第六講合同終止

1、第六講 合同權(quán)利義務(wù)的終止 第一節(jié) 權(quán)利義務(wù)終止概述 一、合同權(quán)利義務(wù)終止的含義一、合同權(quán)利義務(wù)終止的含義 （一）合同權(quán)利義務(wù)的終止，也稱(chēng)合同終止，（一）合同權(quán)利義務(wù)的終止，也稱(chēng)合同終止，是指因一定的法律事實(shí)，使合同的權(quán)利義務(wù)消滅是指因一定的法律事實(shí)，使合同的權(quán)利義務(wù)消滅的法律現(xiàn)象。的法律現(xiàn)象。 換言之，合同消滅，雙方合同關(guān)系不復(fù)存在。換言之，合同消滅，雙方合同關(guān)系不復(fù)存在。 終止，就是某種法律關(guān)系歸于消滅。終止，就是某種法律關(guān)系歸于消滅。 如：如： 我賣(mài)你一部電話(huà)機(jī)，你給了我錢(qián)，我給了你電話(huà)我賣(mài)你一部電話(huà)機(jī)，你給了我錢(qián)，我給了你電話(huà)機(jī)，錢(qián)貨兩清。這個(gè)買(mǎi)賣(mài)合同到此就履行完畢了，機(jī)，錢(qián)貨兩清。這

2、個(gè)買(mǎi)賣(mài)合同到此就履行完畢了，你我之間的合同權(quán)利義務(wù)沒(méi)有了，合同關(guān)系消滅。你我之間的合同權(quán)利義務(wù)沒(méi)有了，合同關(guān)系消滅。 又如，我賣(mài)你一部電腦，你給了我錢(qián)，我給你的電腦不能用是壞的，你要求退貨，我同意就把錢(qián)還給你，雙方通過(guò)解除合同消滅了你我之間權(quán)利義務(wù)。 合同是有期限的民事法律關(guān)系，不可能永久存續(xù)。合同是一個(gè)運(yùn)動(dòng)過(guò)程，因訂立而產(chǎn)生，因履行、解除、抵銷(xiāo)、免除、混同等事由而消滅即合同終止。 二、合同權(quán)利義務(wù)終止的原因 我國(guó)合同法第91條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止： （一）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行（清償）； （二）合同解除 （三）債務(wù)相互抵銷(xiāo)； （四）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存； （五）債權(quán)人

3、免除債務(wù)： （六）債權(quán)債務(wù)同歸一人： （七）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。” “其他情形”，包括合同當(dāng)事人死亡、破產(chǎn)而債務(wù)無(wú)人繼受，約定的終止期限屆至，等等。 如： 1、甲工程師與乙公司訂立了技術(shù)服務(wù)合同，在履行中甲意外身亡，合同終止。 2、合同約定履行期限1個(gè)月，但是雙方都未履 行，期限已過(guò)合同終止。 為便于記憶把合同終止原因概括為七個(gè)字： 履 解 抵 提 免 混 其。 三、合同后義務(wù) 合同法第92條規(guī)定：“合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)?！贝藶楹贤罅x務(wù)的規(guī)定。對(duì)合同后義務(wù)，也有人稱(chēng)為后合同義務(wù)。合同后義務(wù)是合同終止后，根據(jù)

4、誠(chéng)信原則派生的附隨義務(wù)。 如： 甲與乙簽訂了技術(shù)使用合同，3年期屆滿(mǎn)，合同終止，甲不能繼續(xù)使用該技術(shù)。但甲仍然掌握這種技術(shù)。不向外泄漏技術(shù)秘密就是甲的合同后義務(wù)。 合同后義務(wù)可以是作為形式，如通知、協(xié)助等；也可以是不作為方式，如不泄露他人的商業(yè)秘密等。 合同后義務(wù)是基于誠(chéng)實(shí)信用原則和交易習(xí)慣而產(chǎn)生的法定義務(wù)。對(duì)合同后義務(wù)，當(dāng)事人也可以在合同中特殊約定。法律規(guī)定及當(dāng)事人約定合同后義務(wù)，是為了維護(hù)履行效果或者妥善處理合同終止事宜。第二節(jié)合同的解除 一、合同解除概述 合同解除是指合同成立有效后，當(dāng)事人雙方通過(guò)合意或者一方行使約定或者法定解除權(quán)的方式，使當(dāng)事人設(shè)定權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的行為。 合同解除是原

