第15章爭議的預(yù)防與處理

1、第第15章章爭議的預(yù)防與處理爭議的預(yù)防與處理貨物的檢驗貨物的檢驗索賠索賠不可抗力不可抗力仲裁仲裁第一節(jié)貨物的檢驗第一節(jié)貨物的檢驗（一）檢驗的作用（一）檢驗的作用1、履行合同的重要環(huán)節(jié)、履行合同的重要環(huán)節(jié)2、有效解決爭議、有效解決爭議3、保證進口商品的品質(zhì)和數(shù)量、保證進口商品的品質(zhì)和數(shù)量4、保證出口商品的品質(zhì)和數(shù)量、保證出口商品的品質(zhì)和數(shù)量5、關(guān)系到出口國能否保持良好的信譽，使本、關(guān)系到出口國能否保持良好的信譽，使本國出口貿(mào)易持續(xù)發(fā)展國出口貿(mào)易持續(xù)發(fā)展6、商品檢驗關(guān)系到進口國的社會福利、商品檢驗關(guān)系到進口國的社會福利7、商品檢驗機構(gòu)以第三方的身份出現(xiàn)，公正、商品檢驗機構(gòu)以第三方的身份出現(xiàn)，公正地

2、對貨物的各方面進行檢驗和鑒定。地對貨物的各方面進行檢驗和鑒定。二、商品檢驗的內(nèi)容二、商品檢驗的內(nèi)容n對于不同的貨物、不同的狀況，商品檢驗的對于不同的貨物、不同的狀況，商品檢驗的內(nèi)容是不同的。常見的商品檢驗有品質(zhì)檢驗、內(nèi)容是不同的。常見的商品檢驗有品質(zhì)檢驗、數(shù)（重）量檢驗、包裝檢驗、衛(wèi)生檢驗、殘數(shù)（重）量檢驗、包裝檢驗、衛(wèi)生檢驗、殘損檢驗等等。損檢驗等等。n 除此之外，進出口貨物檢驗還包括船艙檢除此之外，進出口貨物檢驗還包括船艙檢驗、監(jiān)視裝載、簽封樣品、簽發(fā)產(chǎn)地證書和驗、監(jiān)視裝載、簽封樣品、簽發(fā)產(chǎn)地證書和價值證書等檢驗內(nèi)容。價值證書等檢驗內(nèi)容。檢驗權(quán)檢驗權(quán)n所謂檢驗權(quán)，是指依照合同的約定，買方或

3、所謂檢驗權(quán)，是指依照合同的約定，買方或賣方所享有的對進出口商品進行最終檢驗鑒賣方所享有的對進出口商品進行最終檢驗鑒定的權(quán)利。定的權(quán)利。n 一般來說，哪一方享有檢驗權(quán)，哪一方一般來說，哪一方享有檢驗權(quán)，哪一方就有權(quán)指定檢驗機構(gòu)檢驗貨物，其指定檢驗就有權(quán)指定檢驗機構(gòu)檢驗貨物，其指定檢驗機構(gòu)所出具的檢驗報告就作為對貨物的品質(zhì)、機構(gòu)所出具的檢驗報告就作為對貨物的品質(zhì)、數(shù)量、包裝等是否與合同一致的最后評定。數(shù)量、包裝等是否與合同一致的最后評定。如果沒有檢驗權(quán)，他就無權(quán)對貨物提出異議，如果沒有檢驗權(quán)，他就無權(quán)對貨物提出異議，無權(quán)提出索賠。無權(quán)提出索賠。n有關(guān)規(guī)定都承認，除雙方另有約定者外，買方有權(quán)有關(guān)規(guī)定

4、都承認，除雙方另有約定者外，買方有權(quán)對自己所購買的貨物進行檢驗。如發(fā)現(xiàn)貨物不符合對自己所購買的貨物進行檢驗。如發(fā)現(xiàn)貨物不符合同規(guī)定，而且確屬賣方責任者，買方有權(quán)采取要求同規(guī)定，而且確屬賣方責任者，買方有權(quán)采取要求賣方予以損害賠償?shù)妊a救措施，直至拒收貨物。賣方予以損害賠償?shù)妊a救措施，直至拒收貨物。n 必須指出的是，買方對貨物的檢驗權(quán)并不是對貨必須指出的是，買方對貨物的檢驗權(quán)并不是對貨物表示接受的前提條件。買方對收到的貨物可以進物表示接受的前提條件。買方對收到的貨物可以進行檢驗，也可以不進行檢驗，行檢驗，也可以不進行檢驗，假如買方?jīng)]有利用合假如買方?jīng)]有利用合理的機會對貨物進行檢驗，就是放棄了檢驗權(quán)

5、，從理的機會對貨物進行檢驗，就是放棄了檢驗權(quán)，從而喪失了拒收貨物的權(quán)利而喪失了拒收貨物的權(quán)利。另外，如果合同中的檢另外，如果合同中的檢驗條款規(guī)定，以賣方檢驗為準，此時就排除了買方驗條款規(guī)定，以賣方檢驗為準，此時就排除了買方對貨物的檢驗權(quán)。對貨物的檢驗權(quán)。三、商品檢驗的時間和地點三、商品檢驗的時間和地點n（一）檢驗時間檢驗時間n 檢驗時間就是檢驗的有效期限。檢驗時間就是檢驗的有效期限。n 對進口商品而言，檢驗時間與索賠期限密對進口商品而言，檢驗時間與索賠期限密切聯(lián)系，超過合同規(guī)定的檢驗期限，一般就切聯(lián)系，超過合同規(guī)定的檢驗期限，一般就認為買方已喪失了檢驗和索賠的權(quán)利，除非認為買方已喪失了檢驗和索

6、賠的權(quán)利，除非另有約定或賣方同意延長索賠權(quán)。另有約定或賣方同意延長索賠權(quán)。n 而出口商品的檢驗時間就是出口裝運的期而出口商品的檢驗時間就是出口裝運的期限，賣方要確保貨物在裝運前檢驗貨物和取限，賣方要確保貨物在裝運前檢驗貨物和取得檢驗證書。得檢驗證書。 （二）檢驗地點（二）檢驗地點n 1、在出口國檢驗、在出口國檢驗n 此種方法又包括產(chǎn)地檢驗和裝運港（地）此種方法又包括產(chǎn)地檢驗和裝運港（地）檢驗兩種。檢驗兩種。n 賣方產(chǎn)地檢驗，是指貨物在出口商產(chǎn)地賣方產(chǎn)地檢驗，是指貨物在出口商產(chǎn)地發(fā)貨前，由賣方檢驗部門或買方的驗收人員發(fā)貨前，由賣方檢驗部門或買方的驗收人員或前兩者委托的檢驗機構(gòu)人員在產(chǎn)地進行檢或前

7、兩者委托的檢驗機構(gòu)人員在產(chǎn)地進行檢驗和驗收，并由買賣合同中規(guī)定的檢驗機構(gòu)驗和驗收，并由買賣合同中規(guī)定的檢驗機構(gòu)出具檢驗證書。賣方只承擔貨物離開產(chǎn)地或出具檢驗證書。賣方只承擔貨物離開產(chǎn)地或工廠前的責任。工廠前的責任。n裝運港（地）檢驗，即離岸品質(zhì)、離岸重量裝運港（地）檢驗，即離岸品質(zhì)、離岸重量（shipping quality and weight）,是指貨物在裝是指貨物在裝運港（地）交貨前，由買賣合同中規(guī)定的檢驗機構(gòu)運港（地）交貨前，由買賣合同中規(guī)定的檢驗機構(gòu)對貨物的品質(zhì)、數(shù)量等方面進行檢驗，并以該機構(gòu)對貨物的品質(zhì)、數(shù)量等方面進行檢驗，并以該機構(gòu)出具的檢驗證書作為最后依據(jù)。出具的檢驗證書作為最

