國際商法重點對國際經(jīng)濟學研究方法

1、以下是整理好的一些考試重點，考試案例居多。案例不是固定的，少去上課的同學請在看以下重點時，一定也要結(jié)合課本的相關(guān)章節(jié)看看，至少要先看懂課本上的內(nèi)容，況且老師講課是沒有PPT的。如果單看資料，理解老師所說的重點內(nèi)容就沒那么容易。哈，還是那句話：整理的資料難免有錯誤遺漏，請見諒并指出修正考試題型：1、 單選題（10*2=20分）2、 判斷題（10*2=20分）3、 簡答題（4-5題=20-30分）4、 案例分析題（2-3題=30-40分）注：我國同外國公司簽訂合同，一律適用外國法律。分析案例時，要注意分英美法和大陸法，案例分析時要理論聯(lián)系案例實際情況，不要只單單說理論方面。老師打分時是分點給分的第

2、1章 ：國際商法導(dǎo)論1、 國際商法的概念（P1 第一段）2、 國際商法調(diào)整的范圍：eg : (1)中國的一家公司和外國的一家公司在廣交會上簽訂合同，屬于國際商法調(diào)整的范圍；（2）中老緬聯(lián)合在湄公河執(zhí)行巡邏，不屬于國際商法調(diào)整的范圍。3、 商法：平等主體之間的經(jīng)濟法律關(guān)系；經(jīng)濟法：調(diào)整的是國家對經(jīng)濟生活的干涉，包括橫向和縱向，即管理與被管理。4、 P3 國際商法的淵源：一是國際條約，二是國際貿(mào)易慣例，三是國內(nèi)法5、 P11 兩大法系的差異及其發(fā)展趨勢（1） .(2).(3).（4）法律構(gòu)成不一樣（大陸法：分為公法和私法；英美法：分為衡平法和普通法）（5） 法官在立法的作用不同（大陸法：法官一般沒

3、有起立法作用；英美法：法官一般有立法作用）（6） 法官的地位不同（大陸法：審訊，法官主導(dǎo) ；英美法：法官次要，雙方抗衡，有陪審團。）（7） 法律地位不同（大陸法：法院與政府平級，審理政府案件時成立特殊法院；英美法：法院地位高于政府）第2章 ：合同法重點：（1）利用合同的六大要素對案件進行分析（注意理論聯(lián)系案例實際）（2） 違約的類型 （3）救濟的方法1、 P24 合同的六大要素、要件（用來判斷合同是否有效，有效：則可以追究違約責任；無效：無法追究違約責任）1、 要約和承諾（1） 要約的有效要件：內(nèi)容具體、明確；有拘束力（2） 承諾的有效要件：P312、 當事人具有締約能力：注：未成年人的有效合

4、同：涉及與其個人成長有關(guān)的必需品和對其有利的合同，則為有效合同，如果兩者都存在，則兩者相對比，看哪個更有利。無效合同：未成年人的借貸合同無效3、存在對價（英美)和約因(大陸）：對價的要件：（1）來自受允諾人 （2）合法 （3）有價值但不必等值 （4）不能是已存在的義務(wù)，但超出部分可以 （5）不能是過去的對價，是已履行的或待履行的。4，合同形式符合法律規(guī)定：（1） 大陸法：分為要式（書面）和不要式（書面、口頭和行為）（2） 英美法：分為簽字蠟封合同和簡式合同（行為、口頭和書面，其中書面又分為要式和不要式）5、 具備合法性：英美法中，下列三類協(xié)議是非法的，不構(gòu)成合同：（1）違反成文法的協(xié)議（2）違

5、反公共政策的協(xié)議（3）不道德的合同6、 合意必須真實:而不真實的包括四種情況：P35（1） 錯誤（大陸法承認單方面錯誤，英美法不承認單方錯誤）（2） 欺詐大陸法只有一種，即欺詐；而英美法分為欺詐性錯誤陳述、疏忽性錯誤陳述、非故意性錯誤陳述，其中，前兩種是可以要求其解除合同或給予賠償，而最后一種是只能要求其給予賠償，而不可以解除合同大陸法和英美法都認為只有當一方當事人負有對某種事實作出說明的義務(wù)時，不作這種說明才構(gòu)成欺詐，如果沒有這種義務(wù)，單純的沉默不構(gòu)成欺詐。其中，英美法的欺詐包括半真半假和一開始是對的，后來是錯的，但沒有把這種變化說出來，而如果沒有說出來，就構(gòu)成欺詐。（3） 脅迫（脅迫的手段

