公司法律制度2

1、第四節(jié) 股份有限公司的股份和轉(zhuǎn)讓 1.股票發(fā)行與股權(quán)轉(zhuǎn)讓 1）股票的概念及特征 股票是股份的表現(xiàn)形式。 股份有限公司公開發(fā)行的證明股東在公司中擁有權(quán)益的一種資本有價證券。 （1）股票是一種權(quán)利義務(wù)證書。 股東合法持有股票，就有權(quán)利分享公司的利益，參與公司的決策和管理，同時也要承擔(dān)公司的責(zé)任和風(fēng)險。 （2）股票是一種票式證券。 股票是代表股東所持有的股份的具體形式，表明所擁有的具體份額。 股票的制作和記載事項必須按法律的要求，如有些國家的公司立法規(guī)定股票要由董事簽名并經(jīng)有關(guān)機關(guān)審查核準(zhǔn)、登記方可發(fā)行，否則無效。 （3）股票是一種有價證券，是一種具有財產(chǎn)內(nèi)容的權(quán)利。它可以流通和轉(zhuǎn)讓，其轉(zhuǎn)讓即為股東

2、權(quán)的轉(zhuǎn)讓。 （4）股票是一種非設(shè)權(quán)證券。 股東所享有的權(quán)利并非由股票獨創(chuàng)，股票并不設(shè)定權(quán)利，它只是把已經(jīng)存在的基于對股份的擁有而產(chǎn)生的股東權(quán)表現(xiàn)為證券的形式，是證權(quán)證券。 （5）股票是在股份有限公司成立后簽發(fā)的。 只有公司成立了，才會出現(xiàn)股票，而只有經(jīng)過公司簽發(fā)和在公司成立后交付的股票才具有法律效力，受到保護。2）股票的分類 股票按劃分標(biāo)準(zhǔn)的不同，有不同的種類。 （1）普通股和特別股 按股東承擔(dān)的風(fēng)險和享有的權(quán)益的大小為標(biāo)準(zhǔn)，可分為普通股和特別股。 普通股是股份有限公司發(fā)行的標(biāo)準(zhǔn)股份或股票，是指對公司的財產(chǎn)享有的權(quán)利都平等的股份，它是公司資本構(gòu)成中最基本的股份。 特別股是與普通股相對而言，其所

3、代表的權(quán)利義務(wù)大于或小于普通股的股份或股票。 特別股又可分為后配股與優(yōu)先股。 優(yōu)先股是享有優(yōu)先權(quán)的股份。但是持有優(yōu)先股的股東不參加公司經(jīng)營管理決策。（2）記名股和無記名股 記名股票是在股票上載有股東姓名或名稱并將其載入公司股東名冊的一種股票。 記名股的轉(zhuǎn)讓，一定要把受讓人的姓名或法人的名稱記載于股票、股東名冊上，即要辦理過戶手續(xù)；而且，股票須交付給受讓人，方能生效。記名股不得私自轉(zhuǎn)讓。只有記名股的股東本人才有資格行使其股權(quán)。 無記名股票就是沒有記載股東姓名或名稱的股票。無記名股票的轉(zhuǎn)讓，只需將股票交討給受讓人即發(fā)生效力。凡持有股票者，即可取得股東資格。因此，無記名股的發(fā)行、轉(zhuǎn)讓都比較簡便，但公

4、司對其不容易控制，無記名股的發(fā)行數(shù)目往往依公司需要而定，不能超過股份總數(shù)的一定比例或要得到有關(guān)政府部門的批準(zhǔn)。（3）額面股和無額面股 股票上標(biāo)有固定的面額或面值的股票為額面股。額面股原則上不得以低于票面值的價格發(fā)行。 無額面股又稱比例股和部分股，即不標(biāo)明票面金額，只標(biāo)明每股占公司總額比例的股票，其價值隨公司財產(chǎn)的增減而升降，股東享有的股份利潤，按票面規(guī)定的比例來確定。但發(fā)行無票面值股票，會影響公司資本的確定性，還容易產(chǎn)生欺詐行為。因此在公司法中明確規(guī)定允許發(fā)行無票面值股的國家還不多。 我國目前還不允許發(fā)行無額面股。 （4）根據(jù)所持股票的主體為標(biāo)準(zhǔn) 可分為國家股、法人股、外資股和個人股。目前，上

