股權(quán)出資與實(shí)物資產(chǎn)、凈資產(chǎn)出資設(shè)立公司的比較

1、股權(quán)出資與實(shí)物資產(chǎn)、凈資產(chǎn)出資設(shè)立公司的比較一、前言公司法第 27 條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用 權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。 這里說的 “可用貨幣估價(jià)并可 依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)”，已經(jīng)涵蓋了股權(quán)出資。 2009 年 3 月 1 日起股權(quán)出資登記管理 辦法 （簡(jiǎn)稱辦法）正式實(shí)施，首次對(duì)股權(quán)出資進(jìn)行了明確和規(guī)范，允許股權(quán)作為成立 新公司的出資方式，積極推動(dòng)了企業(yè)盤活靜態(tài)資產(chǎn)，“死 ”股權(quán)變成了“活”動(dòng)資金，提高了資本運(yùn)營(yíng)效率，為企業(yè)資產(chǎn)整合、股權(quán)合理流動(dòng)提供了有利條件。二、股權(quán)出資的特征1、股權(quán)出資的實(shí)質(zhì) 股權(quán)出資是投資人以其持有的在中國(guó)

2、境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有限公司的股 權(quán)作為出資， 投資于境內(nèi)其他有限責(zé)任公司或者股份有限公司的行為。其中， 外商投資企業(yè)的股權(quán)不得用于出資。股權(quán)出資的實(shí)質(zhì)是投資人以股權(quán)公司股東的身份，將持有的股權(quán)公司的股權(quán)作為出資， 投資于被投資公司， 并實(shí)施使投資人成為被投資公司股權(quán)持有人、 被投資公司成為股權(quán)公司 股權(quán)持有人的權(quán)利調(diào)整。2、可以用作出資的股權(quán)的特點(diǎn)辦法里規(guī)定，用作出資的股權(quán)應(yīng)當(dāng)權(quán)屬清楚、權(quán)能完整、依法可以轉(zhuǎn)讓。 具有下列情形的股權(quán)不得用作出資： 1. 股權(quán)公司的注冊(cè)資本尚未繳足； 2. 已被設(shè)立質(zhì)權(quán)；3. 已被依法凍結(jié)； 4. 股權(quán)公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓； 5. 法律、 行政法規(guī)或者

3、國(guó)務(wù)院決定規(guī)定， 股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)； 6. 不得轉(zhuǎn)讓的其他情形。從投資人角度來看， 用于出資的公司股權(quán)應(yīng)當(dāng)權(quán)屬清晰、 權(quán)能完整且已足額實(shí)繳出資額， 設(shè)定質(zhì)押或被法院凍結(jié)的股權(quán)以及未實(shí)際繳納出資的股權(quán)不得作為出資； 從股權(quán)公司的角度 來看， 原股東以公司股權(quán)出資投資于其他公司， 涉及到本公司股東的替換， 應(yīng)當(dāng)經(jīng)股權(quán)公司 的其他股東過半數(shù)同意， 公司章程中約定不得轉(zhuǎn)讓的股權(quán)不得作為出資； 從被投資公司的角 度來看， 投資人用以出資的股權(quán)公司股權(quán)， 由法定的評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估后， 其評(píng)估作價(jià)還應(yīng)當(dāng)經(jīng) 被投資公司全體股東一致同意。3、股權(quán)出資的期限辦法對(duì)股權(quán)出資實(shí)際繳納期限作了嚴(yán)格

4、規(guī)定：公司設(shè)立時(shí)，投資人以股權(quán)出資的， 自被投資公司成立之日起一年內(nèi)， 投資人應(yīng)當(dāng)實(shí)際繳納， 被投資公司應(yīng)當(dāng)辦理實(shí)收資本變更 登記； 公司增加注冊(cè)資本時(shí)， 投資人以股權(quán)出資的， 應(yīng)當(dāng)在被投資公司申請(qǐng)辦理增加注冊(cè)資 本變更登記前實(shí)際繳納。實(shí)際繳納以股權(quán)公司辦理完變更登記為標(biāo)志。4、股權(quán)出資的比例辦法中第 4 條規(guī)定，全體股東以股權(quán)作價(jià)出資金額和其他非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資金 額之和不得高于被投資公司注冊(cè)資本的 70% 。5、評(píng)估與驗(yàn)資 股權(quán)作為股東或者發(fā)起人出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)由具有評(píng)估資格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng) 估作價(jià)后， 由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)資。 股權(quán)出資實(shí)際繳納后， 應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并 出具

