商法總論股東與股東

1、1第一節(jié)第一節(jié) 股東與股權(quán)股東與股權(quán)2案例一：恒意煤炭有限責(zé)任公司、永利建筑材料有限責(zé)任公司、長鴻食品進出口有限責(zé)任公司3家約定，各出資500萬元，設(shè)立了屏北市建材有限責(zé)任公司。2003年3月10日，召開了股東會籌備會議，制定了公司章程，三家股東分別在公司章程上簽字蓋章?？紤]到在公司運作過程中可能資金會緊張，在會議上一致推舉鮑鈺嘉擔(dān)任董事長，條件是鮑鈺嘉出資。2003年4月1日，鮑鈺嘉也出資1000萬元，公司為其頒發(fā)了股東憑證。經(jīng)過某市工商行政管理局核準，2003年5月15日，屏北市建材有限責(zé)任公司開業(yè)。鮑鈺嘉為法定代表人，恒意煤炭有限責(zé)任公司、永利建筑材料有限責(zé)任公司、長鴻食品進出口有限責(zé)任

2、公司3家登記為股東，公司注冊資金1500萬元。一年以后，股東會與董事長在經(jīng)營方向上發(fā)生矛盾。三家股東召開股東會決議，撤銷鮑鈺嘉董事長職務(wù)，將公司注冊資金30%的股份轉(zhuǎn)讓給宏遠有限責(zé)任公司。鮑鈺嘉起訴于法院，要求確認股東會決議無效3案例一：問：1、鮑鈺嘉的要求是否可以得到法院的支持？2、鮑鈺嘉是否具有股東身份？4案例二：案例二： 金某是甲公司的小股東并擔(dān)任公司董事，因其股權(quán)份額僅占10%，在5人的董事會中也僅占1席，其意見和建議常被股東會和董事會否決。金某為此十分郁悶，遂向律師請教維權(quán)事宜。在金某講述的下列事項中，金某可以就哪些事項以股東身份對公司提起訴訟？A股東會決定：為確保公司的經(jīng)營秘密，股

3、東不得查閱公司會計賬薄B董事會任期屆滿，但董事長為了繼續(xù)控制公司，拒絕召開股東會改選董事C董事會不顧金某反對制訂了甲公司與另一公司合并的方案D股東會決定：公司監(jiān)事調(diào)查公司經(jīng)營情況時，若無法證明公司經(jīng)營違法的，其調(diào)查費用自行承擔(dān)5一、股東1、定義。股東是指向公司出資或認購公司股份、定義。股東是指向公司出資或認購公司股份，并對公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。股東是公，并對公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。股東是公司基本的要素，沒有股東也就沒有公司，不論是司基本的要素，沒有股東也就沒有公司，不論是有限責(zé)任公司，還是股份有限公司，都離不開股有限責(zé)任公司，還是股份有限公司，都離不開股東的存在。東的存在。2、條件。

4、向公司出資或認購公司股份，是成為、條件。向公司出資或認購公司股份，是成為公司股東的最基本的條件，沒有出資就不可能成公司股東的最基本的條件，沒有出資就不可能成為公司的股東。為公司的股東。6（二）分類因出資時間和方式不同，股東又可以分為原始股東和繼受股東。以股份有限公司股東資格的取得為例，它包括原始取得和繼受取得。1、原始股東是指在公司設(shè)立時因出資或認購股份，籌辦公司、認繳公司資本，隨公司成立而為公司的股東。原始股東是由公司設(shè)立是發(fā)起人轉(zhuǎn)化而來的，或者是公司首次公開募集股份時認購股份的人。2、繼受股東是指因受讓、繼承、遺贈、共同財產(chǎn)分割、公司合并、認購公司新增加資本等方式取得原始股東的出資，或向公

5、司出資成為公司股東的人。原始股東和繼受股東都依法享有股東權(quán)利，承擔(dān)股東義務(wù)。7（三）股東的條件公司的股東應(yīng)當(dāng)具備什么條件，公司法沒有明確規(guī)定。就各國公司法的規(guī)定看，一般對繼受股東限制較少，對作為公司設(shè)立人的股東有一定的限制，主要表現(xiàn)在： 1、自然人作為設(shè)立人的限制。自然人作為發(fā)起人應(yīng)當(dāng)具備完全民事行為能力。 不具備完全民事行為能力的人，因其智力、精神等方面的缺陷不具有創(chuàng)設(shè)公司的能力，不能成為公司發(fā)起人。自然人成為公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員則必須具有完全民事行為能力。公司法第147條明確規(guī)定，無民事行為能力或者限制民事行為能力的人，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。再是，自然人設(shè)立了一

6、人公司后，不能再次成為一人公司的股東。81、自然人作為發(fā)起人的限制。無民事行為能力和限制民事行為能力無民事行為能力和限制民事行為能力的自然人是否可以成為公司的股東，回答的自然人是否可以成為公司的股東，回答是肯定的。因繼承、遺贈、共同財產(chǎn)分割是肯定的。因繼承、遺贈、共同財產(chǎn)分割等法律事實的發(fā)生，無民事行為能力和限等法律事實的發(fā)生，無民事行為能力和限制民事行為能力的自然人，可以成為公司制民事行為能力的自然人，可以成為公司的股東。但是，其股權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)由其法的股東。但是，其股權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)由其法定代理人或其他代理人行使。定代理人或其他代理人行使。92、法人作為發(fā)起人的限制法人可以成為公司的發(fā)起人，法律

7、上對法人投資沒有更多的限制。但是，法人作為有限責(zé)任公司的設(shè)立人，首先應(yīng)當(dāng)取得法人資格，不具備法人資格的經(jīng)濟組織，不得以法人名義進行出資，只能以普通的經(jīng)濟組織形式進行投資。但是，不是所有的法人都可以設(shè)立任何公司，由于我國公司法設(shè)置有國有獨資公司的組織形式，所以一般的具備法人資格的經(jīng)濟組織不能作為國有獨資公司的設(shè)立人，只有國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)才能成為國有獨資公司的投資主體。102、自然人及法人作為發(fā)起人的限制（1）不具有完全的行為能力的自然人。但是可以作為繼受股東。（2）國家機關(guān)公務(wù)人員，如國家公務(wù)員、檢察官、法官等一般規(guī)定不得從事營利性活動。（3）根據(jù)規(guī)定明文禁止的黨政機關(guān)法人、軍隊不得開辦公司