8、后依據(jù)。n 采用上述兩種方式，實際就是規(guī)定了采用上述兩種方式，實際就是規(guī)定了賣方檢驗權(quán)賣方檢驗權(quán)，即使買方自行委托當?shù)貦z驗機構(gòu)對貨物進行復驗，即使買方自行委托當?shù)貦z驗機構(gòu)對貨物進行復驗，買方也已無權(quán)拒收或提出異議和索賠，除非買方能買方也已無權(quán)拒收或提出異議和索賠，除非買方能證明他所收到的與合同規(guī)定不符的貨物是由于賣方證明他所收到的與合同規(guī)定不符的貨物是由于賣方的違約或貨物固有的瑕疵所造成的。因此這兩種方的違約或貨物固有的瑕疵所造成的。因此這兩種方式式對買方不利對買方不利。2、在進口國檢驗、在進口國檢驗n 此種方式又分為在目的港（地）檢驗和買此種方式又分為在目的港（地）檢驗和買方營業(yè)處所（最終用

9、戶所在地）檢驗。方營業(yè)處所（最終用戶所在地）檢驗。n 目的港（地）檢驗，即目的港（地）檢驗，即“到岸品質(zhì)、到到岸品質(zhì)、到岸數(shù)量岸數(shù)量”（landed quality and weight）,是指貨物運達目的港（地）時，由合同規(guī)定是指貨物運達目的港（地）時，由合同規(guī)定的檢驗機構(gòu)在合同規(guī)定的時間內(nèi)對貨物進行的檢驗機構(gòu)在合同規(guī)定的時間內(nèi)對貨物進行檢驗，并出具檢驗證書作為賣方交貨品質(zhì)、檢驗，并出具檢驗證書作為賣方交貨品質(zhì)、數(shù)量的最后依據(jù)。數(shù)量的最后依據(jù)。n買方營業(yè)處所（最終用戶所在地）檢驗。該方式買方營業(yè)處所（最終用戶所在地）檢驗。該方式適用于需要安裝調(diào)試進行檢驗的成套設(shè)備、機電產(chǎn)適用于需要安裝調(diào)試進

10、行檢驗的成套設(shè)備、機電產(chǎn)品以及在口岸開件檢驗后難以恢復原包裝的商品。品以及在口岸開件檢驗后難以恢復原包裝的商品。通常是貨物在買方營業(yè)處所（最終用戶所在地）由通常是貨物在買方營業(yè)處所（最終用戶所在地）由合同規(guī)定的檢驗機構(gòu)對貨物進行檢驗，并由該機構(gòu)合同規(guī)定的檢驗機構(gòu)對貨物進行檢驗，并由該機構(gòu)出具檢驗證書作為最后依據(jù)。出具檢驗證書作為最后依據(jù)。n 采用上述兩種方式時，實際上是采用上述兩種方式時，實際上是買方享有最買方享有最終檢驗權(quán)終檢驗權(quán)。賣方實際需承擔到貨品質(zhì)、數(shù)量的責任。賣方實際需承擔到貨品質(zhì)、數(shù)量的責任。買方可據(jù)當?shù)厣虣z證明書就商品的質(zhì)量、數(shù)量向賣買方可據(jù)當?shù)厣虣z證明書就商品的質(zhì)量、數(shù)量向賣方

11、提出異議和索賠。若確由賣方責任所致，賣方不方提出異議和索賠。若確由賣方責任所致，賣方不得拒絕。因此這兩種方式得拒絕。因此這兩種方式對賣方不利。對賣方不利。3、出口國檢驗，進口國復驗n出口國檢驗，進口國復驗是指賣方在出口國裝運貨出口國檢驗，進口國復驗是指賣方在出口國裝運貨物時，以合同規(guī)定的檢驗機構(gòu)出具的檢驗證書作為物時，以合同規(guī)定的檢驗機構(gòu)出具的檢驗證書作為向銀行收取貨款的憑證之一，但該檢驗證書不是最向銀行收取貨款的憑證之一，但該檢驗證書不是最后的依據(jù)。貨物運抵目的港（地）后，買方有復驗后的依據(jù)。貨物運抵目的港（地）后，買方有復驗權(quán)。經(jīng)過買方復驗后，若貨物與合同規(guī)定不符并且權(quán)。經(jīng)過買方復驗后，若

12、貨物與合同規(guī)定不符并且確由賣方責任所致，買方有權(quán)憑雙方都同意的復驗確由賣方責任所致，買方有權(quán)憑雙方都同意的復驗機構(gòu)所出具的復驗證書向賣方提出異議和索賠，賣機構(gòu)所出具的復驗證書向賣方提出異議和索賠，賣方不得拒絕。方不得拒絕。n 由于這種做法兼顧了買賣雙方的利益，較為由于這種做法兼顧了買賣雙方的利益，較為公平合理，所以是國際貨物買賣中公平合理，所以是國際貨物買賣中最常見的一種方最常見的一種方法法。4、裝運港（地）檢驗重量、目的港（地）檢、裝運港（地）檢驗重量、目的港（地）檢驗品質(zhì)驗品質(zhì)n 即離岸重量、到岸品質(zhì)（即離岸重量、到岸品質(zhì)（shipping weight and landed qualit

13、y），是指在裝運港（地），是指在裝運港（地）由當?shù)貦z驗機構(gòu)檢驗貨物重量，并出具重量由當?shù)貦z驗機構(gòu)檢驗貨物重量，并出具重量檢驗證書，作為賣方所交貨物重量的最后依檢驗證書，作為賣方所交貨物重量的最后依據(jù)。貨抵目的港（地）后，由買方檢驗機構(gòu)據(jù)。貨抵目的港（地）后，由買方檢驗機構(gòu)檢驗貨物品質(zhì)，并出具品質(zhì)檢驗證書，作為檢驗貨物品質(zhì)，并出具品質(zhì)檢驗證書，作為貨物品質(zhì)的最后依據(jù)。若貨物與合同規(guī)定的貨物品質(zhì)的最后依據(jù)。若貨物與合同規(guī)定的品質(zhì)和重量不符，買方可憑品質(zhì)檢驗證書就品質(zhì)和重量不符，買方可憑品質(zhì)檢驗證書就貨物品質(zhì)向賣方進行索賠，但貨物品質(zhì)向賣方進行索賠，但買方無權(quán)對貨買方無權(quán)對貨物的重量提出異議物的重量

14、提出異議。該方法一般用于大宗商。該方法一般用于大宗商品的檢驗中。品的檢驗中。5、出口國裝運前預(yù)檢驗，進口國最終檢驗、出口國裝運前預(yù)檢驗，進口國最終檢驗n 即在合同中規(guī)定，貨物在出口國裝運前即在合同中規(guī)定，貨物在出口國裝運前由買方派員自行或委托檢驗機構(gòu)人員對貨物由買方派員自行或委托檢驗機構(gòu)人員對貨物進行預(yù)檢驗。貨物運抵目的港（地）后，買進行預(yù)檢驗。貨物運抵目的港（地）后，買方有最終檢驗權(quán)和索賠權(quán)，并以最終檢驗所方有最終檢驗權(quán)和索賠權(quán)，并以最終檢驗所出具的檢驗證書為最后依據(jù)。出具的檢驗證書為最后依據(jù)。n 實際業(yè)務(wù)中檢驗時間和地點的規(guī)定常常與實際業(yè)務(wù)中檢驗時間和地點的規(guī)定常常與商品特性、貿(mào)易術(shù)語、檢

