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文檔簡介

1、論收養(yǎng)中的幾點問題及對策 目 錄誠信承諾書1畢業(yè)論文2-12中英文摘要及關(guān)鍵詞2一、收養(yǎng)概述 2 (一)收養(yǎng)的概念2 (二)收養(yǎng)的法律特征 3二、國內(nèi)外收養(yǎng)立法比較 3 (一)我國收養(yǎng)立法的相關(guān)規(guī)定3 (二)國外收養(yǎng)立法的相關(guān)規(guī)定4 (三)國外收養(yǎng)立法對我國的啟示5 三、我國收養(yǎng)立法中存在的幾點問題 6 (一)被收養(yǎng)人的范圍太小,收養(yǎng)人的條件太嚴格6 (二)收養(yǎng)類型單一,缺少不完全收養(yǎng)制度7 (三)收養(yǎng)的審查過于形式,國家干預不到位7 (四)缺少可撤銷收養(yǎng),無效收養(yǎng)過于原則8 四、完善我國收養(yǎng)立法的對策8 (一)適當放寬被收養(yǎng)人和收養(yǎng)人的范圍8 (二)增設(shè)不完全收養(yǎng)制度9 (三)對收養(yǎng)進行實質(zhì)

2、審查,強化公權(quán)干預10(四)補充收養(yǎng)無效與收養(yǎng)撤銷制度11摘 要 我國的收養(yǎng)立法中存在一些問題,如被收養(yǎng)人的范圍太小、收養(yǎng)人的條件太苛刻、收養(yǎng)類型單一、國家干預不到位和未區(qū)分無效和可撤銷收養(yǎng)等。因此,有必要借鑒歐美國家的有益經(jīng)驗,提出相應的解決方案以完善我國的收養(yǎng)立法。如適當放寬收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人的范圍、增設(shè)不完全收養(yǎng)制度、強化公權(quán)力介入和完善收養(yǎng)無效和撤銷制度,以保障兒童的正當權(quán)益。關(guān)鍵詞 收養(yǎng);問題;對策Abstract There are some problems in the Adoption Legislation of our country,such as the scope o

3、f the adoptee is too small, the conditions of the adopter are too harsh, the type of adoption is single , state intervention is not in place, and does not distinguish between void adoption and revocable adoption, etc.Therefore, it is necessary to learn from the experience of the European and America

4、n countries, and Put forward the corresponding solutions to improve the Adoption Legislation of our country. As appropriate to relax the range of adopter and adoptee, adding the incomplete adoption system, strengthening the public power intervention and improving the void and revocable adoption syst

5、em, to guarantee the legitimate rights and interests of children.Key words adoption ; problem ; solution收養(yǎng)作為保護兒童權(quán)益的重要方式,在當代社會中發(fā)揮了不可取代的作用。同時,隨著老齡化社會帶來的種種問題,舊的社會保障體系將難以支撐,而收養(yǎng)對于解決老年人贍養(yǎng)問題也不失為一條較好的解決途徑。因此,為有效發(fā)揮收養(yǎng)的社會功能,需要從我國的收養(yǎng)立法出發(fā),深入探究我國收養(yǎng)立法存在的問題,以完善我國的收養(yǎng)制度。一、收養(yǎng)概述(一)收養(yǎng)的概念 收養(yǎng)是指公民依法領(lǐng)養(yǎng)他人子女為自己子女,從而使收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人建

6、立擬制親子關(guān)系的民事法律行為。1領(lǐng)養(yǎng)他人子女的人是收養(yǎng)人,將子女或兒童送給他人收養(yǎng)的父母、其他監(jiān)護人和社會福利機構(gòu)是送養(yǎng)人,被他人收養(yǎng)的人是被收養(yǎng)人。收養(yǎng)人、送養(yǎng)人和被收養(yǎng)人是收養(yǎng)行為的當事人,但需要說明的是,送養(yǎng)人雖然是收養(yǎng)行為的參加者,但并不是收養(yǎng)關(guān)系的主體。收養(yǎng)使得原來沒有父母子女關(guān)系的人之前產(chǎn)生法律擬制的父母子女關(guān)系。因此,收養(yǎng)必須符合法定的條件,并履行法定的程序才能成立。2(二)收養(yǎng)的法律特征收養(yǎng)的法律特征主要包括以下幾個方面:第一,收養(yǎng)屬于民事法律行為。收養(yǎng)關(guān)系的確立應當建立在收養(yǎng)當事人自愿就收養(yǎng)達成一致意見的基礎(chǔ)上。所以從性質(zhì)上看,它屬于民事法律行為。第二,收養(yǎng)屬于要式法律行為。