8、，這些法人不能作為法人股東。（4）合伙企業(yè)不能作為一人有限公司的股東。理由：公司法規(guī)定只有自然人和法人才能成為一人有限公司的股東。（5）商業(yè)銀行在中國境內(nèi)不得向非銀行金融機構(gòu)和企業(yè)投資。除了在境外投資外，商業(yè)銀行不得充當(dāng)非銀行有限責(zé)任公司的股東。其他限制在有限責(zé)任公司的第二節(jié)已經(jīng)論述過。11二、股權(quán)股權(quán)，也稱為股東權(quán)，有廣義和狹義股權(quán)，也稱為股東權(quán)，有廣義和狹義兩種解釋。兩種解釋。 (一一)廣義的解釋是指股東權(quán)利和股東義務(wù)的廣義的解釋是指股東權(quán)利和股東義務(wù)的總稱。狹義的解釋是指股東因向公司出資總稱。狹義的解釋是指股東因向公司出資或認購公司股份而享有的權(quán)利?；蛘J購公司股份而享有的權(quán)利。 本節(jié)的股

9、權(quán)采用廣義的股權(quán)概念，包括了本節(jié)的股權(quán)采用廣義的股權(quán)概念，包括了股東義務(wù)。股東義務(wù)。12（二）狹義的股權(quán)1、股權(quán)是指股東因向公司出資或認購股份而享有的權(quán)利。2、股權(quán)來源于股東出資或持有股份，只有向公司出資或認購股份，才能成為公司的股東，沒有出資或認購股份就沒有股東，也就沒有所謂的股權(quán)。 3、股權(quán)是公司法中的核心問題。股東之所以向公司出資，最終目的通過出資取得股權(quán)，從而實現(xiàn)自己的經(jīng)濟目的13狹義的股權(quán)4、股權(quán)的形式要件。股權(quán)是股東享有的權(quán)利，股權(quán)的取得必須具備出資的實質(zhì)要件外，還需要具備形式要件。（1）有限責(zé)任公司的股東出資后，公司應(yīng)當(dāng)將股東姓名或者名稱記載于公司股東名冊并經(jīng)公司登記機關(guān)登記后，

10、股東才能享有權(quán)利，才能取得股權(quán)；未記載于公司股東名冊，或未經(jīng)公司登記機關(guān)登記的，不具備股東的形式要件，也就不能取得股東權(quán)利，不享有股權(quán)。14股權(quán)的形式要件。（2）股份有限公司股東分為記名股東和不記名股東。股份有限公司的記名股東包括：公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)為記名股票，并應(yīng)當(dāng)記載該發(fā)起人、法人的名稱或者姓名，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。15 記名股東應(yīng)當(dāng)置備股東名冊。 公司法第130條公司發(fā)行記名股票的，應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載下列事項：A、股東的姓名或者名稱及住所；B、各股東所持股份數(shù)；C、各股東所持股票的編號；D、各股東取得股份的日期。 股份有限公司發(fā)行無記名股票的，公司應(yīng)當(dāng)記

11、載其股票數(shù)量、編號及發(fā)行日期。16股權(quán)的形式要件 （3）當(dāng)事人申請確認股權(quán)。 當(dāng)事人依法履行出資義務(wù)或者依法繼受取得股權(quán)后，公司未根據(jù)公司法第32條、第33條的規(guī)定簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊并辦理公司登記機關(guān)登記，當(dāng)事人請求公司履行上述義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。175、股東名冊的法律問題涉及到三個問題 （1）涉及到隱名股東與顯名股東的問題。 A、合同效力問題。有限責(zé)任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第52條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認定該合同有效。 B、隱名股東與顯名股東的

12、收益問題。 實際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關(guān)登記為由否認實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。18股東名冊的法律問題 C、隱名股東請求變更股東名冊的問題。 實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持。 D、顯名股東擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)的問題。 名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認定處分股權(quán)行為無效的，人民法

13、院可以參照物權(quán)法第106條的規(guī)定處理。名義股東處分股權(quán)造成實際出資人損失，實際出資人請求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。19股東名冊的法律問題 E、顯名股東承擔(dān)責(zé)任問題。 公司債權(quán)人以登記于公司登記機關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請求其對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進行抗辯的，人民法院不予支持。 名義股東根據(jù)前款規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。20股東名冊的法律問題 （2）股權(quán)轉(zhuǎn)讓與股東名冊變更問題。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未向公司登記機關(guān)辦理變更登記，原股東將仍登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方

14、式處分，受讓股東以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第106條的規(guī)定處理。 原股東處分股權(quán)造成受讓股東損失，受讓股東請求原股東承擔(dān)賠償責(zé)任、對于未及時辦理變更登記有過錯的董事、高級管理人員或者實際控制人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；受讓股東對于未及時辦理變更登記也有過錯的，可以適當(dāng)減輕上述董事、高級管理人員或者實際控制人的責(zé)任。21股東名冊的法律問題 （3）冒用他人名義出資的問題。 冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關(guān)登記的，冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；公司、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務(wù)為由，請求被冒名登記為股東的承擔(dān)補

15、足出資責(zé)任或者對公司債務(wù)不能清償部分的賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。22案例：周某向錢某轉(zhuǎn)讓其持有的某有限責(zé)任公司的全部股權(quán)，并簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。關(guān)于該股權(quán)轉(zhuǎn)讓和股東的認定問題，下列哪些選項是正確的？ A在公司登記機關(guān)辦理股權(quán)變更登記前股東仍然是周某B在出資證明書移交給錢某后，錢某即成為公司股東 C在公司變更股東名冊后，錢某即成為公司股東D在公司登記機關(guān)辦理股權(quán)登記后該股權(quán)轉(zhuǎn)讓取得對抗效力23（二）股權(quán)的取得1、原始取得又稱固有取得或絕對發(fā)生，指的是直接向公司認購股份而成為公司股東，而非源于他人股東權(quán)的受讓。原始取得又包括設(shè)立取得和增資取得。 （1）設(shè)立取得指的是于公司設(shè)立時認購股份，并在公