15、驗方法、進出口國商品特性、貿(mào)易術(shù)語、檢驗方法、進出口國的法律法規(guī)密切相關(guān)。因此在制定該條款時的法律法規(guī)密切相關(guān)。因此在制定該條款時應(yīng)綜合考慮以上因素，特別是貿(mào)易術(shù)語。應(yīng)綜合考慮以上因素，特別是貿(mào)易術(shù)語。四、商品檢驗機構(gòu)四、商品檢驗機構(gòu)n（一）國際上的主要商品檢驗機構(gòu)（一）國際上的主要商品檢驗機構(gòu)n1官方商品檢驗機構(gòu)官方商品檢驗機構(gòu)n如美國食品藥物管理局（如美國食品藥物管理局（FDA）、美國動植）、美國動植物檢疫署、美國糧谷檢驗署、日本通商省檢物檢疫署、美國糧谷檢驗署、日本通商省檢驗所等。驗所等。n中華人民共和國出入境檢驗檢疫局中華人民共和國出入境檢驗檢疫局(CIQ, Entry-exit In

16、spection and Quarantine Bureau of The Peoples Republic of China)及其設(shè)在各地的分支機構(gòu)，以及國家及其設(shè)在各地的分支機構(gòu)，以及國家認可的獨立檢驗機構(gòu)（包括專業(yè)實驗室等）認可的獨立檢驗機構(gòu)（包括專業(yè)實驗室等）n2半官方商品檢驗機構(gòu)半官方商品檢驗機構(gòu) n政府授權(quán)某項商品檢驗或某一方面檢驗管理政府授權(quán)某項商品檢驗或某一方面檢驗管理工作的民間機構(gòu)。例如，美國擔保人實驗室工作的民間機構(gòu)。例如，美國擔保人實驗室(Underwriters Laboratory UL).美國政府規(guī)美國政府規(guī)定，凡是進口與防盜信號，化學危險品以及定，凡是進口與防盜信

17、號，化學危險品以及電器，供暖，防水等有關(guān)產(chǎn)品，必須經(jīng)該實電器，供暖，防水等有關(guān)產(chǎn)品，必須經(jīng)該實驗室檢驗并加貼驗室檢驗并加貼“UL”標志方可進入美國市標志方可進入美國市場。場。n3非官方商品檢驗機構(gòu)非官方商品檢驗機構(gòu) n私人創(chuàng)辦的、具有專業(yè)檢驗、鑒定技術(shù)能力私人創(chuàng)辦的、具有專業(yè)檢驗、鑒定技術(shù)能力的公證行或檢驗公司，如英國勞埃氏公證行的公證行或檢驗公司，如英國勞埃氏公證行(Lloyds Surveyor)、瑞士日內(nèi)瓦通用鑒定、瑞士日內(nèi)瓦通用鑒定公司公司(Societe Generalede Surveillance S.A., SGS)等。等。五、中國商檢的職責五、中國商檢的職責n1.對進出口商品

18、實施檢驗對進出口商品實施檢驗n法定檢驗（法定檢驗（Compulsory Inspection）n下列商品也屬于法定檢驗范圍：下列商品也屬于法定檢驗范圍：n出口食品的衛(wèi)生檢驗；出口食品的衛(wèi)生檢驗；n出口危險品包裝容器的性能及使用的鑒定；出口危險品包裝容器的性能及使用的鑒定；n有關(guān)國際條約規(guī)定必須經(jīng)商檢機構(gòu)檢驗的進出口商品有關(guān)國際條約規(guī)定必須經(jīng)商檢機構(gòu)檢驗的進出口商品n其他法律規(guī)定的其他法律規(guī)定的n2.對進出口商品的品質(zhì)和檢驗工作實施監(jiān)督對進出口商品的品質(zhì)和檢驗工作實施監(jiān)督管理管理n3.辦理進出口商品鑒定，辦理委托檢驗，出辦理進出口商品鑒定，辦理委托檢驗，出具具“原產(chǎn)地證明書原產(chǎn)地證明書”等等 五

19、、商品檢驗證書五、商品檢驗證書n（一）商品檢驗證書的作用（一）商品檢驗證書的作用n 1商品檢驗證書可以證明賣方所交貨物的品質(zhì)、商品檢驗證書可以證明賣方所交貨物的品質(zhì)、數(shù)（重）量、包裝、化學成分、物理性能等方面是數(shù)（重）量、包裝、化學成分、物理性能等方面是否符合合同的規(guī)定。否符合合同的規(guī)定。n 2商品檢驗證書是賣方向銀行進行議付貨款的重商品檢驗證書是賣方向銀行進行議付貨款的重要單據(jù)之一。要單據(jù)之一。n 3商品檢驗證書是海關(guān)通關(guān)驗收貨物的有效證件。商品檢驗證書是海關(guān)通關(guān)驗收貨物的有效證件。 n 4商品檢驗證書是買方對貨物的品質(zhì)、數(shù)（重）商品檢驗證書是買方對貨物的品質(zhì)、數(shù)（重）量、包裝、化學成分、物

20、理性能等方面提出異議、量、包裝、化學成分、物理性能等方面提出異議、拒收貨物、進行索賠或仲裁、訴訟的依據(jù)。拒收貨物、進行索賠或仲裁、訴訟的依據(jù)。n 5商品檢驗證書是計收運輸費用的依據(jù)。商品檢驗證書是計收運輸費用的依據(jù)。 （二）商品檢驗證書的種類（二）商品檢驗證書的種類n1品質(zhì)檢驗證書品質(zhì)檢驗證書 2重量檢驗證書重量檢驗證書n3數(shù)量檢驗證書數(shù)量檢驗證書 4衛(wèi)生證明書衛(wèi)生證明書n5獸醫(yī)檢驗證書獸醫(yī)檢驗證書 6消毒檢驗證書消毒檢驗證書n7熏蒸檢驗證書熏蒸檢驗證書 8產(chǎn)地檢驗證書產(chǎn)地檢驗證書n9價值檢驗證書價值檢驗證書 10殘損檢驗證書殘損檢驗證書n11驗艙證書驗艙證書 12貨載衡量單貨載衡量單六、合同

21、中的商品檢驗條款六、合同中的商品檢驗條款n合同中商品檢驗條款一般主要包括檢驗方式、合同中商品檢驗條款一般主要包括檢驗方式、檢驗地點和時間、檢驗內(nèi)容、檢驗標準與方檢驗地點和時間、檢驗內(nèi)容、檢驗標準與方法、檢驗機構(gòu)、檢驗費用等內(nèi)容。法、檢驗機構(gòu)、檢驗費用等內(nèi)容。 n在訂立商品檢驗條款時應(yīng)注意以下幾方面的在訂立商品檢驗條款時應(yīng)注意以下幾方面的問題：問題：n （1）靈活確定商品檢驗的方式、地點和時）靈活確定商品檢驗的方式、地點和時間間n （2）確定商品檢驗的內(nèi)容及標準）確定商品檢驗的內(nèi)容及標準n （3）慎重選擇商品檢驗機構(gòu)）慎重選擇商品檢驗機構(gòu)n （4）明確檢驗費用的負擔）明確檢驗費用的負擔示例示例“