5、驗(yàn)資證明。6、股權(quán)出資的工商登記A:出資人以股權(quán)出資設(shè)立有限公司或股份公司時(shí)，被投資公司辦理設(shè)立登記（登記出 資人姓名以及出資額、 出資方式和出資時(shí)間） ；股權(quán)公司辦理變更登記， 股東由出資人變更 為被投資公司；之后被投資公司對(duì)實(shí)收資本辦理變更登記。股權(quán)出資實(shí)際繳納的前提是被投資公司已成立， 也就是說公司設(shè)立時(shí)一次出資或分期出 資的首次出資只能作股權(quán)出資的認(rèn)繳登記，而不能作實(shí)繳登記。B: 出資人以股權(quán)出資增資其他有限公司或股份公司時(shí)，股權(quán)公司辦理變更登記，其股 東由出資人變更為被投資公司；被投資公司辦理注冊(cè)資本和實(shí)收資本的變更登記。為了避免因股權(quán)關(guān)聯(lián)方較多帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)，被投資公司以股權(quán)認(rèn)繳方

6、式出資申請(qǐng)辦理登記時(shí) ，除按規(guī)定提交的企業(yè)登記材料外，還應(yīng)當(dāng)提交以下材料：（1）以股權(quán)出資的投資人簽署的股權(quán)認(rèn)繳出資承諾書。 有關(guān)投資人應(yīng)當(dāng)對(duì)所認(rèn)繳出資 的股權(quán)符合 辦法 的規(guī)定， 且不具有不能用做出資股權(quán)等情況作出承諾， 也就是對(duì)出資股 權(quán)的適格性作出承諾；（ 2）股權(quán)公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件（需加蓋股權(quán)公司印章）。7、股權(quán)出資的兩種方式股權(quán)出資有兩種方式， 一種是向初始設(shè)立的被投資公司出資， 一種是向合法存續(xù)的被投 資公司出資。向初始設(shè)立的被投資公司出資的， 公司股權(quán)一般不能作為首期出資； 公司股權(quán)出資為認(rèn)繳 的，應(yīng)作為認(rèn)繳的注冊(cè)資本計(jì)入被投資公司的注冊(cè)資本， 待被投資公司成立后在 1 年內(nèi)實(shí)際

7、 繳納并辦理實(shí)收資本變更登記； 公司股權(quán)出資為實(shí)繳的， 股權(quán)公司的股東由投資人變更為被 投資公司，被投資公司進(jìn)行注冊(cè)資本登記和實(shí)收資本登記。向合法存續(xù)的被投資公司出資的， 可以采用股權(quán)轉(zhuǎn)讓或股權(quán)劃轉(zhuǎn)兩種方式。 采用股權(quán)轉(zhuǎn) 讓方式的， 由投資人與被投資公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議， 同時(shí)約定以之作價(jià)作為投資人對(duì)被投 資公司的出資。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及企業(yè)國(guó)有股權(quán)的， 應(yīng)當(dāng)進(jìn)場(chǎng)交易， 辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)； 采用股 權(quán)劃轉(zhuǎn)方式以企業(yè)國(guó)有股權(quán)出資的， 應(yīng)當(dāng)按照國(guó)資委 國(guó)有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理暫行辦法 的 規(guī)定辦理。三、實(shí)物資產(chǎn)出資與凈資產(chǎn)出資（一）實(shí)物資產(chǎn)出資1、含義實(shí)物資產(chǎn)出資一般是以機(jī)器設(shè)備、原材料、商品、建筑物、廠