16、司成立之日轉(zhuǎn)化為公司股東，取得股東資格。 （2）增資取得指的是公司成立后通過認購公司新發(fā)行的股份而取得股東資格。至于股東資格在何時取得，我國公司法沒有明確規(guī)定，多數(shù)學(xué)者認為繳足認購股款是取得股東資格的時點。日本商法典規(guī)定，新股認股人自繳款期日之次日開始成為股東，或許可以成為我國立法的借鑒。24股權(quán)的取得 2、繼受取得又稱派生取得或相對發(fā)生，指因受讓、繼承、合并等法律事實而從原股東手里取得公司股份，取得股東資格。25（三）有限公司股權(quán)的證明 1、有限責(zé)任公司的出資證明。出資證明是證明有限責(zé)任公司的投資人已經(jīng)依法履行繳付出資義務(wù)，成為有限責(zé)任公司股東的法律文件，是股東對公司享有權(quán)利、承擔(dān)責(zé)任的重要

17、依據(jù)。公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)給出資證明。 證明有限責(zé)任公司的股東取得權(quán)利最主要的憑證是取得公司簽發(fā)的出資證明書。262、出資證明的特征。（1）出資證明的法律性質(zhì)。它通常稱為股單，是一種權(quán)利證書，證明持有人享有股東的權(quán)利。出資證明不是有價證券，不能自由流通轉(zhuǎn)讓。（2）股東名冊的備置。有限責(zé)任公司具有人合公司特征，其股東人數(shù)有限定，且出資證明必須是記名式的。有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)備置股東名冊，并記載下列事項：股東的姓名或者名稱及住所；股東的出資額；出資證明書編號。記載于股東名冊的人，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。 （3）公司名冊的登記。公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公

18、司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人(公司法第33條)。27出資證明的特征。（4）股東名冊具有以下作用： 明確公司股東的人數(shù)。有限責(zé)任公司具有人合性質(zhì)的公司，股東人數(shù)不得超過50人。股東人數(shù)應(yīng)當(dāng)以股東名冊上記載的人數(shù)為準。確定享有權(quán)利的股東。以其他名義出現(xiàn)的股東，包括實質(zhì)上出資的權(quán)利人，在沒有完成股東名冊登記，或者股東發(fā)生變更但股東名冊未更改前，沒有記載于股東名冊上的人不能主張權(quán)利，不享有公司股東的權(quán)利，不能對抗公司，當(dāng)然也不承擔(dān)義務(wù)。未經(jīng)登記或變更登記的，也不得對抗公司。 確定公司與股東之間、股東與股東之間的關(guān)系。股東與其他股東關(guān)系，也

19、是以公司股東名冊記載的股東作為依據(jù)。28股東名冊具有以下作用：例如：當(dāng)股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補足繳納出資義務(wù)和承擔(dān)連帶責(zé)任義務(wù)時，應(yīng)當(dāng)以股東名冊上記載的股東為依據(jù)，股東名冊上有記載的股東才承擔(dān)責(zé)任，沒有記載的股東不承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東名冊記載的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)登記才發(fā)生法律效力，未經(jīng)登記的，得對抗第三人。29（四）股份公司股權(quán)的證明1、股票。股票是股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證，也是股東享有權(quán)利的證明。股份有限公司的股份采取股票的形式。股票與出資證明是不相同的，出資證明也稱為股單，二者區(qū)別是：（1）股票的份額必須相等，股單的份額不相等；（2）股票可以為無記名式，股單不得為無記名式

20、；（3）股票是有價證券，可以自由轉(zhuǎn)讓；股單是權(quán)利證書，不能自由轉(zhuǎn)讓。（4）股票記載事項與股單記載事項有所不同。股票記載事項只反映個人持有股份數(shù)額，出資證明不僅記載個人出資，還表明了公司的注冊資本數(shù)額。302、股票。股票應(yīng)當(dāng)載明下列主要事項：公司名稱；公司成立日期；股票種類、票面金額及代表的股份數(shù)；股票的編號。股票由法定代表人簽名，公司蓋章。出資證明書應(yīng)當(dāng)載明下列事項：公司名稱；公司成立日期；公司注冊資本；股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；出資證明書的編號和核發(fā)日期。出資證明書由公司蓋章。312、股票。（5）出資證明有更新程序，股票沒有更新程序。有限公司的股東分期繳納股款的，公司應(yīng)當(dāng)就

21、其每一期出資，向其頒發(fā)出資證明書。新的出資證明書頒發(fā)后，公司應(yīng)當(dāng)繳回并注銷原出資證明書。股票除了因回購而注銷外，股東股票只有轉(zhuǎn)讓和新增股票，不存在將原有股票繳回的問題。 二者相同之處，都是公司股東的出資憑證，證明股東所享有股權(quán)。32（五）股權(quán)的分類股權(quán)通常可以分為以下幾種類型。1、共益權(quán)和自益權(quán)。這是依股東行使權(quán)利的目的不同加以劃分的。共益權(quán)和自益權(quán)是公司法對股權(quán)作出的最基本的分類，也是實踐中最常見的股權(quán)分類。（1）共益權(quán)。它是指股東以參與公司經(jīng)營管理為目的，或者參與為公司整體利益為目的管理而行使的權(quán)利。自益權(quán)是指股東純粹為自己的利益而行使權(quán)利。如何對股權(quán)利進行概括性表述，股東權(quán)利是指公司股東

22、依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利（公司法第4條）。其中依法享有資產(chǎn)收益權(quán)屬于自益權(quán)；參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利屬于共益權(quán)。33共益權(quán)和自益權(quán)。就其性質(zhì)而言，共益權(quán)主要是公司事務(wù)參與權(quán)，自益權(quán)主要是財產(chǎn)權(quán)。共益權(quán)的行使直接關(guān)系到公司整體利益，間接關(guān)系到股東個人利益。共益權(quán)的行使受大股東的左右或影響。例如，選舉或者罷免董事、監(jiān)事的表決權(quán)，公司經(jīng)營方針的表決權(quán)等，直接關(guān)系公司整體關(guān)系，間接關(guān)系到股東利益。所以股東行使共益權(quán)的積極性受到負面影響。自益權(quán)的行使直接關(guān)系股個人利益的實現(xiàn)，是現(xiàn)實股東個人利益為目的而行使的權(quán)利。例如股息、紅利分配請求權(quán)、新股認購權(quán)、公司剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等