22、以裝運港以裝運港(地地)(檢驗機構(gòu)名稱檢驗機構(gòu)名稱)簽發(fā)的品簽發(fā)的品質(zhì)和重量檢驗證書作為信用證項下議付所提質(zhì)和重量檢驗證書作為信用證項下議付所提交單據(jù)的一部分。買方對于裝運貨物的任何交單據(jù)的一部分。買方對于裝運貨物的任何索賠，須于貨物到達目的港索賠，須于貨物到達目的港(地地)后后天內(nèi)天內(nèi)提出，并須提供經(jīng)賣方同意的公證機構(gòu)出具提出，并須提供經(jīng)賣方同意的公證機構(gòu)出具的公證報告。的公證報告?！钡诙?jié)索賠第二節(jié)索賠n一、一、違約責任違約責任n（一）爭議的類型與產(chǎn)生的原因爭議的類型與產(chǎn)生的原因n 從法律意義上講，爭議是指有關(guān)當事人對從法律意義上講，爭議是指有關(guān)當事人對彼此之間的權(quán)利義務(wù)的不同主張。彼此之

23、間的權(quán)利義務(wù)的不同主張。n 爭議的產(chǎn)生主要有兩種類型。一類是基于爭議的產(chǎn)生主要有兩種類型。一類是基于合同的爭議；另一類是基于法律關(guān)系而產(chǎn)生合同的爭議；另一類是基于法律關(guān)系而產(chǎn)生的爭議，當事人之間雖無合同關(guān)系，但一方的爭議，當事人之間雖無合同關(guān)系，但一方當事人依據(jù)某項法律中的強制性規(guī)定提出索當事人依據(jù)某項法律中的強制性規(guī)定提出索賠，例如有關(guān)產(chǎn)品責任、侵權(quán)、不當?shù)美?、賠，例如有關(guān)產(chǎn)品責任、侵權(quán)、不當?shù)美?、商標專利的專有?quán)等方面的爭議。商標專利的專有權(quán)等方面的爭議。 (二二) 違約的一般救濟方法違約的一般救濟方法n1、實際履行（、實際履行（special performance）n 即受損方不用金錢

24、補償?shù)绕渌绞?，而直接要求即受損方不用金錢補償?shù)绕渌绞?，而直接要求或通過法院強制違約方履行合同的方法?；蛲ㄟ^法院強制違約方履行合同的方法。聯(lián)合國聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約國際貨物銷售合同公約采用了這種救濟方法。但采用了這種救濟方法。但同時規(guī)定，一方向違約方提出實際履行要求時，不同時規(guī)定，一方向違約方提出實際履行要求時，不能采取與這一要求相抵觸的其他救濟方法。能采取與這一要求相抵觸的其他救濟方法。n2、解除合同（、解除合同（rescission）n3、損害賠償（、損害賠償（damages）n 賠償損失是處理違約的主要方法，即違約方對因賠償損失是處理違約的主要方法，即違約方對因其違約而對另一方造

25、成的損失進行賠償。一方在另其違約而對另一方造成的損失進行賠償。一方在另一方違反合同時所享有的要求損害賠償?shù)臋?quán)利，不一方違反合同時所享有的要求損害賠償?shù)臋?quán)利，不因為行使其他處理方法而喪失。因為行使其他處理方法而喪失。（三）（三）不同法律對違約行為的不同解釋不同法律對違約行為的不同解釋1、大陸法的規(guī)定、大陸法的規(guī)定大陸法國家一般地將違約的形式概括為不履行合同和延遲履行合大陸法國家一般地將違約的形式概括為不履行合同和延遲履行合同兩種情況同兩種情況。2、英國法的規(guī)定、英國法的規(guī)定英國法將違約的形式劃分為違反要件和違反擔保兩種。英國法將違約的形式劃分為違反要件和違反擔保兩種。3、美國法的規(guī)定、美國法的規(guī)

26、定美國法從違約的性質(zhì)和帶來的結(jié)果將違約劃分為兩類：輕微的違美國法從違約的性質(zhì)和帶來的結(jié)果將違約劃分為兩類：輕微的違約和重大的違約。約和重大的違約。4、我國法律的規(guī)定、我國法律的規(guī)定目前，目前，我國有關(guān)法律的規(guī)定我國有關(guān)法律的規(guī)定, 當事人一方不履行合同或者履行合當事人一方不履行合同或者履行合同義務(wù)不符合約定條件同義務(wù)不符合約定條件, 另一方有權(quán)要求賠償損失或者采取其另一方有權(quán)要求賠償損失或者采取其他合理的補救措施。他合理的補救措施。5、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定的規(guī)定公約公約將違約劃分為根本性違約和非根本性違約。將違約劃分為根本性違約和非根本性違約。n英國法把違

27、約分為英國法把違約分為“違反要件違反要件”（Breach of Condition）和）和“違反擔保違反擔?！保╞reach of warranty）。）。n 所謂違反要件，一般是指違反合同的主要所謂違反要件，一般是指違反合同的主要條款，受害方有權(quán)主張解除合同并要求損害條款，受害方有權(quán)主張解除合同并要求損害賠償。賠償。n 所謂違反擔保，通常是指違反合同的次要所謂違反擔保，通常是指違反合同的次要條款，受害方只能要求損害賠償，但無權(quán)主條款，受害方只能要求損害賠償，但無權(quán)主張解除合同張解除合同。聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第第25條規(guī)定：條規(guī)定：“一方當事人違反合同的結(jié)果，如

28、使另一方一方當事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當事人蒙受損害，以致于實際上剝奪了他根當事人蒙受損害，以致于實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本即為根本違反合同，違反合同，除非違反合同的一方并不預(yù)知而除非違反合同的一方并不預(yù)知而且一個同等資格、通情達理的人處于相同情且一個同等資格、通情達理的人處于相同情況中也沒有理由預(yù)知發(fā)生這種結(jié)果。況中也沒有理由預(yù)知發(fā)生這種結(jié)果?！贝藭r，此時，受損害一方就可以宣告合同無效，同時有權(quán)受損害一方就可以宣告合同無效，同時有權(quán)向違約方提出損害賠償?shù)囊?。如違約方未向違約方提出損害賠償?shù)囊?。如違約方未達到根本違反合同的程度

29、，則受損方只能要達到根本違反合同的程度，則受損方只能要求損害賠償，而無權(quán)解除合同。求損害賠償，而無權(quán)解除合同。n大陸法采取大陸法采取過失責任原則過失責任原則；n 英美法則英美法則不同不同，只要當事人一方違約，他，只要當事人一方違約，他就要承擔違約的責任，而不論其有無過失，就要承擔違約的責任，而不論其有無過失，也不以另一方當事人是否發(fā)生實際損害為前也不以另一方當事人是否發(fā)生實際損害為前提，另一方當事人有權(quán)要求獲得損害賠償。提，另一方當事人有權(quán)要求獲得損害賠償。公約公約第第74條規(guī)定：條規(guī)定：“一方當事人違反合同一方當事人違反合同應(yīng)負的損害賠償額，應(yīng)與另一方當事人因違應(yīng)負的損害賠償額，應(yīng)與另一方當

30、事人因違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等。反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等。這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當時已知道或理應(yīng)知道的事合同時，依照他當時已知道或理應(yīng)知道的事實和情況，對違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到實和情況，對違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失。的可能損失?！倍?、索賠二、索賠n（一）索賠的含義（一）索賠的含義n 索賠（索賠（Claim）是指買賣合同的一方當事）是指買賣合同的一方當事人，因一方當事人違約致使其遭受損失而向人，因一方當事人違約致使其遭受損失而向另一方當事人提出要求損害賠償?shù)男袨?。另一方當事人提出要求損