8、房、車輛等作為公司出資 的一種方式。 實(shí)物必須是公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所必需的建筑物、 設(shè)備、 原材料或者其他物資， 非公 司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所需要的物資，不得作為實(shí)物入股公司。2、實(shí)物資產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)根據(jù)公司法的規(guī)定， 以實(shí)物出資的， 應(yīng)當(dāng)?shù)接嘘P(guān)部門辦理轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的法定手續(xù)。 財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn) 移分為登記類財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移和非登記類財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移。 土地使用權(quán)、 房產(chǎn)、船舶、 車輛等屬于登記類 財(cái)產(chǎn)， 須在有關(guān)部門辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)。 其他非登記類財(cái)產(chǎn)在按協(xié)議交付使用之后， 即可認(rèn) 定為辦理完財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)。3、評(píng)估與驗(yàn)資實(shí)物出資必須經(jīng)過國(guó)家核準(zhǔn)登記的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估作價(jià)， 核實(shí)財(cái)產(chǎn)， 不得高估或 者低估；同時(shí)，需提供擁有該實(shí)物

9、所有權(quán)的有效證明。對(duì)于國(guó)家行政事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、 企業(yè)以國(guó)有資產(chǎn)為實(shí)物出資的， 實(shí)物作價(jià)結(jié)果應(yīng)由國(guó)有資產(chǎn)管理部門核資、 確認(rèn)。 股東以實(shí) 物作價(jià)出資，應(yīng)辦理公司登記辦理實(shí)物出資的轉(zhuǎn)移手續(xù)，并由有關(guān)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)證。實(shí)物出資應(yīng)以依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)為到位標(biāo)志。 設(shè)立擔(dān)保的實(shí)物和租賃他人的 實(shí)物不能作為出資。稅法規(guī)定，將自產(chǎn)、委托加工或購買的貨物作為投資應(yīng)視同銷售行為征收增值稅（二）凈資產(chǎn)出資 凈資產(chǎn)出資指的是企業(yè)以其全部或部分資產(chǎn)及負(fù)債進(jìn)行投資以獲取股權(quán)， 且該股權(quán)的數(shù)這種出資不表現(xiàn)為某一單獨(dú)的資產(chǎn)額以資產(chǎn)減負(fù)債的凈資產(chǎn)額為標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算的一種出資方式。 形式，而同時(shí)包含有貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非

10、專利技術(shù)、土地使用權(quán)、債權(quán)等企業(yè)資產(chǎn)構(gòu) 成的多種形式，因而也被視為一種整體資產(chǎn)出資。凈資產(chǎn)出資并不是公司法和公司登記管理?xiàng)l例直接規(guī)定的出資方式。法律層面 上沒有禁止這種操作方式， 實(shí)務(wù)中一般限于國(guó)有企業(yè)改制、 有限責(zé)任公司整體變更為股份公 司兩種特殊情形。1、國(guó)有企業(yè)改制 國(guó)有企業(yè)改制一般采取重組、聯(lián)合、兼并、合資、轉(zhuǎn)讓國(guó)有產(chǎn)權(quán)和股份制等形式進(jìn)行， 包括轉(zhuǎn)讓國(guó)有控股、參股企業(yè)國(guó)有股權(quán)或者通過增資擴(kuò)股來提高非國(guó)有股的比例等。國(guó)有企業(yè)改制方包括以下主要內(nèi)容： 企業(yè)概況及近三年資產(chǎn)和財(cái)務(wù)狀況， 改制的基本原 則、目標(biāo)和程序，資產(chǎn)處置和職工安置方案，改制后企業(yè)股權(quán)設(shè)置方案和企業(yè)發(fā)展規(guī)劃等。整體改制前的