7、大多數(shù)國家的收養(yǎng)立法都對收養(yǎng)條件和程序作了嚴格的規(guī)定,以避免非法收養(yǎng)行為的出現(xiàn)。所以從程序上看,它屬于要式法律行為。第三,收養(yǎng)產(chǎn)生法律擬制的血親關(guān)系。收養(yǎng)的成立將在被收養(yǎng)人與收養(yǎng)人及其近親屬間形成法律擬制的親子關(guān)系和近親屬關(guān)系,被收養(yǎng)人同生父母及近親屬之間原有的權(quán)利義務關(guān)系消滅。所以從法律后果上看,它產(chǎn)生法律擬制的血親關(guān)系。第四,收養(yǎng)關(guān)系的主體范圍為法律特定。首先,收養(yǎng)只能發(fā)生在非直系血親之間,在直系親屬之間創(chuàng)設(shè)不但沒有意義且會造成親屬關(guān)系的重疊。其次,由于收養(yǎng)行為是在自然人間創(chuàng)設(shè)擬制血親關(guān)系,故法人或者其他組織不得作為收養(yǎng)人。3所以從主體上看,收養(yǎng)關(guān)系的主體范圍為法律特定。二、國內(nèi)外收養(yǎng)立法

8、比較 (一)我國收養(yǎng)立法的相關(guān)規(guī)定被收養(yǎng)人原則上為14周歲以下的未成年人,包含:喪失父母的孤兒;找不到生父母的棄嬰和兒童;生父母有特殊困難而沒有能力撫養(yǎng)的子女。收養(yǎng)人應當滿30周歲,有撫育子女的能力,沒有親生子女或者是養(yǎng)子女,沒有患有醫(yī)學上認為不應該收養(yǎng)子女的疾病,而且其只能收養(yǎng)一名兒童。無配偶的男子收養(yǎng)女子的,他們之間的年齡差距應在40周歲以上。如果是有配偶的人收養(yǎng),須是夫妻共同收養(yǎng)。我國收養(yǎng)關(guān)系的確立采用行政程序,由縣級以上人民政府民政部門承擔具體的登記事務。我國的收養(yǎng)在性質(zhì)上是一種單一的完全收養(yǎng)。收養(yǎng)一旦成立,養(yǎng)子女與養(yǎng)父母及其近親屬間產(chǎn)生法律擬制的親子關(guān)系和近親屬關(guān)系,而養(yǎng)子女與其生父

9、母及其他近親屬間的權(quán)利義務關(guān)系則因收養(yǎng)的成立而消滅。我國收養(yǎng)無效的情形包括:收養(yǎng)因收養(yǎng)人、送養(yǎng)人不具有相應的民事行為能力而無效4;收養(yǎng)行為參加者的意思表示不真實;違反了法律或社會公共利益;不具備收養(yǎng)行為的成立要件等。 (二)國外收養(yǎng)立法的相關(guān)規(guī)定1.德國收養(yǎng)人一般情況下應滿25周歲,如果是夫妻共同收養(yǎng)的,一方滿25周歲,他方滿21周歲即可。被收養(yǎng)人如果是收養(yǎng)人的非婚生子女或其配偶的子女,收養(yǎng)人只需滿21周歲。收養(yǎng)人為夫妻的,一般要求夫妻共同收養(yǎng),但在特殊情況下也可一方單獨收養(yǎng),如被收養(yǎng)人是收養(yǎng)人的非婚生子女,或一方滿21周歲但他方無行為能力或未滿21周歲。德國對被收養(yǎng)人的年齡未作特殊限制,未成