5、因，合同終止是結(jié)果。合同解除是合同終止的原因之一。 2、合同解除適用于有效合同。無(wú)效合同不用解除。 如，買(mǎi)賣(mài)走私物的合同，本身就無(wú)效，不需要雙方協(xié)商解除，也談不上法定解除的問(wèn)題。 注意：可撤銷(xiāo)的合同在被撤銷(xiāo)之前是有效合同。對(duì)可撤銷(xiāo)的合同，一般是請(qǐng)求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)撤銷(xiāo)或變更。如果當(dāng)事人放棄撤銷(xiāo)權(quán)，還可以協(xié)商解除合同或者依法解除合同。 案例： 甲采用欺詐手段與乙簽訂了一份買(mǎi)賣(mài)合同。雙方在合同中約定，不履行合同的一方要按合同標(biāo)的額（100萬(wàn)元）的20%向?qū)Ψ街Ц哆`約金。后甲公司不履行合同。 問(wèn)題：乙公司應(yīng)如何選擇救濟(jì)方式？ 分析：乙公司有兩種選擇。 其一，依照合同法第54條的規(guī)定，甲公司有欺詐行為

6、，乙公司請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)合同，追究甲公司的締約責(zé)任，但乙公司須就自己的損害大小承擔(dān)舉證責(zé)任。 其二，乙公司依照合同法第94條的規(guī)定，行使法定解除權(quán)，通知對(duì)方解除合同。合同解除，不影響要求賠償損失的權(quán)利，也不影響主張違約金的權(quán)利（違約金是預(yù)定的賠償金）。有了20%違約金的約定，乙公司無(wú)須就損害的大小承擔(dān)舉證責(zé)任。 其三，兩種方案進(jìn)行比較，第一種方案追究甲公司的締約責(zé)任，乙還要承擔(dān)舉證責(zé)任；第二種方案對(duì)乙公司更為有利。 3、合同解除不是自動(dòng)解除，必須有當(dāng)事人的解除行為。 解除行為方式： 雙方協(xié)商解除； 一方行使約定的解除權(quán)通知對(duì)方解除； 一方依據(jù)法定條件通知對(duì)方解除。 當(dāng)事人一方行使解除權(quán)而解除合

7、同，對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)確認(rèn)解除合同的效力。解除權(quán)行使期限： （1）有期， 法律規(guī)定期限； 當(dāng)事人約定期限，解除權(quán)在行使期限屆滿(mǎn)當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。 （2）無(wú)期，沒(méi)有法定，也沒(méi)有約定期限，經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)不行使解除權(quán)，該權(quán)利消滅。注意： 法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。二、合意解除 合意解除又稱(chēng)為雙方解除，當(dāng)事人協(xié)商一致，以訂立合同的方式解除原有的合同，也就是以第二個(gè)合同解除第一個(gè)合同。因此，合意解除適用合同成立、生效的一般規(guī)則。 合意解除，只要雙方協(xié)商一致即可。 （一）協(xié)商解除 雙方通過(guò)協(xié)商一致同意解除合同，即訂立第二個(gè)

8、合同解除第一個(gè)合同。 本章引例就是甲公司收到第一批自行車(chē)，因市場(chǎng)情況不好賣(mài)不出去，要求解除后三批自行車(chē)供貨合同，這是要約；乙公司同意，這是承諾。雙方合意第二個(gè)合同成立生效，就把第一個(gè)合同解除了。（二）行使約定解除權(quán)（約定的形成權(quán)） 合同雙方約定在某種條件下一方或雙方有權(quán)解除合同，當(dāng)條件成就時(shí)，享有解除權(quán)一方，可以通知對(duì)方解除合同。如果解除合同的條件成就，而有解除權(quán)的一方不通知對(duì)方解除合同，則合同并不自然解除。注意： 不論行使約定解除權(quán)，還是法定解除權(quán)都應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。 （三）約定解除權(quán)與附解除條件的合同的區(qū)別。 附解除條件的合同，自條件成就時(shí)自動(dòng)失效，而事先約定解除權(quán)的合同在解除合同的條件成就時(shí)