31、害賠償?shù)男袨?。（二）索賠的對象（二）索賠的對象n索賠的對象是指要對索賠方承擔損失賠償?shù)人髻r的對象是指要對索賠方承擔損失賠償?shù)蓉熑蔚漠斒氯恕Ｘ熑蔚漠斒氯?。n在實際業(yè)務(wù)中經(jīng)常遇到：在實際業(yè)務(wù)中經(jīng)常遇到：n 保險索賠保險索賠n 運輸索賠運輸索賠n 買賣索賠買賣索賠三、合同中的索賠條款三、合同中的索賠條款n進出口合同與服務(wù)貿(mào)易合同中的索賠條款進出口合同與服務(wù)貿(mào)易合同中的索賠條款（claim clause）主要包括：）主要包括：n 索賠依據(jù)、索賠期限、索賠金額及索賠辦索賠依據(jù)、索賠期限、索賠金額及索賠辦法等。法等。n 對于大宗或重要商品和服務(wù)的合同往往還對于大宗或重要商品和服務(wù)的合同往往還訂有罰金或違約

32、金條款訂有罰金或違約金條款（penalty/liquidated damages clause）. 1. 索賠依據(jù)：主要規(guī)定索賠必須具備的證據(jù)和出證機索賠依據(jù)：主要規(guī)定索賠必須具備的證據(jù)和出證機構(gòu)。索賠依據(jù)包括法律依據(jù)和事實依據(jù)兩個方面。構(gòu)。索賠依據(jù)包括法律依據(jù)和事實依據(jù)兩個方面。前者是指貿(mào)易合同和有關(guān)國家的法律規(guī)定；后者則前者是指貿(mào)易合同和有關(guān)國家的法律規(guī)定；后者則指違約的事實真相及其書面證明，以證實違約的真指違約的事實真相及其書面證明，以證實違約的真實性。實性。 2. 索賠期限：這是索賠方向違約方提賠的有效時限，索賠期限：這是索賠方向違約方提賠的有效時限，逾期提賠，違約方可不予受理。因此，

33、關(guān)于索賠期逾期提賠，違約方可不予受理。因此，關(guān)于索賠期限的規(guī)定必須根據(jù)不同種類的商品做出合理安排。限的規(guī)定必須根據(jù)不同種類的商品做出合理安排。對于有質(zhì)量保證期限的商品，合同中加訂保證期。對于有質(zhì)量保證期限的商品，合同中加訂保證期。保證期可規(guī)定為保證期可規(guī)定為1年或年或1年以上。年以上。3、罰金條款、罰金條款罰金是指合同當事人一方未履行合同義務(wù)而向?qū)Ψ街Ц都s定金罰金是指合同當事人一方未履行合同義務(wù)而向?qū)Ψ街Ц都s定金額的罰金。罰金實質(zhì)上就是違約金。額的罰金。罰金實質(zhì)上就是違約金。 罰金條款一般適用于賣方延期交貨，或者買方延遲開立信用罰金條款一般適用于賣方延期交貨，或者買方延遲開立信用證和延期接運貨

34、物等情況。罰金數(shù)額由交易雙方商定，并證和延期接運貨物等情況。罰金數(shù)額由交易雙方商定，并規(guī)定最高限額。罰金的多少，以違約時間的長短而定。按規(guī)定最高限額。罰金的多少，以違約時間的長短而定。按一般慣例，罰金數(shù)額以不超過貨物總金額的一般慣例，罰金數(shù)額以不超過貨物總金額的5%為宜。賣方為宜。賣方支付罰金后，并不能解除其繼續(xù)履行合同的義務(wù)。支付罰金后，并不能解除其繼續(xù)履行合同的義務(wù)。關(guān)于罰金起算日期的計算方法，應(yīng)在合同中訂明。計算罰金起關(guān)于罰金起算日期的計算方法，應(yīng)在合同中訂明。計算罰金起算日期的方法有兩種：一種是以約定的交貨期或開證期終算日期的方法有兩種：一種是以約定的交貨期或開證期終止后立即起算；另一

35、種是規(guī)定優(yōu)惠期，即在約定的有關(guān)期止后立即起算；另一種是規(guī)定優(yōu)惠期，即在約定的有關(guān)期限終止后再寬限一段時期，在此優(yōu)惠期內(nèi)仍可免于罰款，限終止后再寬限一段時期，在此優(yōu)惠期內(nèi)仍可免于罰款，待優(yōu)惠期屆滿后再起算罰金。待優(yōu)惠期屆滿后再起算罰金。4、定金罰則、定金罰則 定金與預(yù)付款不同，定金是指合同一方當事人定金與預(yù)付款不同，定金是指合同一方當事人根據(jù)合同的約定預(yù)先付給另一方當事人一定數(shù)額的根據(jù)合同的約定預(yù)先付給另一方當事人一定數(shù)額的金額，以保證合同的履行，它是作為債權(quán)的擔保而金額，以保證合同的履行，它是作為債權(quán)的擔保而存在的；預(yù)付款是合同當事人預(yù)先付給對方一定數(shù)存在的；預(yù)付款是合同當事人預(yù)先付給對方一定

36、數(shù)額的價款，即對合同義務(wù)的預(yù)先履行，其本身就是額的價款，即對合同義務(wù)的預(yù)先履行，其本身就是預(yù)付的價款或價款的一部分，而不是對合同履行的預(yù)付的價款或價款的一部分，而不是對合同履行的擔保。擔保。 在買賣合同中，無論哪一方違約，都要承擔與在買賣合同中，無論哪一方違約，都要承擔與定金數(shù)額相等的損失。也就是說，如支付定金的一定金數(shù)額相等的損失。也就是說，如支付定金的一方違約，即喪失定金的所有權(quán)，定金則為另一方所方違約，即喪失定金的所有權(quán)，定金則為另一方所有；如收取定金的一方違約，則除返還定金外，還有；如收取定金的一方違約，則除返還定金外，還需付給對方同數(shù)額的款額。需付給對方同數(shù)額的款額。罰金示例罰金示例

37、In case of dircrepant documents, a fee of USD100.00 or the equivalent will be levied, for account of beneficiary on each set of documents.五、索賠應(yīng)注意的問題五、索賠應(yīng)注意的問題航空索賠函示例航空索賠函示例n中國國際航空公司貨運部中國國際航空公司貨運部n本公司在提取來自首爾的一票貨，運單號為本公司在提取來自首爾的一票貨，運單號為999-12345678，1件共件共100公斤，由公斤，由CA888/09APR承運。承運。該貨在目的地交付時發(fā)生嚴重的外包裝破損（

38、詳見貴該貨在目的地交付時發(fā)生嚴重的外包裝破損（詳見貴公司開具的事故鑒定書）。公司開具的事故鑒定書）。n現(xiàn)本著實事求是，維護雙方共同利益的原則，我公司現(xiàn)本著實事求是，維護雙方共同利益的原則，我公司向貴公司提出以下處理意見和索賠申請。向貴公司提出以下處理意見和索賠申請。n該貨物價值該貨物價值2000美金，請給予原價賠償。參見托運美金，請給予原價賠償。參見托運人出具的受損貨物價值申明。人出具的受損貨物價值申明。n請貴公司予以盡快辦理為盼，謝謝合作。請貴公司予以盡快辦理為盼，謝謝合作。n隨附：運單、裝箱單、發(fā)票、事故記錄等隨附：運單、裝箱單、發(fā)票、事故記錄等n 泛云代理公司泛云代理公司n 2010-1