11、企業(yè)形式可以是有限責(zé)任公司， 也可以是國(guó)有企業(yè)、 事業(yè)單位或集體企業(yè)； 國(guó)有企業(yè)改制必須對(duì)企業(yè)進(jìn)行清產(chǎn)核資和評(píng)估， 改制可以剝離非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)， 只將經(jīng)營(yíng) 性資產(chǎn)納入股份公司范圍。國(guó)有企業(yè)整體改制以評(píng)估值驗(yàn)資、折股；國(guó)有企業(yè)整體改制設(shè)立的股份有限公司申請(qǐng)發(fā)行上市，只要滿足連續(xù)計(jì)算業(yè)績(jī)的條件， 如最近 3 年內(nèi)實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更、管理層和企業(yè)的業(yè)務(wù)沒有發(fā)生重大變化等，自設(shè) 立股份有限公司之日起可以短于 3 年。國(guó)有企業(yè)改制為股份公司時(shí)，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)有證券從業(yè)資格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估， 并按照現(xiàn)行國(guó)有資產(chǎn)管理辦法的規(guī)定根據(jù)資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果進(jìn)行賬務(wù)調(diào)整。2、有限責(zé)任公司整體變更有限責(zé)任公司整體變更，

12、 一般來說， 就是將原企業(yè)的凈資產(chǎn)折合成股份， 設(shè)立股份有限 公司， 原企業(yè)股東成為股份有限公司股東。 整體變更是發(fā)起設(shè)立股份有限公司的一種特殊方 式，并不僅僅是企業(yè)組織形式的變化。 因此， 整體變更應(yīng)當(dāng)辦理原企業(yè)的注銷登記和股份有 限公司的新設(shè)登記，企業(yè)應(yīng)當(dāng)向債權(quán)債務(wù)人發(fā)出通知和公告，并取得債權(quán)人同意。整體變更是發(fā)起設(shè)立的一種方式， 設(shè)立時(shí)要符合發(fā)起設(shè)立的一般條件。 如果原企業(yè)不符 合發(fā)起設(shè)立的一般條件，應(yīng)在改制時(shí)解決。整體變更是以審計(jì)后的凈資產(chǎn)折股， 而不以評(píng)估值驗(yàn)資后折股； 根據(jù)公司法的規(guī)定， 有 限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。與國(guó)有企業(yè)改制不同

13、， 有限責(zé)任公司整體變更是將公司原有的所有資產(chǎn)納入股份公司的 范圍；整體變更的債權(quán)債務(wù)由變更后的股份公司自然承繼。四、股權(quán)出資與實(shí)物出資、凈資產(chǎn)出資的比較根據(jù)上文，可以將股權(quán)出資、 實(shí)物出資、凈資產(chǎn)出資三種出資方式在法律程序、出資期限、出資比例、賬務(wù)處理、登記材料、稅務(wù)負(fù)擔(dān)等做了比較，如下表：股權(quán)出資實(shí)物資產(chǎn)出資凈資產(chǎn)出資法律程序1辦理股權(quán)出資批準(zhǔn)手續(xù)；2股權(quán)經(jīng)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估；3股權(quán)認(rèn)繳出資4股權(quán)公司辦理股東變更登記；5驗(yàn)資；6被投資公司辦理實(shí)收資本變 更登記。1實(shí)物經(jīng)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估；2實(shí)物認(rèn)繳出資3辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)4驗(yàn)資；5實(shí)物股權(quán)工商登記1提出改制或變更申請(qǐng) 2改制：需要清產(chǎn)核資， 國(guó)有資產(chǎn)評(píng)

14、估；變更： 提供審計(jì)報(bào)告3驗(yàn)資4工商登記出資期限自被投資公司成立之日起一年 內(nèi)實(shí)際繳納。首次出資額不得低于注 冊(cè)資本的20%也不得低 于法定的最低限額，其余 部分自公司成立之日起 兩年內(nèi)繳足；投資公司可 以在五年內(nèi)繳足。國(guó)有企業(yè)改制或有限公 司整體變更均無明確要 求出資比例股權(quán)作價(jià)出資金額和其他非貨 幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資之和不得高于 被投資公司注冊(cè)資本的 70%實(shí)物出資金額和其他非 貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資之和 不得高于被投資公司注 冊(cè)資本的70%折合的實(shí)收股本總額不得高于原公司的凈資產(chǎn)額賬務(wù)處理以公允價(jià)值計(jì)價(jià)或原賬面價(jià)值 加上應(yīng)支付的相關(guān)稅費(fèi)作為換 入股權(quán)的成本，同時(shí)將公允價(jià)值 與換出股權(quán)賬面價(jià)值的差額作