6、是多種多樣的，目的是唯一的，即產(chǎn)生恐怖。脅迫的對象可能是合同當事人或以其有利害關(guān)系的人。脅迫也可能是來自第三方的脅迫，但不同國家的態(tài)度不同，分為知道與不知道）（4） 顯失公平.2、 違約：1、 是不是不履行合同就構(gòu)成違約？答：不是的，也有免責的情況P44 違約的免責情況：（1）英美法：合同落空，即使得目標和目的不存在，落空，無法實現(xiàn)（2）大陸法：情勢變遷2、預(yù)期違約：即沒有到合同履行期限就提前違約三、救濟方法：P49（1）實際履行（標的物獨一無二；尋找替代物很難；金錢可以補償?shù)囊话悴粫髮嶋H履行）（2）損害賠償（有損害；可以預(yù)見得到）（3）違約金（大陸法：有懲罰性，將違約金與實際損失相比較，

7、如果兩者一致，是補償性。如果違約金遠遠高于實際損失，則具有懲罰性；英美法：沒有懲罰性）（4）禁令（英美法獨有的，可以同時和其他救濟方法使用，但是禁令不能給某人造成毀滅性后果）（5）其他救濟方法（修補、重做、更換）P69 （13）案例分析（此答案只是比較簡單陳述，僅供參考）問題：1、分析要約的六大要素：答：（1）要約：我方的要約具體明確，而且有拘束力；承諾：承諾是美發(fā)出的，即受要約人發(fā)出的；承諾是在有效期內(nèi)發(fā)出的；承諾與要約的內(nèi)容一致，雖然修改了，但不是合同的重要內(nèi)容，所以還是一致的；承諾的方式符合要求，美方是用回電進行承諾，所以符合.（2） 當事人有締約能力，因為雙方都是商主體。（3） 對價（

8、對價是錢，即我方賣出農(nóng)產(chǎn)品，美方還錢）（4） 合同形式符合法律規(guī)定.（5） 具備合法性，案例中的合同目的是合法的，合同標的、合同的成立和履行也是合法的.（6） 合意真實，案例中雙方簽訂合同但是出于自愿的.2、 美方的做法為預(yù)期違約，那么我方可采取什么方式？（1） 可以立即起訴（2） 可以繼續(xù)發(fā)盤，如果等到美方最后仍然違約，那么就起訴。而在等待的這個過程中所發(fā)生的損失由我方自己承擔。案例：我國一家A公司發(fā)盤給美國B公司，聲稱出售圣誕樹，每棵25美元，11月1日交貨，B公司復(fù)電：每棵20美元，A公司復(fù)電：若每棵20美元，則10月1日交貨。B公司復(fù)電：20美元，10月交貨。問：（1）有幾個要約，幾個

9、承諾？答：有三個要約.（內(nèi)容具體明確，有拘束力則為要約）一個承諾. （答題時要說明一下要約和承諾的有效要件，具體請看前頭的筆記）（2）承諾人是誰？答：美國B公司 （3)若八月中旬我方去電：因原材料價格上漲，要求提價，不提價就不交貨。B公司復(fù)電不提價，A公司復(fù)電稱無法交貨，則A公司是什么行為，B公司可以采取什么方法？答：A公司是預(yù)期違約的行為.B公司可以采取的方式有：立即起訴或等到合同履約期到再起訴。（4）哪些救濟方法不適用本案，為什么？答：適用繼續(xù)履行和損害賠償.不適用修改、替代、重做、禁令.。課本第六章 代理法：重點：代理的類型和要件；代理的內(nèi)部關(guān)系；代理的外部關(guān)系1、 P166 代理的類型