9、，并不當(dāng)然解除，必須有一方行使解除權(quán)，合同才能解除。如果有解除權(quán)的一方拋棄了解除權(quán)，則合同繼續(xù)有效。 如： 合同約定，當(dāng)一方違約逾期交付房租1個(gè)月，另一方有權(quán)解除合同，這就是約定解除權(quán)； 如果合同約定，當(dāng)孩子大學(xué)畢業(yè)若要回?？诠ぷ?，租房合同終止，這就是附解除條件的合同。 三、法定解除 （一）法定解除的含義。法定解除是指在履行合同中，當(dāng)法定解除條件成就時(shí)，當(dāng)事人一方有權(quán)通知另一方解除合同。法定解除權(quán)可以一方獨(dú)享，也可以雙方享有。 如， 一方根本性違約（預(yù)期違約）或重大違約，對(duì)方享有解除權(quán)； 因不可抗力導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)，此時(shí)法定解除權(quán)雙方都可能享有，不論哪一方都可以通知對(duì)方解除合同。 法定解除

10、又可分為法定事由解除和法定任意解除。 所謂法定事由解除必須有法定的事由出現(xiàn)，一方或雙方才能享有解除權(quán)； 所謂法定任意解除是指對(duì)于特定的合同，無(wú)須法定事由，一方或雙方即有解除權(quán)。 （二）法定事由解除 合同法第94條規(guī)定了當(dāng)事人可以解除合同的5種情形： （1）因不可抗力致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)。 不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并且不能克服的客觀情況。不可抗力可以導(dǎo)致合同不能履行、不能完全履行、不能按時(shí)履行。 不可抗力致使合同只能部分履行或者遲延履行，當(dāng)這種履行對(duì)當(dāng)事人沒(méi)有意義，不能實(shí)現(xiàn)合同目的時(shí)，合同應(yīng)當(dāng)解除。因不可抗力導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)，解除權(quán)原則上屬于直接承受不可抗力的一方，但也不能排除相對(duì)方的

11、解除權(quán)。 （2）在履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明將不履行主要債務(wù)（預(yù)期違約）。 履行期尚未屆滿(mǎn)，債務(wù)人明示或默示毀約，這種行為被稱(chēng)為預(yù)期違約。所謂明示預(yù)期違約，是指?jìng)鶆?wù)人以通知或聲明的方式表示到期將不履行合同。所謂默示預(yù)期違約，是債務(wù)人以行為表明其到期將不履行合同。 如： 債務(wù)人將惟一的標(biāo)的物出賣(mài)給第三人，第三人善意地取得了標(biāo)的物的所有權(quán)，此時(shí)，預(yù)期違約人到期不可能履行合同，這就是默示毀約。 對(duì)根本預(yù)期違約(或稱(chēng)為重大預(yù)期違約)， 守約方獲得單方解除權(quán)，其有權(quán)通知對(duì)方解除合同。根本預(yù)期違約是完全撕毀合同或表示不履行主要債務(wù)的違約行為，如果沒(méi)有構(gòu)成根本預(yù)期違約，則另一方

12、沒(méi)有單方解除權(quán)。 （3）當(dāng)事人遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理的時(shí)間內(nèi)仍未履行。 遲延履行是指已到履行期限，債務(wù)人仍未履行債務(wù)。當(dāng)事人遲延履行主要債務(wù)，如果繼續(xù)履行仍能實(shí)現(xiàn)合同目的或者債權(quán)的履行利益仍然能夠?qū)崿F(xiàn)的情況下，債權(quán)人不能徑直通知債務(wù)人解除合同，而應(yīng)催告?zhèn)鶆?wù)人履行合同義務(wù)。經(jīng)催告后，債務(wù)人在合理的時(shí)間內(nèi)仍未履行，此時(shí)債權(quán)人獲得單方解除權(quán)，可以通知債務(wù)人解除合同。 催告是債權(quán)人向債務(wù)人發(fā)出的請(qǐng)求履行的通知。 合理的期限，是指給予債務(wù)人必要的履行準(zhǔn)備時(shí)間。合理期限的長(zhǎng)短，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的具體情況確定。 案例： 甲方向乙方訂購(gòu)1萬(wàn)臺(tái)電扇，要求4月份到貨。甲方訂購(gòu)的這1萬(wàn)臺(tái)電扇預(yù)定在6月初上架零