39、2-5提出賠償要求的時限（海運）：提出賠償要求的時限（海運）：n貨物損壞（包括短缺）屬于明顯可見的賠償貨物損壞（包括短缺）屬于明顯可見的賠償要求，應(yīng)從發(fā)現(xiàn)時起立即提出并最遲延遲至要求，應(yīng)從發(fā)現(xiàn)時起立即提出并最遲延遲至收到貨物之日起收到貨物之日起14天內(nèi)提出天內(nèi)提出n貨物運輸延誤的賠償要求，在貨物由收貨人貨物運輸延誤的賠償要求，在貨物由收貨人支配之日起支配之日起21天內(nèi)提出天內(nèi)提出n貨物滅失或遺失要求，應(yīng)在填開貨運單之日貨物滅失或遺失要求，應(yīng)在填開貨運單之日起起120天內(nèi)提出天內(nèi)提出n對于提出索賠的貨物，貨運單的法律有效期對于提出索賠的貨物，貨運單的法律有效期為為2年年索賠所需的文件（航空）索賠

40、所需的文件（航空）n正式索賠函正式索賠函2份（向代理人、承運人發(fā)出）份（向代理人、承運人發(fā)出）n貨運單正本或副本貨運單正本或副本n貨物商業(yè)發(fā)票、裝箱清單和其他必要資料貨物商業(yè)發(fā)票、裝箱清單和其他必要資料n貨物艙單（航空公司復印件）貨物艙單（航空公司復印件）n貨物運輸事故簽證（貨物損失的客觀詳細情況）貨物運輸事故簽證（貨物損失的客觀詳細情況）n商檢證明（貨物損害后由商檢等中介機構(gòu)所做商檢證明（貨物損害后由商檢等中介機構(gòu)所做的鑒定報告）的鑒定報告）n運輸事故記錄運輸事故記錄n來往電傳來往電傳第三節(jié)不可抗力第三節(jié)不可抗力一、不可抗力的含義一、不可抗力的含義不可抗力（不可抗力（Force Majeur

41、e）即人力不可抗拒，是指）即人力不可抗拒，是指在貨物買賣合同簽訂之后，不是由于合同任何一方在貨物買賣合同簽訂之后，不是由于合同任何一方當事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了當事人既不當事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了當事人既不能預(yù)見和預(yù)防，又無法避免和克服的事件，以致不能預(yù)見和預(yù)防，又無法避免和克服的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，遭受意外事件的一方能履行或不能如期履行合同，遭受意外事件的一方可以免除履行合同的責任或延期履行合同。遭受不可以免除履行合同的責任或延期履行合同。遭受不可抗力事件的當事人，可以據(jù)此免除履行合同的責可抗力事件的當事人，可以據(jù)此免除履行合同的責任或推遲履行合同，對方無權(quán)

42、要求賠償。任或推遲履行合同，對方無權(quán)要求賠償。二、不可抗力的范圍二、不可抗力的范圍n（一）自然界的事件（一）自然界的事件n 通常就是指水災(zāi)、旱災(zāi)、風災(zāi)、冰災(zāi)、暴風雪、通常就是指水災(zāi)、旱災(zāi)、風災(zāi)、冰災(zāi)、暴風雪、雷電、地震、海嘯、山崩、森林自然起火等等與人雷電、地震、海嘯、山崩、森林自然起火等等與人類活動無關(guān)的自然事件。類活動無關(guān)的自然事件。n（二）政府行為事件（二）政府行為事件n 政府行為事件是指，交易雙方當事人在簽訂合同政府行為事件是指，交易雙方當事人在簽訂合同后，有關(guān)政府頒布了新的法律、法規(guī)、行政措施等。后，有關(guān)政府頒布了新的法律、法規(guī)、行政措施等。n（三）社會異常事件（三）社會異常事件n

43、社會異常事件是指社會上出現(xiàn)了罷工、戰(zhàn)爭等偶社會異常事件是指社會上出現(xiàn)了罷工、戰(zhàn)爭等偶然發(fā)生的事件，使當事人難以履行合同。然發(fā)生的事件，使當事人難以履行合同。n（四）經(jīng)濟事件（四）經(jīng)濟事件n 所謂經(jīng)濟事件是指物價或貨幣價值因某種特殊原所謂經(jīng)濟事件是指物價或貨幣價值因某種特殊原因暴漲或驟跌，嚴重影響原有合同的執(zhí)行。因暴漲或驟跌，嚴重影響原有合同的執(zhí)行。三、不可抗力的條件三、不可抗力的條件 n在上面列出了一些不可抗力事件，但并不是在上面列出了一些不可抗力事件，但并不是說，只要這些事件發(fā)生，遭受到這些事件的說，只要這些事件發(fā)生，遭受到這些事件的一方就可以免責。還必須滿足以下條件：一方就可以免責。還必須

44、滿足以下條件：n1 1、事件的發(fā)生是當事人所無法預(yù)見、事件的發(fā)生是當事人所無法預(yù)見n2 2、事件的發(fā)生是當事人不能避免與不能克、事件的發(fā)生是當事人不能避免與不能克服的服的 n3 3、事件的發(fā)生不是由于當事人的過失或疏、事件的發(fā)生不是由于當事人的過失或疏忽忽n4 4、事件的發(fā)生必須造成不能履行或不能如、事件的發(fā)生必須造成不能履行或不能如期履行合同期履行合同四、不可抗力的后果四、不可抗力的后果n不可抗力事故所引起的后果有兩種：一種是不可抗力事故所引起的后果有兩種：一種是解除合同，另一種是延期履行合同。解除合同，另一種是延期履行合同。n什么情況下解除合同，什么情況下延期履行什么情況下解除合同，什么情

45、況下延期履行合同，要看所發(fā)生的事故的原因、性質(zhì)、規(guī)合同，要看所發(fā)生的事故的原因、性質(zhì)、規(guī)模及對履行合同所產(chǎn)生的影響程度而定，并模及對履行合同所產(chǎn)生的影響程度而定，并明確地規(guī)定在合同中。明確地規(guī)定在合同中。五、不可抗力發(fā)生后通知對方的方式和證明五、不可抗力發(fā)生后通知對方的方式和證明按照國際慣例，當發(fā)生不可抗力事故影響合同履行時，按照國際慣例，當發(fā)生不可抗力事故影響合同履行時，當事人必須及時通知對方，對方亦應(yīng)于接到通知后當事人必須及時通知對方，對方亦應(yīng)于接到通知后及時答復，如有異議也應(yīng)及時提出。盡管如此，買及時答復，如有異議也應(yīng)及時提出。盡管如此，買賣雙方為明確責任起見，一般在不可抗力條款中還賣雙

46、方為明確責任起見，一般在不可抗力條款中還規(guī)定一方發(fā)生事故后通知對方的期限和方式。此外，規(guī)定一方發(fā)生事故后通知對方的期限和方式。此外，當一方援引不可抗力條款要求免責時，都必須向?qū)Ξ斠环皆豢煽沽l款要求免責時，都必須向?qū)Ψ教峤灰欢C構(gòu)出具的證明文件，作為發(fā)生不可抗方提交一定機構(gòu)出具的證明文件，作為發(fā)生不可抗力的證據(jù)。在國外，一般由當?shù)氐纳虝蚝戏ǖ墓Φ淖C據(jù)。在國外，一般由當?shù)氐纳虝蚝戏ǖ墓C機構(gòu)出具。在我國，是由中國國際貿(mào)易促進委員證機構(gòu)出具。在我國，是由中國國際貿(mào)易促進委員會或其設(shè)在口岸的貿(mào)促分會出具。會或其設(shè)在口岸的貿(mào)促分會出具。 六、援引不可抗力條款處理事故應(yīng)注意的事項六、援引不可抗