10、： 大陸法：3*2=6+1（表見代理）代理的類型要件 7+7+1(無權(quán)代理，大陸法和英美法都有)=15+1+1 英美法P166：1+1=4+3=7 大陸法一共有8種代理類型，英美法也是8種。代理涉及三方關(guān)系 被代理人/本人 第三人 代理人1、 英美法：根據(jù)代理形成的原因分類：（1） P166協(xié)議代理.（協(xié)議代理大部分是被代理人承擔第三人的權(quán)利和義務(wù)，小部分是代理人承擔。如果協(xié)議代理是本人完全不公開類型，那么，完全不公開的本人有權(quán)介入合同，并直接對第三人行使請求權(quán)，或在必要時，對第三人起訴。如果本人行使了介入權(quán)，他就要對第三人承擔義務(wù)。第三人發(fā)現(xiàn)了本人之后，享有選擇權(quán)。他可以從代理人或本人任選一

11、人作為履約的對象，也可以選擇代理人或本人作為起訴的對象。但第三人一旦選定承擔義務(wù)的對象之后，就不能再改變）（2） P166追認代理.（被代理人承擔與第三方的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系）形成追認代理的規(guī)則：P166.注意：這些規(guī)則必須同時具備）（3） P167不容否認的代理.（被代理人承擔與第三方的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系）不容代理形成須符合的三個要求.（4） P167為情勢所迫的代理.（被代理人承擔與第三方的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系）根據(jù)本人的公開程度分類：（1） P168本人完全公開的代理.（被代理人承擔與第三方的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系）（2）P168公開本人的代理.（被代理人承擔與第三方的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系）（3）P168本人完全不

12、公開的代理.（代理人承擔與第三方的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，但是在英美法中，完全不公開的本人有權(quán)介入合同，并直接對第三人行使請求權(quán)，或在必要時，對第三人起訴。如果本人行使了介入權(quán)，他就要對第三人承擔義務(wù)。第三人發(fā)現(xiàn)了本人之后，享有選擇權(quán)。他可以從代理人或本人任選一人作為履約的對象，也可以選擇代理人或本人作為起訴的對象。但第三人一旦選定承擔義務(wù)的對象之后，就不能再改變）2、大陸法系的分類：根據(jù)代理人是否以本人的名義與第三人為法律行為（1） 直接代理.（在直接代理之中，由于代理人是以被代理人的名義，在代理的權(quán)限內(nèi)與第三人實施某種商業(yè)活動，其法律后果直接由本人承擔。代理人對第三人不承擔責任，也不享受權(quán)利）（2

13、） 間接代理.（代理人以自己的名義，為本人的計算而與第三人訂立合同，代理人可以直接對第三方承擔權(quán)利和義務(wù)，而如果日后再將其權(quán)利和義務(wù)通過另一合同轉(zhuǎn)移給本人，在間接代理中，存在兩個合同關(guān)系，首先代理人以自己的名義和第三人簽訂合同。其次由代理人和本人簽訂以前合同為基礎(chǔ)的第一個合同。這樣一來，第一個合同的權(quán)利義務(wù)，就通過第二個合同轉(zhuǎn)移給本人。大陸法強調(diào)，本人不能直接對第一個合同行使權(quán)利，不得直接對第三人主張權(quán)利）根據(jù)代理人主動為意思表示或接受意思表示分類（代理人是否主動，主動即積極代理）(1） P169積極代理.(2） P169消極代理.根據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生的原因分類（1） P169法定代理.（2） P1

14、69意定代理.表見代理P171（大陸法為表見代理，相當于英美法的不容否認的代理）3、英美法和大陸法都有的代理：無權(quán)代理P1704、對等原則（1）若被代理人通知第三方代理權(quán)存在是書面的，撤銷也應(yīng)是書面的；（2）當初代理關(guān)系成立時通知多少人，撤銷時也應(yīng)該通知多少人5、P175替代責任原則：代理人在進行代理義務(wù)時所為的侵權(quán)行為，本人也要承擔責任。這一原則又被稱為替代責任原則。例如，一百貨商場的職員在商場里打傷了與之爭論的顧客，商場對此侵權(quán)行為就要承擔責任。但是，不是所有代理人的侵權(quán)責任都要被代理人承擔。替代責任原則需要建立在主仆關(guān)系上，最典型的是雇傭關(guān)系，而且被代理人對代理人要有控制能力。而當被代理