23、。自益權(quán)關(guān)系每位股東的切身利益，每位股東都會積極地依法行使這項權(quán)利。34共益權(quán)和自益權(quán)。第一，有限公司的股東享有的共益權(quán)有：首次股東會議召集權(quán)。首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持，依照本法規(guī)定行使職權(quán)（公司法第39條）。召集股東會通常屬于董事會的職權(quán)，但董事會的成立有賴于股東會首次會議的召開并選舉產(chǎn)生，因此，在董事會未選舉產(chǎn)生的情況下，公司法特別規(guī)定了股東會由出資最多的股東召集和主持。股東會議參加權(quán)。有限責(zé)任公司股東會由全體股東組成（公司法第37條）。股東參加股東會會議或者不參加股東會會議屬于股東的權(quán)利，任何人不得強迫股東參加或要求其不參加股東會會議。35第一，有限公司的股東享有的共益權(quán)

24、有：臨時股東會會議的提議權(quán)。代表1/10以上表決權(quán)的股東，提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議（公司法第40條）關(guān)于臨時股東會會議召集提議權(quán)，公司法作出了修改，降低了提議股東所代表的決議權(quán)的比例。1993年公司法規(guī)定1/4以上表決權(quán)的股東可以提議召集臨時股東會會議。股東會會議審議事項的表決權(quán)。包括決定權(quán)、選舉權(quán)、審議批準權(quán)、決議權(quán)等（公司法第38條）。董事會的自行召集或主持權(quán)。董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持（公司法第41條第3款）此項規(guī)定是公司法

25、新增加的規(guī)定，有助于解決實踐中出現(xiàn)的董事長不主持也不指定他人主持董事會，導(dǎo)致股東會無法召開的情形。36第一，有限公司的股東享有的共益權(quán)有：查閱權(quán)。股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告（公司法第34條）。公司法對查閱權(quán)的內(nèi)容作出修改，原條文規(guī)定：“股東有權(quán)查閱股東會會議記錄和公司財務(wù)會計報告。 ”實踐中有些有限責(zé)任公司在大股東的操縱下，長期不向股東分紅，也不允許中小股東查閱公司財務(wù)狀況，致使中、小股東利益受到侵害。股東受有具體的可操作的查閱權(quán)，有利于維護自身權(quán)益。37第一，有限公司的股東享有的共益權(quán)有：公司法第34條：“股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章

26、程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告?！薄肮蓶|可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起15日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。”申請撤銷權(quán)。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷（公司法第22條）。該規(guī)定為公司法新增加的規(guī)定，有利于

27、股東依法維護自身權(quán)益。38第一，有限公司的股東享有的共益權(quán)有：出資回購訴訟權(quán)。對股東會涉及利潤分配，公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)及是否解散等決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟（公司法第75條）。解散判決請求權(quán)。公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司（公司法第183條）。39第二，股份有限公司享有的共益權(quán)（a）表決權(quán)：股東出席或委托他人出

28、席股東大會并依其所持有的股份份額就股東大會決議事項作出一定意思表示的權(quán)利。（b）臨時股東會召開請求權(quán)：單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以請求召開股東會。（c）股東大會召集權(quán)：在董事會和監(jiān)事會均不能履行或不履行召集股東大會會議職責(zé)時，連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。（d）董事會臨時會議召開提議權(quán)：代表1/10以上表決權(quán)的股東可以提議召開董事會臨時會議。40第二，股份有限公司享有的共益權(quán)（e）提案權(quán)：單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時

29、提案提交股東大會審議。（f）知情權(quán)：股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告。（g）建議質(zhì)詢權(quán)：對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢,請求董事會或監(jiān)事會就股東大會會議議題和議案中的有關(guān)問題進行說明。 （h）股東派生訴權(quán)：指的是當(dāng)公司拒絕或者怠于通過訴訟追究公司機關(guān)成員或者公司外第三人對公司所負義務(wù)或者責(zé)任時，為了維護公司的利益，具備法定資格的股東依法以自己的名義提起訴訟的權(quán)利。41（2）自益權(quán) 自益權(quán)是股東為自己利益而行使的權(quán)利，行使該權(quán)利的主要目的是從公司獲得經(jīng)濟利益。以下部分分為，有限公司股東的自益權(quán)和股份公司股東的自益權(quán)，分別加

30、以論述。42第一，有限公司股東享有自益權(quán)盈余分配請求權(quán)。股東按照實繳的出資比例分取紅利，但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外（公司法第35條）。增資優(yōu)等認購權(quán)。公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資，但是，全體股東約定不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外（公司法第35條）。出資證明交付請求權(quán)。有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書（公司法第32條）。公司沒有向股東簽發(fā)出資證明，股東有權(quán)要求公司依法簽發(fā)出資證明。43第一，有限公司股東享有自益權(quán)出資轉(zhuǎn)讓請求權(quán)。有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)（公司法第72條）。出資轉(zhuǎn)讓優(yōu)先購買權(quán)。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股

31、權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)（公司法第72條）。 剩余資產(chǎn)分配請求權(quán)。公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配（公司法第187條）44第二，股份公司股東享有的自益權(quán)（a）股權(quán)收益分配請求權(quán)：它是指股份公司存有可供分配股利的利潤時，股東根據(jù)股東大會分派股利的決議而享有的請求公司按其所持股份向其支付股利金額的權(quán)利；（b）剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)：指股東在股份公司清算時，就公司的剩余財產(chǎn)所享有的請求分配的權(quán)利；（c）新股認購優(yōu)先權(quán)：指股份公司發(fā)行新股時，原有