10、年人和成年人均可,只是他們適用的收養(yǎng)類型不同,分別為完全收養(yǎng)和不完全收養(yǎng)。收養(yǎng)人必須向法院提出經(jīng)過公證人制作成公證書的申請,然后再由法院對其申請進行審查,一般情況下只有在收養(yǎng)人對被收養(yǎng)人進行一段時期的撫養(yǎng)教育后,法院才作出最終裁決。2.日本收養(yǎng)人應當是滿20周歲的人,但已婚且不滿20周歲的人也可以收養(yǎng)。如果是夫妻的必須共同收養(yǎng),除非被收養(yǎng)人是配偶的婚生子女或配偶不能正確表達的。日本對被收養(yǎng)人的年齡沒有特殊限定,只是嚴禁把尊親屬或年長者收養(yǎng)為子女。在特別養(yǎng)子制度中,被收養(yǎng)人應當是不滿6周歲或不滿8周歲但于6周歲前已連續(xù)由收養(yǎng)人監(jiān)護的兒童。在日本,一般收養(yǎng)沒有試養(yǎng)期,但特別養(yǎng)子制度中有6個月的試養(yǎng)

11、期,法院必須在對兒童與收養(yǎng)人的相處狀況進行詳細的調(diào)查后方可裁決是否最終成立收養(yǎng)。其成立一般要經(jīng)過申請、審理、宣告和申報四個步驟,其中最重要的是收養(yǎng)申報,要求與婚姻申報依據(jù)相同的步驟和方式進行。 日本一向認為成立收養(yǎng)與締結(jié)婚姻的性質(zhì)相似,都是一種簽訂身份契約的法律行為,所以收養(yǎng)可以準用婚姻撤銷等規(guī)定。收養(yǎng)撤銷主要有以下幾種情況:養(yǎng)父母系未成年人收養(yǎng)的撤銷;被收養(yǎng)人系年長者等收養(yǎng)的撤銷;監(jiān)護人和被監(jiān)護人間未經(jīng)法院許可收養(yǎng)的撤銷;配偶或監(jiān)護人不同意收養(yǎng)的撤銷;因欺詐、脅迫而成立收養(yǎng)的撤銷等。而收養(yǎng)無效的情形主要包括:因錯認人或其他事由,當事人之間無實行收養(yǎng)的意思時;當事人不進行收養(yǎng)申報時。53.英國

12、夫妻二人共同收養(yǎng)子女的,年齡必須滿21周歲,且二人中至少有一人在英國有居所。年齡達21周歲的成年人還可以單獨收養(yǎng),而且收養(yǎng)人既可以是未婚的人,也可以是夫妻中的一方,但后一種情況要求具備特殊的情形,如收養(yǎng)人的配偶音訊不明或因身體原因而不能為收養(yǎng)申請等。英國只允許收養(yǎng)不滿18周歲且沒有結(jié)婚的未成年人,不允許收養(yǎng)成年人,而且要求被收養(yǎng)兒童與申請人一起生活達必要期間。收養(yǎng)申請應當由收養(yǎng)人向相關(guān)法院提出,經(jīng)法院審查后決定是否頒布收養(yǎng)令而確立收養(yǎng)。同時,英國還規(guī)定了收養(yǎng)登記制度,經(jīng)法院確認的收養(yǎng)關(guān)系尚須在有關(guān)行政部門登記后才能完全符合法律的要求,司法審查與行政確認并存。英國法對收養(yǎng)的撤銷基本上持否定態(tài)度,

13、僅在特殊情況下(如非婚生子女的準正),允許撤銷收養(yǎng)。6 4.美國在美國,未成年人和成年人均可以被收養(yǎng),只是成年人收養(yǎng)被視為一種特殊類型,常常附加一些條件,如具體限定收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人間的年齡差距,禁止同性戀男子收養(yǎng)他的情人等。收養(yǎng)人應為成年人,如果是已婚者的,則要求夫妻共同收養(yǎng)。一般原則上允許單方收養(yǎng),但實踐中更傾向于夫妻收養(yǎng)。美國所有州的家庭法都認為收養(yǎng)是一種司法行為,因而特別注重法院在收養(yǎng)確立過程中發(fā)揮的作用。收養(yǎng)人應當向法院提出書面申請,法院在進行必要的調(diào)查后,才可以就收養(yǎng)申請進行審理,并要求經(jīng)過一定的監(jiān)督期才能做出最后的裁決。(三)國外收養(yǎng)立法對我國的啟示從上述國家的立法來看,為被收養(yǎng)人