47、力條款處理事故應(yīng)注意的事項 1. 發(fā)生事故的一方當事人應(yīng)按約定期限和方式發(fā)生事故的一方當事人應(yīng)按約定期限和方式及時將事故情況通知對方，對方也應(yīng)及時答復。及時將事故情況通知對方，對方也應(yīng)及時答復。 2. 雙方當事人都要認真分析事故的性質(zhì)，看其雙方當事人都要認真分析事故的性質(zhì)，看其是否屬于不可抗力事故的范圍。是否屬于不可抗力事故的范圍。 3. 發(fā)生事故的一方當事人應(yīng)出具有效的證明文發(fā)生事故的一方當事人應(yīng)出具有效的證明文件，以作為發(fā)生事故的證據(jù)。件，以作為發(fā)生事故的證據(jù)。 4. 雙方當事人應(yīng)就不可抗力的后果，按約定的雙方當事人應(yīng)就不可抗力的后果，按約定的處理原則和辦法進行協(xié)商處理。處理時，應(yīng)弄清情處

48、理原則和辦法進行協(xié)商處理。處理時，應(yīng)弄清情況，體現(xiàn)實事求是的精神。況，體現(xiàn)實事求是的精神。 七、合同中的不可抗力條款七、合同中的不可抗力條款不可抗力條款（不可抗力條款（Force Majeure Clause）有）有時又被稱為偶發(fā)事故條款（時又被稱為偶發(fā)事故條款（Contingency Clause）,它是一種免責條款，即免除由于它是一種免責條款，即免除由于不可抗力事件而違約的一方的違約責任。不不可抗力事件而違約的一方的違約責任。不可抗力條款的內(nèi)容一般包括：不可抗力事件可抗力條款的內(nèi)容一般包括：不可抗力事件的范圍，事件發(fā)生后通知對方的期限和方法，的范圍，事件發(fā)生后通知對方的期限和方法，不可抗力

49、的法律后果，出具的證明文件，以不可抗力的法律后果，出具的證明文件，以及出具機構(gòu)。及出具機構(gòu)。 第四節(jié)仲裁第四節(jié)仲裁在國際貿(mào)易中，情況復雜多變，買賣雙方經(jīng)常在國際貿(mào)易中，情況復雜多變，買賣雙方經(jīng)常會出現(xiàn)貿(mào)易磨擦，引起爭議。一旦發(fā)生爭議會出現(xiàn)貿(mào)易磨擦，引起爭議。一旦發(fā)生爭議時，當事人可按照合同約定或爭議的情況采時，當事人可按照合同約定或爭議的情況采用協(xié)商（用協(xié)商（Friendly Negotiation） 、調(diào)解、調(diào)解（Mediation,Conciliation） 、訴訟、訴訟（Litigation）或仲裁（）或仲裁（Arbitration）的方）的方式來解決爭議。式來解決爭議。n一般來說，各國

50、商人在解決爭議時大都本著一般來說，各國商人在解決爭議時大都本著“仲裁優(yōu)于訴訟，調(diào)解優(yōu)于仲裁，而防止爭仲裁優(yōu)于訴訟，調(diào)解優(yōu)于仲裁，而防止爭議勝過調(diào)解，若有爭議，盡量友好協(xié)商，防議勝過調(diào)解，若有爭議，盡量友好協(xié)商，防止爭議最重要止爭議最重要”原則行事。原則行事。（一）仲裁協(xié)議的含義（一）仲裁協(xié)議的含義仲裁協(xié)議是指雙方當事人自愿將他們在國仲裁協(xié)議是指雙方當事人自愿將他們在國際貿(mào)易中已經(jīng)發(fā)生或?qū)砜赡馨l(fā)生的爭議提際貿(mào)易中已經(jīng)發(fā)生或?qū)砜赡馨l(fā)生的爭議提交仲裁解決的書面意思表示。仲裁協(xié)議是仲交仲裁解決的書面意思表示。仲裁協(xié)議是仲裁機構(gòu)和仲裁員受理爭議案件的依據(jù)。裁機構(gòu)和仲裁員受理爭議案件的依據(jù)。仲裁的特點

51、及與訴訟的區(qū)別仲裁的特點及與訴訟的區(qū)別 仲裁方式既不同于協(xié)商和調(diào)解，又不同于訴訟。仲裁方式既不同于協(xié)商和調(diào)解，又不同于訴訟。因為協(xié)商和調(diào)解強調(diào)自愿性，雙方都同意才能進行。因為協(xié)商和調(diào)解強調(diào)自愿性，雙方都同意才能進行。而訴訟不存在自愿問題，訴訟的提起可以單方面進而訴訟不存在自愿問題，訴訟的提起可以單方面進行，審理后作出的判決也具有強制性。行，審理后作出的判決也具有強制性。 仲裁方式即有自愿性的一面，又有強制性的一仲裁方式即有自愿性的一面，又有強制性的一面。自愿性主要體現(xiàn)在仲裁的提起，要有雙方達成面。自愿性主要體現(xiàn)在仲裁的提起，要有雙方達成的協(xié)議；強制性則表現(xiàn)在仲裁裁決是終局性的，雙的協(xié)議；強制性

52、則表現(xiàn)在仲裁裁決是終局性的，雙方必須遵照執(zhí)行。方必須遵照執(zhí)行。 對于雙方當事人來說，仲裁比訴訟具有較大的對于雙方當事人來說，仲裁比訴訟具有較大的靈活性，因為仲裁員不是由國家任命而是由雙方當靈活性，因為仲裁員不是由國家任命而是由雙方當事人指定的。而且仲裁員一般都是貿(mào)易界的知名人事人指定的。而且仲裁員一般都是貿(mào)易界的知名人士或有關(guān)方面的專家，比較熟悉國際貿(mào)易業(yè)務(wù)，處士或有關(guān)方面的專家，比較熟悉國際貿(mào)易業(yè)務(wù)，處理問題一般比法院迅速及時，費用也比較低。理問題一般比法院迅速及時，費用也比較低。（二）仲裁協(xié)議的形式（二）仲裁協(xié)議的形式 仲裁協(xié)議有兩種形式：一種是由雙方當事人在仲裁協(xié)議有兩種形式：一種是由雙

53、方當事人在爭議發(fā)生之前訂立的，表示同意把將來可能發(fā)生的爭議發(fā)生之前訂立的，表示同意把將來可能發(fā)生的爭議提交仲裁解決的協(xié)議，這種協(xié)議一般都已含在爭議提交仲裁解決的協(xié)議，這種協(xié)議一般都已含在合同內(nèi)，作為合同的一項條款，即我們所說的仲裁合同內(nèi)，作為合同的一項條款，即我們所說的仲裁條款條款(Arbitration Clause)；另一種是由雙方當事；另一種是由雙方當事人在爭議發(fā)生之后訂立的，表示同意把已經(jīng)發(fā)生的人在爭議發(fā)生之后訂立的，表示同意把已經(jīng)發(fā)生的爭議交付仲裁的協(xié)議，這種協(xié)議爭議交付仲裁的協(xié)議，這種協(xié)議 稱為提交仲裁的稱為提交仲裁的協(xié)議協(xié)議(Submission)。 這兩種仲裁協(xié)議的形式雖然不同