32、股東所享有的優(yōu)先于一般人按照自己原持股比例認購新股的權(quán)利；（d）股票交付請求權(quán)：股東請求公司正式向其交付股票的權(quán)利，我國公司法第133條規(guī)定，股份有限公司成立后，即向股東正式交付股票。452、單獨股東權(quán)與少數(shù)股東權(quán)這是指股東行使權(quán)利是否需要以持有一定比例表決權(quán)作為行使權(quán)利的要件劃分的。（1）單獨股東權(quán)是指不需要借助其他股東的權(quán)利，股東個人就可以獨自行使的權(quán)利。自益權(quán)都屬于單獨股東權(quán)。（2）少數(shù)股東權(quán)是指股東個人不能行使的，需要借助一定數(shù)量的其他股東權(quán)利共同行使的權(quán)利。（3）共益權(quán)中相當(dāng)部分屬于單獨股東權(quán)，但也有一部分屬于少數(shù)股東權(quán)。例如：臨時股東會會議提議權(quán)的行使，需要有代表1/10以上表決權(quán)

33、的股東共同行使（公司法第40條）；董事會會議的自行召集或主持權(quán)的行使，在監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的情況下，代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持（公司法第41條第3款）等，這些屬于少數(shù)股東權(quán)。46單獨股東權(quán)與少數(shù)股東權(quán)公司法所以將共益權(quán)的一部分規(guī)定為少數(shù)股東權(quán)，是因為一方面防止公司實行少數(shù)服從表決原則前提下的出資多數(shù)股東的專橫，另一方面也要防止個別股東濫用單獨股東權(quán)，影響公司正常經(jīng)營活動。473、固有權(quán)與非固有權(quán)這是以股權(quán)是否能夠以公司章程或股東會決議方式予以剝奪或限制加以劃分的。（1）固有權(quán)，也稱為不可剝奪權(quán)是公司予以股東的、不得以章程或股東會決議予以剝奪或限制的權(quán)利。（2）非固有

34、權(quán)，也稱為可剝奪權(quán)是指依章程或股東會決議可剝奪或可限制的權(quán)利。共益權(quán)多屬于固有權(quán)，而自益權(quán)多屬于非固有權(quán)。股權(quán)這類劃分的意義，在于讓公司股東明確哪些權(quán)利可以依章程或決議予以限制的，哪些權(quán)利是不可以依章程或公司決議予以限制的，有利于股東權(quán)利的行使。凡是對固有權(quán)利限制的，屬于違法行為；對非固有權(quán)的限制則符合法律規(guī)定。48（六）股權(quán)的行使股權(quán)的行使是股東具體的意思表示。由于股東權(quán)利分為共益權(quán)和自益權(quán)、單獨股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)，所以股東權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)根據(jù)權(quán)利的種類、遵守法定規(guī)則來行使權(quán)利。1、少數(shù)股東權(quán)的行使。自益權(quán)和共益權(quán)中的單獨股東權(quán)的行使，只憑股東個人的意思表示就可以依法行使。共益權(quán)中的少數(shù)股東權(quán)的

35、行使，必須達到法定的股東人數(shù)共同行使。2、表決權(quán)的行使方式。股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是公司章程另有規(guī)定的除外（公司法第43條）。表決權(quán)是股東參加股東會會議對審議事項所享有的議決權(quán)。在我國，有限責(zé)任公司股東的表決權(quán)是股額主義一般性規(guī)定，以章程規(guī)定為特殊性規(guī)定，且優(yōu)先適用的制度。股額主義是指以股東出資數(shù)額多少決定股東所享有的表決權(quán)。股東表決權(quán)與其出資數(shù)額密切相關(guān)，出資多的表決權(quán)就多，反之亦然。49股權(quán)的行使3、普通決議與特殊決議. 股東行使表決權(quán)可以分為兩種情形，一是普通決議；二是特別決議。（1）普通決議是指股東會對一般事項作出的決議，只需經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)股東通過。 （2）

36、特別決議是指股東會就公司重大事項作出的決議。重大事項關(guān)系到公司的存續(xù)和發(fā)展。 股東會就特別事項作出決議，必須經(jīng)2/3以上表決權(quán)股東通過。50股權(quán)的行使(3)特別表決權(quán)的內(nèi)容。根據(jù)公司法規(guī)定，必須經(jīng)過2/3以上表決權(quán)股東通過的事項包括：修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過（公司法第44條第2款、。普通決議與特別決議在法律適用上是特殊規(guī)定優(yōu)先適用。依據(jù)公司法規(guī)定，表決權(quán)的生效是以公司章程約定為一般性規(guī)定，以法律規(guī)定為特別規(guī)定。51（七）股東利潤分享與債務(wù)承擔(dān) 1、有限責(zé)任公司股東、有限責(zé)任公司股東 公司法第3

37、5條規(guī)定：“股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。”同時，公司法第3條規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。52案例一：湘東船運有限公司共8個股東，除股東甲外，其余股東都已足額出資。某次股東會上，7個股東一致表決同意因甲未實際繳付出資而不能參與當(dāng)年公司利潤分配。3個月后該公司船只燃油泄漏，造成沿海養(yǎng)殖戶巨大損失，公司的全部資產(chǎn)不足以賠償。甲向其他7個股東聲明：自己未出資，也未參與分配，實際上不是股東，公司的債權(quán)債務(wù)與己無關(guān)。下列哪些選項是正確的？

38、A甲雖然沒有實際繳付出資，但不影響其股東地位B其他股東決議不給甲分配當(dāng)年公司利潤是符合公司法的C就公司財產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆?wù)部分，只應(yīng)由甲承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，其他7個股東不承擔(dān)責(zé)任D甲的聲明對內(nèi)具有效力，但不能對抗善意第三人532、股份有限公司股東股東以持有股份享有公司收益。股東以持有股份享有公司收益。公司公司法法第第3條規(guī)定：股份有限公司的股東條規(guī)定：股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任以其認購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。54三、股東的義務(wù) （一）出資的義務(wù)（一）出資的義務(wù) 股東的首要義務(wù)是出資的義務(wù)，也只有出資股東的首要義務(wù)是出資的義務(wù)，也只有出資行為自然人或法人才能成為公司的股東。行

39、為自然人或法人才能成為公司的股東。 股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)（權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)（公司法公司法第第28條第條第1款）。款）。55（二）承擔(dān)違約責(zé)任的義務(wù) 股東不按照公司法規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任（公司法第28條第2款）。56（三）