5、市公司的國家股尚不能自由轉(zhuǎn)讓和流通。（5)目前中國證券市場上還有諸如A股、B股、H股的劃分等。A股：人民幣普通股，限于境內(nèi)自然人和法人買賣。B股：人民幣特種股，在境內(nèi)發(fā)行或上市，供外國（含港澳臺）投資者、境內(nèi)居民個人和海外中國公民以外幣認購和交易的股票。H、N、S股等。境外上市外資股。以人民幣表明面值，以外幣認購和交易的股票。HongKong、New York、Singapore。3）股票的發(fā)行 （1）股票發(fā)行的原則 我國公司法第127條規(guī)定：“股份的發(fā)行，實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價格應(yīng)當(dāng)相同；任何單位或者個人所認購的股份，

6、每股應(yīng)當(dāng)支付相同價額。” Note: 刪除了修訂前的公司法關(guān)于股份發(fā)行必須遵循公開原則的規(guī)定。 股份的發(fā)行按照本法的規(guī)定還包括私募發(fā)行，即向特定對象募集股份而進行的股份發(fā)行。對于私募發(fā)行，公開原則是不適用的。 （2）股票發(fā)行的種類 股份有限公司發(fā)行股票，其基本目的是為了籌措資金，根據(jù)發(fā)行的時間先后，可分以下兩種方式： 設(shè)立發(fā)行 設(shè)立發(fā)行，即為了設(shè)立新的股份有限公司而發(fā)行股票。發(fā)起設(shè)立的公司，由發(fā)起人一次全部認購發(fā)行的股份，不向外公開拓募股票。募集設(shè)立的公司則是先由發(fā)起人認購發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會招募。新股發(fā)行 新股發(fā)行，指已設(shè)立的股份有限公司為增加資本而發(fā)行股票。公司為拓展業(yè)務(wù)，擴大

7、經(jīng)營規(guī)模，需要不斷擴充自有資本，而發(fā)行股票是極為有效的一種方法。 募足股款后，必須向公司登記機關(guān)辦理變更登記，并公告。 首次公開募股（簡稱IPO），是指企業(yè)透過證券交易所首次公開向投資者增發(fā)股票，以期募集用于企業(yè)發(fā)展資金的過程。 （3）股票發(fā)行的價格 我國公司法規(guī)定，股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以高于票面金額，但不能低于票面金額。 按票面金額發(fā)行稱平價發(fā)行，也稱為等額發(fā)行或面額發(fā)行，由于股票上市后的交易價格通常要高于面額，面額發(fā)行能使投資者得到交易價格高于發(fā)行價格時所產(chǎn)生的額外收益，因此絕大多數(shù)投資者都樂于認購。 溢價發(fā)行又可分為時價發(fā)行和中間價發(fā)行兩種方式。時價發(fā)行也稱市價發(fā)行。 中間價

8、發(fā)行是指以介于面額和時價之間的價格來發(fā)行股票。我國股份公司對老股東配股時，基本上都采用中間價發(fā)行。 （2)股份有限公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓 股份有限公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓是通過股票轉(zhuǎn)讓得以實現(xiàn)。流通性是股票的一個重要特征，股東可以隨時將股票賣出換成鈔票。 記名股票的轉(zhuǎn)讓 由于記名股票將股東的姓名或名稱記入股票和股東名冊，所以不能隨意轉(zhuǎn)讓，其轉(zhuǎn)讓必須遵照法律和公司章程的規(guī)定進行。 無記名股票的轉(zhuǎn)讓 無記名股票的票面不記載股東姓名或名稱，只要將股票交付給受讓人，對方就成為持股人，轉(zhuǎn)讓行為即告成立。無記名股票的轉(zhuǎn)讓，可按票面價進行，也可按發(fā)行價或市價進行，主要由轉(zhuǎn)讓方與受讓方商定。 股票轉(zhuǎn)讓的限制 股票轉(zhuǎn)讓自由并不是