54、，其法律作用這兩種仲裁協(xié)議的形式雖然不同，其法律作用與效力是相同的。與效力是相同的。（三）仲裁協(xié)議的作用（三）仲裁協(xié)議的作用n1對雙方當事人具有約束力。對雙方當事人具有約束力。n2是仲裁機構(gòu)和仲裁員受理爭議的依據(jù)。是仲裁機構(gòu)和仲裁員受理爭議的依據(jù)。n3排除法院對爭議案件的管轄權(quán)，使仲裁排除法院對爭議案件的管轄權(quán)，使仲裁機構(gòu)取得對爭議案件的管轄權(quán)。機構(gòu)取得對爭議案件的管轄權(quán)。n4執(zhí)行仲裁的依據(jù)。執(zhí)行仲裁的依據(jù)。（四）仲裁協(xié)議的內(nèi)容（四）仲裁協(xié)議的內(nèi)容1、仲裁地點、仲裁地點力爭規(guī)定在我國仲裁。力爭規(guī)定在我國仲裁。有時在被告所在國仲裁。有時在被告所在國仲裁。在雙方同意的第三國仲裁在雙方同意的第三國仲

55、裁2、仲裁機構(gòu)、仲裁機構(gòu)仲裁機構(gòu)有兩種可供選擇：一種是由雙方當事人在仲仲裁機構(gòu)有兩種可供選擇：一種是由雙方當事人在仲裁協(xié)議中規(guī)定一個常設(shè)的仲裁機構(gòu)；另一種是由雙裁協(xié)議中規(guī)定一個常設(shè)的仲裁機構(gòu)；另一種是由雙方當事人指定仲裁員所組成的臨時仲裁機構(gòu)，當爭方當事人指定仲裁員所組成的臨時仲裁機構(gòu)，當爭議案處理完畢后，它將自動解散。議案處理完畢后，它將自動解散。目前我國有常設(shè)的仲裁機構(gòu)，它是設(shè)在北京的中國國目前我國有常設(shè)的仲裁機構(gòu)，它是設(shè)在北京的中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會及其分別設(shè)在深圳和上海的際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會及其分別設(shè)在深圳和上海的分會。分會。世界許多國家也都常設(shè)的國際貿(mào)易仲裁機構(gòu)。世界許多國家也都

56、常設(shè)的國際貿(mào)易仲裁機構(gòu)。常設(shè)仲裁機構(gòu)：英國倫敦仲裁院、瑞典斯德哥爾摩商會仲常設(shè)仲裁機構(gòu)：英國倫敦仲裁院、瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院、瑞士蘇黎士商會仲裁院、日本國際商事仲裁協(xié)會、裁院、瑞士蘇黎士商會仲裁院、日本國際商事仲裁協(xié)會、美國仲裁協(xié)會、意大利仲裁協(xié)會等。俄羅斯和東歐各國商美國仲裁協(xié)會、意大利仲裁協(xié)會等。俄羅斯和東歐各國商會中均設(shè)有對外貿(mào)易仲裁委員會。會中均設(shè)有對外貿(mào)易仲裁委員會。3、仲裁程序、仲裁程序 仲裁程序主要是規(guī)定進行仲裁的手續(xù)、步仲裁程序主要是規(guī)定進行仲裁的手續(xù)、步驟和做法，各國仲裁機構(gòu)一般都有自己的仲驟和做法，各國仲裁機構(gòu)一般都有自己的仲裁程序規(guī)則，如我國現(xiàn)行的仲裁程序規(guī)則是裁程序

57、規(guī)則，如我國現(xiàn)行的仲裁程序規(guī)則是自自2000年年1月月1日起施行的日起施行的中國國際經(jīng)濟貿(mào)中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則易仲裁委員會仲裁規(guī)則。1、提出仲裁：申請書、交費n2、指定仲裁員組成仲裁庭n 仲裁庭可由三名或一名仲裁員組成 三名 仲裁員申訴人指定一名仲裁委員會主席指定一名 （首席仲裁員）被申訴人指定一名n3、仲裁的審理、仲裁的審理n仲裁庭主要通過三個途徑來查明案件的事實：仲裁庭主要通過三個途徑來查明案件的事實：n 通過爭議當事人對案件事實的書面通過爭議當事人對案件事實的書面陳述陳述；n 開庭開庭審理審理時仲裁庭對事實的時仲裁庭對事實的調(diào)查調(diào)查；n 仲裁庭進行仲裁庭進行實地實地調(diào)查。調(diào)

58、查。n4、仲裁裁定、仲裁裁定n 仲裁裁決是仲裁程序的最后一個步驟。我仲裁裁決是仲裁程序的最后一個步驟。我國國仲裁規(guī)則仲裁規(guī)則規(guī)定，仲裁庭應(yīng)在組庭后九規(guī)定，仲裁庭應(yīng)在組庭后九個月內(nèi)以書面形式作出仲裁裁決。仲裁裁決個月內(nèi)以書面形式作出仲裁裁決。仲裁裁決書作出的日期即為仲裁裁決生效的日期。書作出的日期即為仲裁裁決生效的日期。4、仲裁裁決的效力、仲裁裁決的效力 仲裁裁決的效力主要是指由仲裁庭作出的裁決，仲裁裁決的效力主要是指由仲裁庭作出的裁決，對雙方當事人是否具有約束力，是否為終局性的，對雙方當事人是否具有約束力，是否為終局性的，能否向法律起訴要求變更裁決。根據(jù)中國仲裁規(guī)則能否向法律起訴要求變更裁決。

59、根據(jù)中國仲裁規(guī)則規(guī)定，仲裁裁決是終局的，對雙方當事人均有約束規(guī)定，仲裁裁決是終局的，對雙方當事人均有約束力。任何一方當事人不得向法院起訴，也不得向其力。任何一方當事人不得向法院起訴，也不得向其它任何機構(gòu)提出變更裁決的請求，如敗訴方不執(zhí)行它任何機構(gòu)提出變更裁決的請求，如敗訴方不執(zhí)行裁決，則勝訴方有權(quán)向法院起訴，請求法院強制執(zhí)裁決，則勝訴方有權(quán)向法院起訴，請求法院強制執(zhí)行。行。5、仲裁費用與負擔、仲裁費用與負擔n通常在仲裁條款中明確規(guī)定除仲裁費用的負通常在仲裁條款中明確規(guī)定除仲裁費用的負擔方。一般規(guī)定由敗訴方承擔，也有的規(guī)定擔方。一般規(guī)定由敗訴方承擔，也有的規(guī)定為由仲裁庭酌情決定。仲裁費用一般按爭

60、議為由仲裁庭酌情決定。仲裁費用一般按爭議價值的價值的01%1%收取。收取。n一般規(guī)定一般規(guī)定仲裁費用仲裁費用由敗訴方承擔。由敗訴方承擔。案例案例1n1、我國某進出口公司以、我國某進出口公司以CIF鹿特丹條件出口鹿特丹條件出口食品食品1000箱，并向中國人民保險公司投保一箱，并向中國人民保險公司投保一切險。貨到目的港后，經(jīng)進口人復驗發(fā)現(xiàn)下切險。貨到目的港后，經(jīng)進口人復驗發(fā)現(xiàn)下列情況：（列情況：（1）該批貨物共）該批貨物共10個批號，抽查個批號，抽查20箱，發(fā)現(xiàn)其中箱，發(fā)現(xiàn)其中1個批號，即個批號，即100箱內(nèi)出現(xiàn)玷箱內(nèi)出現(xiàn)玷污現(xiàn)象；（污現(xiàn)象；（2）收貨人實收）收貨人實收998項，短少項，短少2箱，