40、補足差額的義務(wù)有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額（公司法第31條）。這條規(guī)定是股東出資義務(wù)的補充責(zé)任，目的是為了保證公司資本充實，在此基礎(chǔ)上保護公司債權(quán)人的利益。57（四）股東之間承擔(dān)連帶責(zé)任的義務(wù)有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任（公司法第31條）。58（五）不得抽逃出資的義務(wù) 1、公司成立后，股東不得抽逃出資（公司法第36條）。股東不得抽逃出資的義務(wù)是資本維持原則的體現(xiàn)。2、有的國家

41、公司法規(guī)定，除設(shè)立有限責(zé)任公司時的出資即為“基本出資”外，可以在章程中記載股東負擔(dān)有限度或者無限度的“追加出資”。追加額是基于公司設(shè)立后，根據(jù)業(yè)務(wù)開展的要求來確定。一旦因為商情下跌，公司收縮業(yè)務(wù)時，所追加的出資，除填補基本出資的虧損外，仍然可以返還于股東，基本出資部分則不行。59（六）承擔(dān)賠償責(zé)任的義務(wù) 公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任（公司法第20條第1、2款）。60（七）對公司承擔(dān)連帶責(zé)任的

42、義務(wù) 公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任（公司法第20條第3款）。這條規(guī)定是股東承擔(dān)有限責(zé)任義務(wù)的例外規(guī)定，股東如果濫用有限責(zé)任或法人獨立地位，逃避債務(wù)，損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。61四、公司章程的變更1、修改公司章程也應(yīng)當(dāng)屬于股東權(quán)利范圍的內(nèi)容。 2、凡章程上所記載并經(jīng)登記的事項發(fā)生變化時，章程就應(yīng)當(dāng)隨之變更。 3、修改公司章程的決議，須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過（公司法第44條）。變更公司章程也必須經(jīng)過公司登記機關(guān)登記，辦理變更登記。公司法對公司經(jīng)營范圍的確認和變更，都是以公司章程記載為準

43、62四、公司章程的變更4、公司如果變更公司注冊資本而變更公司章程的，應(yīng)當(dāng)依照我國公司登記管理條例第28條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)提交具有法定資格的驗資機構(gòu)出具的驗資證明。5、公司增加注冊資本的，應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起30日內(nèi)申請變更登記；公司減少注冊資本的，應(yīng)當(dāng)自減少注冊資本決議或者決定作出之日起90日后申請變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交公司在報紙上登載減少注冊資本公告至少三次的有關(guān)證明和公司債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的說明。63五、股東代表訴訟案例：楊某持有甲有限責(zé)任公司10%的股權(quán)，該公司未設(shè)立董事會和監(jiān)事會。楊某發(fā)現(xiàn)公司執(zhí)行董事何某（持有該公司90%股權(quán)）將公司產(chǎn)品低價出售給其妻開辦的公司，遂書面向公司監(jiān)事姜某反映

44、。姜某出于私情未予過問。楊某應(yīng)當(dāng)如何保護公司和自己的合法利益？A提請召開臨時股東會，解除何某的執(zhí)行董事職務(wù)B請求公司以合理的價格收回自己的股份C以公司的名義對何某提起民事訴訟要求賠償損失D以自己的名義對何某提起民事訴訟要求賠償損失64（一）股東代表訴訟的概念股東代表訴訟，又稱股東派生訴訟或股東代位訴訟，是指公司怠于通過訴訟手段追究有關(guān)侵權(quán)人員的民事責(zé)任及實現(xiàn)其他權(quán)利時，具有法定資格的股東為了公司的利益而依據(jù)法定程序代公司提起的訴訟。65（二）代表訴訟的法律性質(zhì) 具有代位訴訟和代表訴訟的兩面性：1、該股東代替公司起訴，類似于民法中的債權(quán)人代位訴訟；2、該股東提起訴訟又是為了全體股東的利益，類似于

45、訴訟法中的集團訴訟。66（三）代表訴訟的起源。1、股東代表訴訟源于英國1864年東潘多鉛礦公司訴麥瑞威澤案的判例。該案創(chuàng)設(shè)了這樣一條規(guī)則：如果控制公司的人欺騙了公司，則公司的少數(shù)股東可以以公司的名義對控制公司的人提起訴訟。67案例一：東潘多鉛礦公司訴麥瑞威澤案：派生訴訟獲得承認在1864年東潘多鉛礦公司訴麥瑞威澤案中，一個廢礦的幾個所有人組建了一家公司，他們不僅成了該公司的董事和大股東，而且將該廢礦賣給了該公司，獲得了一大筆價金。那些局外的公司股東們知情后試圖使公司從這一詐欺性的購買中擺脫出來，即收回公司已付給董事的價金。因此，這些少數(shù)股股東以公司名義提出了訴訟。但當(dāng)那些董事們行使表決權(quán)，通過

46、迫使公司停止訴訟的決議后，訴訟就中止進行了。后來，少數(shù)股股東中的一位以自己以及其他幾位少數(shù)股股東的名義提出了新的訴訟。判決認為：盡管存在著“福斯訴哈博特規(guī)則”的限制，但法院仍應(yīng)允許少數(shù)股股東以上述方式發(fā)動訴訟；因為舍此就無法使上述董事們損人利己的行為歸于無效。這一案例確立了一種新的訴訟，從而突破了“福斯訴哈博特規(guī)則”對少數(shù)股股東直接起訴權(quán)的限制，也可以說，為“福斯訴哈博特規(guī)則”設(shè)置了一個例外規(guī)則。68案例二“福斯訴哈博特規(guī)則”及其局限福斯訴哈博特規(guī)則是在1843年的福斯訴哈博特一案中確立的英國公司法（普通法）的一項基本原則。在該案中，兩位股東代表自己和其他股東按程序向法院投訴。其起訴理由為：公