9、絕對的，為了保護公司及其他股東的利益，法律往往對某些特定人像發(fā)起人、董事、監(jiān)事、經(jīng)理所持股份的轉(zhuǎn)讓及股票受讓人范圍作必要限制。 發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。 第五節(jié) 公司高管的任職、義務(wù)與責(zé)任 高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、

10、財務(wù)負責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。 （一）任職資格 1、消極資格 第147條規(guī)定了高管的消極任職資格，具有下列情形之一者不得擔(dān)任公司高管： （1）無民事行為能力人或者限制民事行為能力人 A、這一規(guī)定說明了在我國只有自然人才能擔(dān)任公司高管，法人、其他組織不可以 B、對于自然人的年齡上限、國籍、住所都未限制 C、自然人也不以具有股東身份為限 （2）部分財產(chǎn)型犯罪 因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年。 （3）負有個人破產(chǎn)經(jīng)營責(zé)任 擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事長或者廠長、經(jīng)理，對

11、該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。 （4）負有個人違法經(jīng)營責(zé)任 擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。 （5）個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償 此外，依據(jù)公務(wù)員法、法官法、檢察官法等規(guī)定，國家公務(wù)員也不得擔(dān)任公司高管。 2、積極資格 各國法律一般不直接規(guī)定高管的積極任職資格，我國公司法亦然。但各個公司可以在公司章程規(guī)定諸如年齡、學(xué)歷、從業(yè)經(jīng)歷等方面的積極資格。 3、違反消極資格的后果 （1）公司違反上述規(guī)定選舉、委派、聘任高管的，該選舉、委派或者聘任無效。對此類相關(guān)決議

12、，小股東們可以提起股東（大）會、董事會決議無效之訴 （2）高管在任職期間出現(xiàn)上述所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。 （二）任期 有限責(zé)任公司與股份有限公司的經(jīng)理的任期采任意制，由聘任的董事會決定。（三）忠實義務(wù)和勤勉義務(wù) 高管應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有：1、忠實義務(wù)2、勤勉義務(wù)，又稱注意義務(wù) 這是高管對公司所負誠信義務(wù)的兩個方面，前者主要是道德品行方面的要求；后者主要是能力方面的要求。 2、董事、高級管理人員對公司忠實義務(wù)的具體內(nèi)容 依照第149條的規(guī)定，董事、高級管理人員的下列行為屬于違反忠實義務(wù)： （1）違反財經(jīng)紀(jì)律。包括：挪用公司資金；將公司資金以其個人名義或者以其他個人

13、名義開立賬戶存儲；未經(jīng)股東（大）會或者董事會同意，將公司自己借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。 （2）自我交易。違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易。 （3）篡奪公司機會。非經(jīng)股東會、股東大會同意，利用職務(wù)之便為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會。 （4）從事競業(yè)。未經(jīng)股東（大）會同意，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。 （5）收受商業(yè)賄賂。接受他人與公司交易的傭金歸為己有。 （6）擅自披露公司秘密。 甲是某公司的經(jīng)理，近日因其家中發(fā)生火災(zāi)導(dǎo)致大量財產(chǎn)被毀，為了緩解其緩解的經(jīng)濟困難，甲準(zhǔn)備將其原有的一輛轎車賣掉，由于找不到合適的買主，甲決定

