某服務(wù)總公司徐匯區(qū)公司；三、上海市某服務(wù)總公司徐匯區(qū)公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付許某違法解除勞動(dòng)合同的賠償金37,744元；四、駁回許某的其余訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)10元，減半計(jì)5元，免予收取。判決后，徐匯某公司不服，上訴至上海市第一中級(jí)人民法院（以下簡(jiǎn)稱“二審法院”）稱，許某與徐匯某公司的勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間是1995年3月至2

10、000年8月，已經(jīng)終結(jié)。從2000年9月至2008年10月7日許某與非正規(guī)就業(yè)組織簽訂勞動(dòng)合同。2008年11月10日，許某與徐匯某公司簽訂了協(xié)商解決勞資爭(zhēng)議的協(xié)議，雙方應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議約定辦事，公司不應(yīng)支付雙倍工資的賠償金，且許某在2007年10月至2008年9月平均工資為1,046元。要求二審法院依法改判徐匯某公司不支付許某違法解除勞動(dòng)合同的賠償金37,744元。許某也不服一審判決，上訴稱，徐匯某公司惡意不與其簽訂勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)支付未簽勞動(dòng)合同的雙倍工資，要求二審法院支持其在一審中的所有訴訟請(qǐng)求。經(jīng)審理查明，一審判決認(rèn)定的事實(shí)屬實(shí)，二審法院予以確認(rèn)。二審法院認(rèn)為，根據(jù)本案查明的事實(shí)，許某于19

11、95年3月至2008年10月7日在徐匯某公司從事財(cái)務(wù)工作，期間許某與其他沒有勞務(wù)派遣資質(zhì)的非正規(guī)就業(yè)組織簽訂勞動(dòng)合同，依法應(yīng)當(dāng)確認(rèn)上述期間許某與徐匯某公司建立勞動(dòng)關(guān)系。徐匯某公司未依照法律規(guī)定給予許某醫(yī)療期，違法解除雙方勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的賠償金。二審法院認(rèn)同一審對(duì)本案所作判決及闡述的理由，不再贅述。徐匯某公司、許某的上訴請(qǐng)求，缺乏理由和依據(jù)，二審法院均不予支持?！緦徟薪Y(jié)果】據(jù)此，依照中華人民共和國民事訴訟法第一百五十三條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，二審法院于二。一。年十月十八日判決如下：駁回上訴，維持原判。負(fù)有金錢給付義務(wù)的當(dāng)事人如未按原判指定的期間履行給付義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國民事訴

12、訟法第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。上訴案件受理費(fèi)人民幣10元，由上訴人上海市某服務(wù)總公司徐匯區(qū)公司、上訴人許某各半負(fù)擔(dān)。本判決系終審判決。【案例評(píng)析】勞務(wù)派遣涉及到勞務(wù)派遣單位（用人單位）、接受勞務(wù)派遣單位（用工單位）、勞動(dòng)者三方，2008年1月1日實(shí)施的勞動(dòng)合同法第五十七條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位的設(shè)立必須符合公司法設(shè)立公司的全部規(guī)定，并明確規(guī)定注冊(cè)資金不得少于50萬元，這樣規(guī)定，是為設(shè)立勞務(wù)派遣單位設(shè)置門檻，市場(chǎng)上很多小型派遣企業(yè)并不符合以上條件，也就不具備勞務(wù)派遣資質(zhì)。本案中，許某勞動(dòng)手冊(cè)顯示，許某2000年9月1日至2008年10月7日期間先后與數(shù)家非正規(guī)派遣企業(yè)簽訂

13、勞動(dòng)合同的情況，依據(jù)勞動(dòng)合同法第二十六條規(guī)定，這些勞動(dòng)合同無效。既然許某與這些派遣企業(yè)的勞動(dòng)合同無效，許某與徐匯某公司之間又實(shí)際履行著勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)，故雙方應(yīng)為勞動(dòng)關(guān)系。根據(jù)勞動(dòng)法相關(guān)規(guī)定，勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間，徐匯某公司應(yīng)依法履行相關(guān)義務(wù)。2012年12月28日全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)修改了勞動(dòng)合同法中關(guān)于派遣制度的相關(guān)法條，從2013年7月1日起，對(duì)勞務(wù)派遣公司的監(jiān)管從備案制回到審批制，大幅度提高了經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)單位的注冊(cè)資本，對(duì)經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)單位的辦公條件、軟件設(shè)施做出要求，加重勞務(wù)派遣違法行為法律責(zé)任，在立法層面上提高準(zhǔn)入門檻與加大違法成本雙管齊下，從根本上規(guī)范勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)，用工單位在

14、派遣用工方面一定要謹(jǐn)慎選擇勞務(wù)派遣單位，重點(diǎn)審查對(duì)方的資質(zhì)，以免簽訂了無效的勞務(wù)派遣協(xié)議?！痉涉溄印恐腥A人民共和國勞動(dòng)法第七十二條社會(huì)保險(xiǎn)基金按照保險(xiǎn)類型確定資金來源，逐步實(shí)行社會(huì)統(tǒng)籌。用人單位和勞動(dòng)者必須依法參加社會(huì)保險(xiǎn)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。第七十八條解決勞動(dòng)爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合法、公正、及時(shí)處理的原則，依法維護(hù)勞動(dòng)爭(zhēng)議當(dāng)事人的合法權(quán)益。中華人民共和國勞動(dòng)合同法第四十七條經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級(jí)人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。第八十七條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。第二十六條下列勞動(dòng)合同無效或者部分無效：（一）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的；（二）用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動(dòng)者權(quán)利的；（三）違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。對(duì)勞動(dòng)合同的無效或者部分無效有爭(zhēng)議的，由勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。全國人大