47、司董事把董事自己的地產(chǎn)高價賣給公司，因此直接損害了公司的利益，進而給包括起訴人在內(nèi)的股東們造成了損失。所以，他們起訴的請求是：公司董事應(yīng)將公司股東們因此受到的損失償還給公司。法院判決：原告人應(yīng)為公司。個人就這一案情不得以原告身份提出起訴.因此，英國公司法專家對“福斯訴哈博特”規(guī)則作了如下概括：公司少數(shù)股股東不得因公司出現(xiàn)差錯便起訴，也不得就公司內(nèi)部的管理人員不守規(guī)則的情形而起訴?！案Ｋ乖V哈博特規(guī)則”面臨著一個致命的弱點，那就是它從程序法的角度，鞏固了多數(shù)股股東（通常是董事）的地位，剝奪了少數(shù)股股東應(yīng)有的救濟。如果不突破“福斯訴哈博特規(guī)則”，那么成文法中保護少數(shù)股股東的權(quán)利的許多規(guī)定就會成為一紙

48、空文。69代表訴訟的起源2、股東代表訴訟制度在美國得到了全面的發(fā)展，在實體法上和程序法上都形成了較為完備的規(guī)則?，F(xiàn)在世界各國，無論是英美法系國家還是大陸法系國家，都在不同程度上規(guī)定了股東代表訴訟制度，以求實現(xiàn)對公司和中小股東利益的保護。703、我國公司法第152條做出了規(guī)定：（1）“董事、高級管理人員有本法第150條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第150條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司執(zhí)行董事向人民法院提

49、起訴訟。71 （2）“監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事或董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司利益以自己的名義直接向法院提起訴訟。 （3）“他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟?！?2（二）股東代表訴訟的條件 1、程序要件。 公司法第152條的規(guī)定，窮盡內(nèi)部救濟手段是股東提起派生訴訟的前置程序要件。（1）股東在提起訴訟前，應(yīng)當(dāng)書面請求董事會或執(zhí)行董事、監(jiān)事會或監(jiān)事提起訴訟，只有在

50、這些機構(gòu)拒絕起訴或超過法定期限未起訴時，股東方可行使派生訴權(quán)，這是股東提起派生訴訟的一般程序。（2）當(dāng)情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股東可不受前置程序條件的約束，直接提起訴訟。732主體要件。（1）原告。）原告。有限責(zé)任公司的所有股東都可以充任股東派生訴訟的原告。股份有限公司的股東擔(dān)任股東派生訴訟的原告必須同時具備兩個條件： 須連續(xù)180日以上持有公司的股份； 須單獨或者合計持有公司1%以上的股份。由此可見，股東派生訴權(quán)是少數(shù)股東而非所有股東都可以行使的權(quán)利，其目的是防止股東的濫訴。74（2）公司股東派生訴訟是股東為了公司利益提起的訴訟，公司股東派生訴訟是股東為了

51、公司利益提起的訴訟，公司在此種訴訟中處于何種地位，不同法系和國家有著不同的在此種訴訟中處于何種地位，不同法系和國家有著不同的規(guī)定。規(guī)定。在英美法系國家，將處于真正原告地位的公司，看作在英美法系國家，將處于真正原告地位的公司，看作是名義上的被告；是名義上的被告；在大陸法系國家，則視公司為與起訴股東利益一致的在大陸法系國家，則視公司為與起訴股東利益一致的原告，是否參與訴訟由法院決定；日本的公司法規(guī)定公司原告，是否參與訴訟由法院決定；日本的公司法規(guī)定公司可參加訴訟，也可不參加訴訟。可參加訴訟，也可不參加訴訟。無論公司以何種身份參與或不參與訴訟，各國法律都無論公司以何種身份參與或不參與訴訟，各國法律都

52、共同規(guī)定，判決結(jié)果對公司及全體股東都具有既判力和拘共同規(guī)定，判決結(jié)果對公司及全體股東都具有既判力和拘束力。在我國的司法實踐中，對于公司的法律地位，有兩束力。在我國的司法實踐中，對于公司的法律地位，有兩種不同的觀點：種不同的觀點：75（1）認為公司既不是原告，也不是被告和第三人。理由：公司不可能作為原告。因為原告是以自己公司不可能作為原告。因為原告是以自己的起訴行為來維護合法權(quán)益，由于公司對侵權(quán)行的起訴行為來維護合法權(quán)益，由于公司對侵權(quán)行為的懈怠態(tài)度，當(dāng)少數(shù)股東起訴時，公司的原告為的懈怠態(tài)度，當(dāng)少數(shù)股東起訴時，公司的原告資格已喪失。那么，公司是否可以和原告股東構(gòu)資格已喪失。那么，公司是否可以和原

53、告股東構(gòu)成共同原告呢？亦不妥當(dāng)。因為公司不同意對致成共同原告呢？亦不妥當(dāng)。因為公司不同意對致害人提起訴訟已經(jīng)構(gòu)成對少數(shù)股東的不作為責(zé)任害人提起訴訟已經(jīng)構(gòu)成對少數(shù)股東的不作為責(zé)任。公司也不能作為實質(zhì)被告。因為確定被告公司也不能作為實質(zhì)被告。因為確定被告是依訴請，是依訴請，派生訴訟的訴請是保護公司利益，追派生訴訟的訴請是保護公司利益，追究侵權(quán)行為人的責(zé)任，而公司不能損害自己。究侵權(quán)行為人的責(zé)任，而公司不能損害自己。76 公司也非派生訴訟的第三人。因為原告股東所公司也非派生訴訟的第三人。因為原告股東所行使的請求權(quán)恰恰是公司所享有的請求權(quán)，公司行使的請求權(quán)恰恰是公司所享有的請求權(quán)，公司并非無獨立請求權(quán)

54、的第三人。并非無獨立請求權(quán)的第三人。另外，原告股東是為公司利益而提起訴訟，另外，原告股東是為公司利益而提起訴訟，且勝訴所得一概歸入公司，公司對所爭議標的并且勝訴所得一概歸入公司，公司對所爭議標的并無通過行使獨立請求權(quán)而將派生訴訟中的原、被無通過行使獨立請求權(quán)而將派生訴訟中的原、被告均列為被告的必要，所以，公司也不是有獨立告均列為被告的必要，所以，公司也不是有獨立請求權(quán)的第三人。因此，公司在派生訴訟中的地請求權(quán)的第三人。因此，公司在派生訴訟中的地位與位與代位行使債權(quán)法律關(guān)系中的被代位人的地位代位行使債權(quán)法律關(guān)系中的被代位人的地位頗為相似，頗為相似，要解決這一問題必須對我國現(xiàn)行的民要解決這一問題必