14、、收養(yǎng)人設(shè)置一定年齡限制是最常見做法。被收養(yǎng)人一般要求是未成年人,而成年人能否被收養(yǎng),各國的態(tài)度不一。德國、日本等大陸法系國家允許收養(yǎng)成年人,而以英國為代表的英美法系國家,一般禁止收養(yǎng)成年人。我國要求被收養(yǎng)人必須不滿14周歲,條件比較苛刻,應予以放寬。原則上規(guī)定收養(yǎng)人須是成年人,年齡一般在20周歲到25周歲之間。收養(yǎng)人已婚的,一般要求夫妻二人共同收養(yǎng),少數(shù)國家容許在滿足特定條件的情況下進行單獨收養(yǎng)。而我國要求收養(yǎng)人必須滿30周歲且無子女,條件比較苛刻,應予以放寬。試收養(yǎng)期,是各國收養(yǎng)法普遍規(guī)定的制度,可謂是當代收養(yǎng)立法的一大共同特征,而我國現(xiàn)行的收養(yǎng)法還沒有規(guī)定這一制度,而以上國家的做法可以為

15、我國試養(yǎng)期制度的建立提供借鑒。英國和美國的大多數(shù)州只容許完全收養(yǎng),否認不完全收養(yǎng)的存在,而日本和德國則既容許完全收養(yǎng)又容許不完全收養(yǎng)。我國只容許完全收養(yǎng),但不能否認不完全收養(yǎng)制度有其合理之處。從收養(yǎng)的形式要件來看,強調(diào)收養(yǎng)確立過程中國家公權(quán)力的介入是各個國家收養(yǎng)立法的顯著共同點。相關(guān)國家機關(guān)應當對收養(yǎng)的條件進行審查,并由其最終裁決收養(yǎng)是否成立。我國采用了一元的登記主義,雖然在一定程度上增強了國家權(quán)力的干預,但缺乏實質(zhì)性審查和收養(yǎng)確立后的監(jiān)督機制,應加強在這方面的國家公權(quán)力的介入。關(guān)于收養(yǎng)的無效與撤銷,各個國家的立法有很大不同,有些國家對其分別作出了規(guī)定,而有些國家則基本上否認它的存在,僅在極特

16、別的情形下才允許撤銷收養(yǎng)。而我國僅規(guī)定了無效的情形,而未提及撤銷的問題,應補充這方面的規(guī)定。三、我國收養(yǎng)立法中存在的幾點問題(一)被收養(yǎng)人的范圍太小,收養(yǎng)人的條件太嚴格我國規(guī)定14周歲以下的兒童可成為被收養(yǎng)人,但這樣規(guī)定使處在14周歲到18周歲這個年齡階段的兒童不能被收養(yǎng)。然而現(xiàn)實卻是這個年齡階段的孩子也是需要被照顧的,他們無法養(yǎng)活自己,沒有獨立生活的能力,且處于受教育的重要時期和世界觀、人生觀、價值觀形成的關(guān)鍵時期。他們的身心都處在發(fā)育階段,如果沒有家庭的庇護和良好的生活環(huán)境,他們的生活質(zhì)量就沒有保障,只能選擇流浪、進入福利院、孤兒院或者過早地進入社會,這無疑對他們百害而無一利,也有損于社會

17、的長期穩(wěn)定。我國要求收養(yǎng)人必須滿30周歲,但如果是繼父母收養(yǎng)繼子女的則可以不受該限制。我國男性的法定婚齡是22周歲,女性是20周歲,如果讓一對被確診為不孕不育的夫妻等上將近10年的時間才可以收養(yǎng)孩子,無疑是不符合社會現(xiàn)實的,他們勢必會通過不正當?shù)耐緩绞震B(yǎng)孩子,這不僅會造成大量的事實收養(yǎng)存在,而且可能給拐賣兒童等犯罪帶來極大的發(fā)展空間。 如果是單身男子收養(yǎng)女童的,年齡差距必須超過40歲,但收養(yǎng)三代以內(nèi)同輩旁系血親的子女的可以不受該限制。這一規(guī)定是為了避免單身男子性侵被收養(yǎng)女子,立法本意雖好,卻不能達到立法者想要的結(jié)果?,F(xiàn)實社會中,六旬、七旬老人猥褻、強奸女童的現(xiàn)象屢見不鮮,并且這樣做在一定程度上