14、把該汽車賣給自己所在的公司。依公司法規(guī)定，甲銷售其汽車給某公司的行為該如何處理？ A只要是公平交易完全可以進行 B須經(jīng)董事會同意方可進行 C甲作為公司經(jīng)理完全有權(quán)決定是否進行 D須經(jīng)董事會同意或者公司章程允許方可進行 3、違反忠實義務(wù)的行為效力：歸入權(quán)與行為有效 董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所的的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。這說明，違反上述義務(wù)的行為，并不因此而無效。這一規(guī)定，是為了保護交易安全。 王某是某股份有限公司的董事。2009年6月，因公司需要購進一臺汽車開展業(yè)務(wù)，于是私下將自己的汽車賣給本公司。同年10月，他又以本公司的資產(chǎn)100萬元為公司股東高某的購房貸款提供擔(dān)保。2010年2月事情暴露

15、，下列說法正確的是？ 說法1、王某將自己的汽車賣給公司的做法是違法的 說法2、如果事前經(jīng)過股東會同意，則王某買車的行為就是合法的 說法3、王某為高某提供擔(dān)保而取得的收入應(yīng)上繳公司 劉某系甲有限責(zé)任公司的董事兼總經(jīng)理，該公司主要經(jīng)營計算機銷售業(yè)務(wù)。任職期間，劉某代理乙公司從國外進口一批計算機并將其銷售給丙公司，甲公司得知后提出異議。本案應(yīng)當(dāng)如何認定和處理？ A劉某的行為與甲公司無關(guān)，甲公司無權(quán)提出異議 B劉某違反競業(yè)禁止義務(wù)，其代理乙公司與丙公司簽訂的銷售合同無效，所進口的計算機應(yīng)由甲公司優(yōu)先購買 C劉某違反競業(yè)禁止義務(wù)，但這并不影響銷售合同的效力，由這筆買賣所得的收益應(yīng)當(dāng)歸甲公司所以 D劉某違

16、反競業(yè)禁止義務(wù)，但這并不影響銷售合同的效力，也不影響他因這一買賣所得的收益，僅存在被罷免的可能性 4、股份公司的高管的特別忠實義務(wù) （1）公司不得直接或者通過子公司向高管提供貸款 （2）公司應(yīng)當(dāng)定期向股東披露高管從公司獲得報酬的情況 5、對股東、監(jiān)事的特別義務(wù) 股東（大）會要求高管列席會議的，高管應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢 董事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)如實向監(jiān)事（會）提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事（會）行使職權(quán)。 （四）高管的賠償責(zé)任 1、對公司的賠償責(zé)任 高管執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任 2、對上市公司股東的賠償責(zé)任 依照證券法第69條規(guī)定

17、，發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務(wù)會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告等及其他信息披露材料有虛假陳述的，發(fā)行人、上市公司的高管要去發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，除非證明自己沒有過錯。 3、對債權(quán)人的賠償責(zé)任 我國法律沒有規(guī)定公司高管對公司債權(quán)人的直接賠償責(zé)任。 （五）對公司賠償責(zé)任的追究機制：派生訴訟 派生訴訟是指當(dāng)公司的合法權(quán)益遭受侵害，而公司怠于訴訟時，符合法定要件的股東為公司的利益以自己的名義對侵害人提起訴訟，追究其法律責(zé)任的訴訟制度。是一種獨特的事后救濟責(zé)任機制。 追究公司高管對公司賠償?shù)姆蓹C制是 1、用盡內(nèi)部救濟 包括：對于董事、高級管理人員對公司的賠償責(zé)任，有限責(zé)任公司的股東、股份公司連續(xù)180日以上單獨或合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事（會）想法院起訴 （2）對于監(jiān)事或者其他人（如控股股東、高管近親屬等）對公司的賠償責(zé)任，前述股東可以書面請求董事會向法院起訴 2、提起派生訴訟 條件是：前述書面請求遭拒絕；或自收到請求之日起30日內(nèi)未起訴；或情況緊急、不立即起訴會使公司利益受到難以彌補的損害；前述股東為了公司利益可以以自己的名義直接向法院起訴。 我國派生訴訟的特點： 1、派生訴訟權(quán)在有限公司為單獨股東權(quán)；在股份公司為少數(shù)