15、 為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得計(jì)入當(dāng)期損益。 接受投資方則按照協(xié)議約定的 價(jià)值作為初始投資成本。實(shí)物出資時(shí)的確認(rèn)價(jià)值 大于認(rèn)繳資本時(shí)，資本溢 價(jià)部分計(jì)入資本公積按經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)折 股，如果折股數(shù)小于凈 資產(chǎn)，差額部分進(jìn)資本 公積登記所需材料除工商局規(guī)定提交的材料外：1股權(quán)認(rèn)繳出資股東簽署的股 權(quán)認(rèn)繳出資承諾書2股權(quán)公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。按工商局規(guī)定提交的文 件登記按工商局規(guī)定提交的材 料登記，涉及國(guó)有資產(chǎn) 的應(yīng)提交國(guó)有資產(chǎn)管理 部門的核準(zhǔn)或備案文件稅務(wù)負(fù)擔(dān)視同股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得并入應(yīng)納稅 所得，繳納企業(yè)所得稅視同銷售行為，繳納增值 稅整體改制涉及資產(chǎn)分配需繳納所得稅從上表看出，股權(quán)出資與其他實(shí)物出資程序中，都要應(yīng)該

16、評(píng)估、驗(yàn)資、登記， 但在具 體步驟的細(xì)節(jié)上有所不同。股權(quán)出資方式法律程序中登記環(huán)節(jié)較為復(fù)雜， 出資期限較短，賬務(wù)處理略復(fù)雜，但是 其稅務(wù)負(fù)擔(dān)相比之下要低，若股權(quán)出資時(shí)未產(chǎn)生溢價(jià)，就不涉及所得稅部分。實(shí)物出資的法律程序較為簡(jiǎn)單， 出資期限較長(zhǎng)， 且所需材料和賬務(wù)處理較為簡(jiǎn)單， 不過 其稅務(wù)負(fù)擔(dān)比股權(quán)出資方式要高。 而凈資產(chǎn)出資局限性較強(qiáng)， 只能在整體變更和國(guó)有企業(yè)改 制中出現(xiàn)?？傊?公司股權(quán)是一種重要的財(cái)產(chǎn)權(quán)， 是公司股東按投入公司的資本額所擁有的參與公 司重大決策、 享受財(cái)產(chǎn)利益并可依法轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。 允許投資人以股權(quán)出資， 豐富了股權(quán)的功 能，通過激活股東以往投入到公司所形成的資產(chǎn)， 增加股

17、權(quán)利用的渠道， 同時(shí)降低轉(zhuǎn)讓的交 易成本，有效調(diào)動(dòng)投資人的積極性，促進(jìn)投資；同時(shí)，通過資本鏈條的紐帶作用，在維系投 資人對(duì)原有公司和產(chǎn)業(yè)的影響力控制力的同時(shí)， 投向新的領(lǐng)域和產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移， 為企業(yè)優(yōu)化產(chǎn)業(yè) 結(jié)構(gòu)，重組兼并，擴(kuò)大規(guī)模提供基礎(chǔ)。五、股權(quán)出資的案例目前尚無以股權(quán)出資的上市公司。 但是隨著法律不斷放開， 越來越多的以股權(quán)投資的公 司將躋身于上市公司之列。 2009 年股權(quán)出資公司主要有：案例 12009 年 5 月，湖南云錦集團(tuán)股東以股權(quán)出資七千萬元，注冊(cè)了資本金達(dá)一億元的湖南 錦云天投資有限公司。案例 22009 年 7 月 14 日，以股權(quán)出資形式設(shè)立的股份公司廣東廣新盛特金屬股份有限公司成 立。廣新盛特公司以股權(quán)出資的兩個(gè)股東是廣東廣新投資控股有限公司及廣東省輕工進(jìn)出口 股份有限公司，均是經(jīng)濟(jì)實(shí)力宏厚的國(guó)有大中型企業(yè)，公