18、犧牲了收養(yǎng)人的利益,尤其是在收養(yǎng)制度的“養(yǎng)老”功能勢必復興的時代。一個單身男性收養(yǎng)女童,假使女童剛出生,男子最低也要滿40周歲,20年后,男子60周歲,又有多少年時間可以享受養(yǎng)女的照料呢?如此看來,他的收養(yǎng)目的勢必會落空,其付出的心血也注定得不到應有的回報,對其來說是不公平的。我國還規(guī)定收養(yǎng)人必須無子女,但縱觀其他國家的收養(yǎng)法,都沒有此類規(guī)定。這樣規(guī)定雖然在一定程度上防止了少數(shù)父母通過收養(yǎng)親生子女來規(guī)避法律從而借機多生孩子的行為,但卻把有子女且有充足能力收養(yǎng)兒童的人拒之收養(yǎng)門外,使其空有收養(yǎng)之慈心,而無收養(yǎng)之力,導致符合收養(yǎng)條件的人大幅度銳減,可謂因小失大,給兒童權(quán)益的有效保護帶來了極大的障礙

19、。 (二)收養(yǎng)類型單一,缺少不完全收養(yǎng)制度我國的收養(yǎng)在性質(zhì)上屬于單一的完全收養(yǎng),沒有兼采不完全收養(yǎng)。這不利于有效解決老年人贍養(yǎng)問題及離異子女撫養(yǎng)等社會問題。一方面,我國之前實行的計劃生育政策使得父母在養(yǎng)育兒女的過程中承擔極大的風險,一旦“獨生子女”意外死亡,其父母的晚年將面臨無人贍養(yǎng)的窘境。而無人贍養(yǎng)的老人不僅包括“失獨”老人,而且還包括大量的無子女老人,要解決他們的晚年贍養(yǎng)問題,收養(yǎng)成年人可謂是較好的途徑之一。況且隨著各國老齡化的加劇,收養(yǎng)制度的“養(yǎng)老”功能勢必會逐步復興,成年人收養(yǎng)問題會成為今后立法的一個重點,如果仍對成年人適用完全收養(yǎng),則意味著一旦收養(yǎng)關(guān)系確立,該成年人與其生父母間的權(quán)利

20、義務關(guān)系即告消滅,就可以免除其對生父母的贍養(yǎng)義務,這將造成社會的不正義。另一方面,我國的再婚比例不斷上升,但再婚家庭的離婚率也相當高。再婚家庭缺少親子關(guān)系,極易引發(fā)了家庭矛盾,造成家庭的再次破裂,而通過繼父母收養(yǎng)繼子女的方法可以有效避免這一局面,增進家庭的和諧穩(wěn)定。但是,如果在完全收養(yǎng)制度下收養(yǎng)繼子女,勢必要割斷子女與其生父或生母間的親子關(guān)系,不僅傷害了父母子女間的親情,還不利于子女的健康成長。 (三)收養(yǎng)的審查過于形式,國家干預不到位根據(jù)中國公民收養(yǎng)子女登記辦法的有關(guān)條款,我們可以發(fā)現(xiàn)收養(yǎng)登記部門對收養(yǎng)的成立條件只進行書面審查,使得審查工作流于形式。這種書面審查無法證實收養(yǎng)的真實性和可靠性,

21、7收養(yǎng)登記部門不可能全面了解到收養(yǎng)的動機、收養(yǎng)當事人的實際狀況、養(yǎng)父母與養(yǎng)子女的實際相處情況和被收養(yǎng)人的真實意思等。另外,紙質(zhì)資料又極易偽造,使得實踐中許多不合法的收養(yǎng)得以確立,對兒童的權(quán)益造成了不可彌補的損害。 收養(yǎng)的宣告必須在收養(yǎng)人對養(yǎng)子女予以適當時間的養(yǎng)育后才可作出,這一時期即為試養(yǎng)期。8試養(yǎng)期制度是當今各國收養(yǎng)立法的共同特征之一,它強調(diào)國家在收養(yǎng)成立過程中的監(jiān)督,但我國卻未設(shè)立該制度,給兒童權(quán)益的保護帶來了隱患。因為在收養(yǎng)關(guān)系中兒童處于弱勢地位,所以必須在得出該收養(yǎng)對兒童有益的結(jié)論后再宣告收養(yǎng)成立才能最大限度地保護兒童的利益,否則可能使事實上不利于兒童的收養(yǎng)得以確立,損害兒童的利益。收