55、須對我國現(xiàn)行的民事訴訟法律主體框架作出修正。事訴訟法律主體框架作出修正。趙旭東：新公趙旭東：新公司法實務(wù)精答，人民法院出版社司法實務(wù)精答，人民法院出版社2005年版，第年版，第407408頁。頁。77（2）認為公司在訴訟中的法律地位應(yīng)當(dāng)視為無獨立請求權(quán)的第三人。）認為公司在訴訟中的法律地位應(yīng)當(dāng)視為無獨立請求權(quán)的第三人。 在中國的民事訴訟中，第三人制度完全適合派生在中國的民事訴訟中，第三人制度完全適合派生訴訟中的公司地位。訴訟中的公司地位。即即無獨立請求權(quán)的第三人則無獨立請求權(quán)的第三人則與派生訴訟中的公司地位相吻合與派生訴訟中的公司地位相吻合。因此，在派生。因此，在派生訴訟中，應(yīng)當(dāng)將公司列為無獨

56、立請求權(quán)的第三人訴訟中，應(yīng)當(dāng)將公司列為無獨立請求權(quán)的第三人。石少俠：公司法，中國政法大學(xué)出版社石少俠：公司法，中國政法大學(xué)出版社2006年版，第年版，第171頁。頁。78（3）被告。 在派生訴訟中，被告是侵害公司合法權(quán)益并給公司造成損害的董事、監(jiān)事、高級管理人員及他人，“他人”應(yīng)包括控股股東、實際控制人及交易相對人等。派生訴訟中的被告與一般民事訴訟中的被告并無不同，可按民事訴訟法的一般規(guī)定行使訴權(quán)。793、訴訟費用的擔(dān)保（1）為了防止股東濫訴，各國公司法一般均規(guī)定原告股東應(yīng)向法院提供訴訟費用的擔(dān)保。這一制度始于1944年紐約商事公司法，該法規(guī)定，除股東持有公司股份達5%以上或所持股票價值超過5

57、萬元外，公司有權(quán)在任何時候要求原告就被告可能發(fā)生的合理費用提供擔(dān)保。（2）我國新公司法雖確立了股東派生訴訟制度，但對是否設(shè)立訴訟費用擔(dān)保制度則沒有作出明確規(guī)定。但為了防止股東的濫訴，制定訴訟費用的擔(dān)保制度勢在必行。80思考題： 什么是股東？什么繼受股東？ 什么是股權(quán)？如何取得股權(quán)？ 股權(quán)如何進行分類？什么是自益權(quán)？什么是共益權(quán)？ 什么是股東代表訴訟？如何行使股東代表訴訟？81案例思考一：甲公司董事會作出一項決議，部分股東認為該決議違反公司章程，欲通過訴訟請求法院撤銷董事會的決議。這些股東應(yīng)當(dāng)如何提起訴訟？A以股東會名義起訴公司； B以公司名義起訴董事會C以股東名義起訴董事會； D以股東名義起訴

58、公司82案例思考二：劉某是甲有限責(zé)任公司的董事長兼總經(jīng)理。任職期間，多次利用職務(wù)之便，指示公司會計將資金借貸給一家主要由劉某的兒子投資設(shè)立的乙公司。對此，持有公司股權(quán)0.5%的股東王某認為甲公司應(yīng)該起訴乙公司還款，但公司不可能起訴，王某便自行直接向法院對乙公司提起股東代表訴訟。下列哪些選項是正確的？A王某持有公司股權(quán)不足1%，不具有提起股東代表訴訟的資格B王某不能直接提起訴訟，必須先向董事會或監(jiān)事會提出請求C王某應(yīng)以甲公司的名義起訴，但無需甲公司蓋章或劉某簽字D王某應(yīng)以自己的名義起訴，但訴訟請求應(yīng)是將借款返還給甲公司83思考題三思考題三：關(guān)于股東的表述，下列哪一選項是正確的？A股東應(yīng)當(dāng)具有完全

59、民事行為能力B股東資格可以作為遺產(chǎn)繼承C非法人組織不能成為公司的股東D外國自然人不能成為我國公司的股東思考題四：思考題四：甲、乙、丙為某有限責(zé)任公司股東?，F(xiàn)甲欲對外轉(zhuǎn)讓其股份，下列哪一判斷是正確的？A甲必須就此事書面通知乙、丙并征求其意見B在任何情況下，乙、丙均享有優(yōu)先購買權(quán)C在符合對外轉(zhuǎn)讓條件的情況下，受讓人應(yīng)當(dāng)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付給公司D未經(jīng)工商變更登記，受讓人不能取得公司股東資格84第四章股東、股權(quán)與高級管理人員 第第一一節(jié)節(jié) 董事、監(jiān)事和董事、監(jiān)事和高級管理人員的概述高級管理人員的概述85案例：案例： 新浪董事會新浪董事會董事長：段永基董事長：段永基 副董事長：汪延副董事長：汪延 董事：董

60、事： 陳丕宏陳丕宏 陳曉濤陳曉濤 陳立武陳立武 曹德豐曹德豐 曹國偉曹國偉 林欣禾林欣禾 張頌義張頌義 張懿宸張懿宸 新浪管理團隊：曹國偉：新浪首席執(zhí)行官兼總裁新浪管理團隊：曹國偉：新浪首席執(zhí)行官兼總裁(CEO) 蔣顯斌：新浪執(zhí)行副總裁兼新浪熱線總經(jīng)理蔣顯斌：新浪執(zhí)行副總裁兼新浪熱線總經(jīng)理(VCEO)余正鈞：新浪代理首席財務(wù)官（余正鈞：新浪代理首席財務(wù)官（CAO）杜紅：新浪銷售副總裁杜紅：新浪銷售副總裁(CDO)沈建明：新浪市場副總裁沈建明：新浪市場副總裁(CMO)86一、董事（一）概念關(guān)于董事的概念，沒有形成統(tǒng)一的認為，不同學(xué)者有不同理解。對董事的定義有以下幾種理解：1、董事是指由公司股東會