15、人知道代理做某事有風險時，卻仍讓代理人去做，則被代理人也要承擔責任）二、代理的內(nèi)部關(guān)系（P173）考試時，如果問題是：請列出代理的內(nèi)部當事人所應(yīng)承擔的權(quán)利和義務(wù)，則參考課本P173的論述如果問題是：請列出合同當事人的權(quán)利和義務(wù)，則不僅需要答出代理內(nèi)部當事人的權(quán)利和義務(wù)，還有答出合同雙方的權(quán)利和義務(wù)。比如買賣合同，還有列出買方和賣方的權(quán)利和義務(wù)案例：A公司想租貨船，委托B公司辦理租船手續(xù)，B公司在租船的時候沒有披露A公司的情況，是以B公司名義訂立合同。合同規(guī)定，如果出現(xiàn)損毀、碰撞或其他違章行為，則由承租人承擔。后來船因違章被扣押。問：（1）代理人能否出面辦理解除扣押手續(xù)（2）被代理人能否出面辦理

16、解除扣押手續(xù)（3)這是什么代理行為答：（1）代理人能出面辦理解除扣押手續(xù)（本案例中，屬于大陸法的間接代理，代理人以自己的名義與第三方簽訂合同，代理人直接對第三方承擔權(quán)利和義務(wù)。屬于英美法的本人完全不公開的代理，代理人以自己的名義與第三方簽訂合同，代理人直接對第三方承擔權(quán)利和義務(wù)）（2） 答案請參考P175-176 間接代理和完全不公開的外部關(guān)系（3） 大陸法：間接代理、意定代理、消極代理英美法：協(xié)議代理、本人完全不公開代理、課本第三章：P78 賣方的義務(wù).課本第五章 產(chǎn)品責任法（不分大陸法和英美法，課本涉及的是美國的產(chǎn)品責任法）1、 歸責理論要件、適用范圍（P143-148)(1) 合同責任：

17、存在的基礎(chǔ)是有無合同，無合同則無責任(2) 疏忽責任：存在的基礎(chǔ)和條件是有注意義務(wù)(3) 嚴格責任：無條件，適用一切產(chǎn)品責任。原告的舉證責任僅限于：a 產(chǎn)品存在缺陷 b 產(chǎn)品的缺陷是在投入市場時就有的 c 損害是由產(chǎn)品缺陷造成的。(4) 擔保責任：存在的基礎(chǔ)是有擔保2、 責任主體P138（理解一下就可以了）3、 抗辯事由（P153.著重看美國的規(guī)定。注意：被告抗辯事由是用來對抗原告的；原告抗辯事由是對抗被告的）4、 產(chǎn)品缺陷標準和劃分：分為相對安全（利大于弊）和絕對安全。其中，在相對安全中，如果產(chǎn)品利大于弊，則產(chǎn)品就能投入生產(chǎn)流通，弊大于利，則不能生產(chǎn)。注意：人體組織、器官、血液組成成分不屬于

18、產(chǎn)品責任法的范圍。案例：廠商生產(chǎn)爆竹，爆竹上說明了如下事項：（1）嚴禁小孩單獨使用（2）燃放需要在空闊地方（3）點燃后需要迅速離開（4）爆竹需要放在兒童不易接觸的地方。(5)本品為危險品 。一個兒童在趁大人不注意的時候點燃，而且不是在空闊的地方，由于引線也較短，兒童來不及走開，爆竹就發(fā)生爆炸，激起的雜物使兒童受傷。問：（1）適用哪些歸責原則？為什么？該理論的舉證責任是什么？答：適用嚴格責任原則，因為嚴格責任原則適用于一切產(chǎn)品責任。原告的舉證責任是：a 產(chǎn)品存在缺陷 b 產(chǎn)品的缺陷是在投入市場時就有的 c 損害是由產(chǎn)品缺陷造成的。（2）不適用哪些理論？為什么？答：不適用于合同責任，因為無合同無責任。合同主體是廠商和小孩父母，而本案例涉及的是廠商和小孩。（3）被告的抗辯事由是？答：P154 a 相對疏忽：被告已經(jīng)盡到了注意義務(wù)，爆竹上已經(jīng)說明了很多注意的事項了。 b 帶有不可避免的不安全性：雖然爆竹有危險，但是其利大于弊，可以投入生產(chǎn)流動。 c 自擔風險：產(chǎn)品已標明是危險品，家長由于沒有看好小孩而讓風險發(fā)生，原告要自擔風險。注意：P154的抗辯事由要理解好，考試中的案例要對號入座課本第七章 1、 判斷合伙人的身份：合伙人之間是平等的關(guān)系，合伙