22、養(yǎng)關(guān)系確立后,養(yǎng)父母與養(yǎng)子女之間產(chǎn)生與親生父母子女間相同的親子關(guān)系,但這種關(guān)系畢竟只是法律擬制的,沒有情感基礎(chǔ)和真正的血緣羈絆,異于自然血親間的骨肉親情,所以需要對收養(yǎng)成立后收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的生活狀況進行監(jiān)督,以防止養(yǎng)父母侵害養(yǎng)子女的合法權(quán)益,或是不承擔養(yǎng)父母應盡的撫養(yǎng)教育等義務。而我國卻未規(guī)定收養(yǎng)成立后的法律監(jiān)督制度,在這一方面還處于法律空白狀態(tài),顯現(xiàn)出在收養(yǎng)成立過程中國家監(jiān)督的不足,畢竟收養(yǎng)子女不是一蹴而就的事情,而是一項涉及身份、財產(chǎn)等權(quán)利義務關(guān)系的重大事項。(四)缺少可撤銷收養(yǎng),無效收養(yǎng)過于原則關(guān)于收養(yǎng)無效和撤銷的理由,日本的做法是明確列舉,而我國不但沒有設(shè)立收養(yǎng)撤銷制度,而且對無效收

23、養(yǎng)的規(guī)定過于籠統(tǒng),即對違反民法通則第55條(現(xiàn)為民法總則第143條)及收養(yǎng)法相關(guān)規(guī)定的收養(yǎng)行為一律確認無效,流于形式且范圍過寬,不利于現(xiàn)實中的具體實施。在這種立法模式下,輕微瑕疵收養(yǎng)行為將歸于無效,這是不適當?shù)?。因為養(yǎng)子女與養(yǎng)父母之間可能已經(jīng)建立起深厚的感情,一味地認定這種情形無效,不利于養(yǎng)親家庭的穩(wěn)定,同時也不利于對未成年被收養(yǎng)人利益的保護。收養(yǎng)的無效制度,大致有這樣幾個問題:第一,就表達方式而言,作為民事單行法的收養(yǎng)法這樣規(guī)定無可厚非,但不久之后收養(yǎng)制度將被納入統(tǒng)一的民法典,這樣表達就難免造成不必要的重復,使民法典總則的內(nèi)容喪失了統(tǒng)攝全局的作用;第二,就內(nèi)容來看,盡管對無效收養(yǎng)行為的類型作

24、出了規(guī)定,但卻無法解決收養(yǎng)行為的瑕疵已自然愈合時收養(yǎng)的效力問題,也無法明確有權(quán)主張收養(yǎng)無效的主體范圍;第三,從上述內(nèi)容可以看出,我國的收養(yǎng)無效范圍過寬,未區(qū)分可撤銷收養(yǎng)和無效收養(yǎng)。四、完善我國收養(yǎng)立法的對策(一)適當放寬被收養(yǎng)人和收養(yǎng)人的范圍我國應當放寬未成年被收養(yǎng)人的年齡范圍,不應局限在14周歲以下。根據(jù)我國國情,我國孩子一般獨立較晚,甚至大多數(shù)成年人還需要父母的幫助,成為“啃老”一族,何況還處于初高中階段的14到18周歲的孩子。這個階段的孩子沒有獨立生活能力,處在身心發(fā)育的關(guān)鍵階段,必須有家庭的庇護,生活質(zhì)量才能有保障。所以,既然有家庭愿意收養(yǎng)這個年齡階段的孩子,我們?yōu)槭裁匆芙^?允許收養(yǎng)

25、不僅可以減輕社會壓力,還可以使無家可歸的未成年人回歸家庭,擁有更好的未來。關(guān)于收養(yǎng)人的條件,本文認為:首先,30周歲的年齡限制過高,應予以適當降低,考慮到我國的法定婚齡,應以22周歲為宜。雖然30周歲以上的人可能心智比較成熟且擁有更好的經(jīng)濟能力,但隨著經(jīng)濟的快速發(fā)展,越來越多的年輕人也通過自主創(chuàng)業(yè)獲得了財富,在社會的磨礪下變得成熟穩(wěn)重,因此我們沒有理由去限制他們收養(yǎng)的權(quán)利。況且與其他國家相比較,我國對收養(yǎng)人的年齡限制確實過高,就是在英國,收養(yǎng)人的年齡要求也已經(jīng)從25周歲降低到21周歲了;其次,單身男子收養(yǎng)女子的年齡差距規(guī)定應當刪除。英國早在1976年就廢除了單身男性收養(yǎng)女性的特殊限制,改由法院

26、根據(jù)具體情況自由裁量。單純采用年齡差距條件來規(guī)避這種收養(yǎng)帶來的性侵風險是沒有實質(zhì)效果的,應通過收養(yǎng)的實質(zhì)審查和收養(yǎng)成立后的監(jiān)督機制來杜絕此類惡性事件;再次,我國應當刪除收養(yǎng)人無子女的條件。該規(guī)定主要是在獨生子女政策的背景下制定的,而在全面放開“二孩”政策的當下該規(guī)定則失去了原有的意義。即使刪除該規(guī)定可能帶來養(yǎng)父母侵害養(yǎng)子女權(quán)益的現(xiàn)象(如養(yǎng)父母因偏愛自己的親生子女而忽視、虐待養(yǎng)子女等),但也可以通過事后監(jiān)督機制和收養(yǎng)的解除和撤銷來解決。(二)增設(shè)不完全收養(yǎng)制度1.明確適用不完全收養(yǎng)的類型世界各國就收養(yǎng)類型的規(guī)定差別很大,但從宏觀上看主要有這幾種模式。如法國,明確規(guī)定完全收養(yǎng)和不完全收養(yǎng)兩種制度,

27、由當事人任意選擇。如德國,一方面確立一種以完全收養(yǎng)為主的制度,另一方面又對不完全收養(yǎng)持有保留態(tài)度,允許在特殊情下成立不完全收養(yǎng)。如以英國和美國為代表的英美法系國家,僅容許完全收養(yǎng),對不完全收養(yǎng)持否認態(tài)度。從上述國家來看,完全收養(yǎng)制度的普遍推行是共同特征,其產(chǎn)生的原因與現(xiàn)代各國收養(yǎng)立法中的“保護兒童最大利益”原則息息相關(guān),所以得到世界上大多數(shù)國家收養(yǎng)立法的肯定,但我們也應該看到,不完全收養(yǎng)有它存在的意義,特別是在成年人收養(yǎng)、繼父母對繼子女收養(yǎng)問題上,不完全收養(yǎng)的確能提供一條比較好的解決途徑?!笆И殹被驘o子女的老人收養(yǎng)成年人,如果采用不完全收養(yǎng),則該成年人在照料養(yǎng)父母的同時,可以一并承擔起對生父母

28、的贍養(yǎng)義務,這樣不僅解決了孤寡老人的贍養(yǎng)問題,還兼顧了 生親與養(yǎng)親兩方面的利益,不會造成不公平。繼父母對繼子女收養(yǎng),如果采用不完全收養(yǎng),不但可以拉近繼子女與繼父母的關(guān)系,促進重組家庭的穩(wěn)定,還保留了繼子女與其生父或生母的聯(lián)系,照顧了他們之間難以割舍的感情。因此,建議我國把單一的完全收養(yǎng)改成以完全收養(yǎng)為主不完全收養(yǎng)為輔的形式。在對未成年人實行完全收養(yǎng)的同時,允許將無子女的孤寡老人收養(yǎng)成年人、繼父母收養(yǎng)繼子女等視為特殊的收養(yǎng)行為,并且適用不完全收養(yǎng)。2.確定不完全收養(yǎng)的效力“失獨”或無子女的孤寡老人收養(yǎng)成年人、繼父母收養(yǎng)繼子女時,該不完全收養(yǎng)的效力僅及于被收養(yǎng)人及其晚輩直系血親與收養(yǎng)人之間,不及于

29、收養(yǎng)人的親屬。被收養(yǎng)人及其晚輩直系血親與本生親屬間的關(guān)系并不消滅,即被收養(yǎng)人與養(yǎng)親和生親間均保持親屬關(guān)系,互有扶養(yǎng)義務及繼承權(quán)利,9但是被收養(yǎng)人的生父母對其的義務后于收養(yǎng)人所負的義務。(三)對收養(yǎng)進行實質(zhì)審查,強化公權(quán)干預1.收養(yǎng)行為的實質(zhì)審查我國的收養(yǎng)成立審查還拘泥于書面審查,從保護兒童利益的角度出發(fā),建議進行實質(zhì)性審查。世界上許多國家對收養(yǎng)的審查都采用司法程序,由法院來審查收養(yǎng)是否符合條件,并對符合條件的收養(yǎng)宣告收養(yǎng)成立。但是依據(jù)我國現(xiàn)階段的國情,不適宜由法院來審查。我國基層法院每年受理的案件已經(jīng)讓法院不堪重負,不可能再分出一部分司法資源來對收養(yǎng)成立條件進行實質(zhì)審查。因此,仍應當由縣級以上

30、民政部門承擔收養(yǎng)登記的一系列實質(zhì)審查工作。實質(zhì)審查的內(nèi)容主要包括收養(yǎng)人的收養(yǎng)目的、思想品德素質(zhì)、身體狀況、受教育程度和撫育子女的能力,家庭情況及經(jīng)濟收入水平,被收養(yǎng)兒童的適應情況及與收養(yǎng)人的相處狀況,送養(yǎng)人的條件等,確有必要時還可以進行實地走訪調(diào)查,向其居住地基層組織、工作單位等核實相關(guān)情況。2.增設(shè)試養(yǎng)期制度我國規(guī)定的收養(yǎng)登記審查期限較短,無法深入調(diào)查被收養(yǎng)兒童在養(yǎng)父母家庭的生活情況,因此有必要在收養(yǎng)成立前規(guī)定一段考察期間,視被收養(yǎng)兒童與養(yǎng)父母的相處情況,決定是否宣告收養(yǎng)成立。所以建議我國在收養(yǎng)成立前設(shè)置一段約6個月的試養(yǎng)期,這段時期過后才可向滿足收養(yǎng)條件且與養(yǎng)子女生活和諧的申請人發(fā)放收養(yǎng)登

31、記證。3.建立健全收養(yǎng)成立后的監(jiān)督機制收養(yǎng)在收養(yǎng)主體間形成擬制的親子關(guān)系,涉及收養(yǎng)主體權(quán)利義務關(guān)系的方方面面,單純依靠試養(yǎng)期制度來考察收養(yǎng)的情況是遠遠不夠的。試養(yǎng)期制度雖可在收養(yǎng)成立過程中發(fā)揮一定的作用,但是收養(yǎng)成立后,被收養(yǎng)人的權(quán)益保護還需要依靠長效的監(jiān)督機制。根據(jù)我國的實際情況,仍應該由縣級以上民政部門負責收養(yǎng)成立后的監(jiān)督工作,必要時還可以委托當事人居住地的基層組織進行實地走訪調(diào)查。調(diào)查主要圍繞養(yǎng)子女在養(yǎng)父母家庭的生活狀況展開,發(fā)現(xiàn)養(yǎng)子女遭受虐待、遺棄等的,應當及時進行批評教育、責令改正,并向縣級以上民政部門報告,收養(yǎng)人構(gòu)成犯罪的還應當追究其刑事責任。(四)補充收養(yǎng)無效與收養(yǎng)撤銷制度1.增加可撤銷收養(yǎng)制度當代收養(yǎng)立法大多注重收養(yǎng)的“育幼”功能,在大力推及完全收養(yǎng)的前提下,對收養(yǎng)的撤銷持審慎態(tài)度,但我們也應該看到輕微性地違反收養(yǎng)成立要件,并未危及社會公共利益、他人重大利益時,讓當事人自己根據(jù)實際情況來選擇是否撤銷收養(yǎng),賦予他們相應的撤銷權(quán),是否更有益于維護當事人的權(quán)利?根據(jù)我國現(xiàn)行收養(yǎng)法,意思表示不真實的收養(yǎng)行為無效,包括一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危使對方在違背真實意思的情況下所為的收養(yǎng)行為,10而根據(jù)我國合同法的相關(guān)條文,這種情形下所訂立的合同除損害國

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