13、售。至4月份未到貨。此種情況下依誠(chéng)實(shí)信用原則，甲方不能直接通知乙方解除合同而應(yīng)催告，給對(duì)方合理的寬展期，至寬展期屆滿(mǎn)，乙方仍不交貨，甲方可通知乙方解除合同。 （4）當(dāng)事人遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。 當(dāng)事人遲延履行合同或者有其他違約行為致使合同的目的不能實(shí)現(xiàn)，已經(jīng)構(gòu)成了根本違約，此時(shí)無(wú)須經(jīng)催告程序，被違約人在違約人履行期限屆滿(mǎn)末履行合同時(shí)，即可通知對(duì)方解除合同。 案例： 1、甲校定于5月4日舉辦學(xué)生運(yùn)動(dòng)會(huì)，與乙訂立承攬合同，要求乙將特制的在運(yùn)動(dòng)會(huì)開(kāi)幕式上使用的大鐘于5月3日前送到。至5月3日，乙沒(méi)有送貨。甲了解到乙還沒(méi)有將鐘裝好，根本不能保證5月4日的使用。遂通知乙解除

14、合同，并要求賠償損失。此例中，甲解除合同不需要事先經(jīng)過(guò)催告程序。 2、甲方訂貨是月餅，過(guò)了中秋節(jié)乙方還沒(méi)供貨，這就沒(méi)必要催告了。是否應(yīng)當(dāng)催告，應(yīng)當(dāng)在誠(chéng)信原則的指導(dǎo)下，根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行判斷。 “其他違約行為”是指遲延履行以外的違約行為，如質(zhì)量不合格等。質(zhì)量不合格構(gòu)成重大違約的(不能實(shí)現(xiàn)合同目的)，被違約一方無(wú)需催告，有權(quán)直接通知違約人解除合同。 （5）法律規(guī)定的其他情形。 前述四項(xiàng)列舉了法定解除的情形，不能窮盡所有法定解除的情況，因而法律設(shè)立了未盡條款。 “法律規(guī)定的其他情形”，指除合同法有關(guān)規(guī)定外，還包括其他法律的規(guī)定。 （三）法定任意解除（隨時(shí)解除） 法定任意解除，無(wú)須條件，只適用法律特定的

15、合同，即承攬、租賃和委托等合同。 第一，定作人可以隨時(shí)通知承攬人解除合同（合同法第268條）。 此權(quán)利只有定作人有,承攬人沒(méi)有； 定作人通知承攬人解除合同，無(wú)須理由，也無(wú)須對(duì)理由進(jìn)行舉證； 解除合同是以損害賠償作為代價(jià)的； 定作人應(yīng)當(dāng)在合同履行完畢之前解除。 第二，不定期租賃的解除權(quán)，出租人和承租人都可以隨時(shí)通知對(duì)方解除合同，并且不以損害賠償為代價(jià)（合同法第232條）。 第三，委托合同，委托人或者受托人可以隨時(shí)通知對(duì)方解除合同，這種解除是以損害賠償為代價(jià)的（合同法第410條）。 （四）合同解除的效力 合同解除，終止了當(dāng)事人設(shè)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 合同法第97條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止

16、履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失”。按照合同的性質(zhì)，合同解除的效力也可以面向?qū)?lái)。比如，對(duì)于租賃、倉(cāng)儲(chǔ)、保管、借用、合伙等持續(xù)性的合同，自解除合同的通知送達(dá)后失去效力。 1、溯及既往的解除，整個(gè)合同解除，被解除合同自始(從訂立時(shí))失去效力，已經(jīng)履行的相互返還，回復(fù)原狀。如，我買(mǎi)你10個(gè)蘋(píng)果，10個(gè)蘋(píng)果全都爛了，我不要了請(qǐng)你退錢(qián)，整個(gè)買(mǎi)賣(mài)合同解除。 2、面向?qū)?lái)的解除 不溯及既往的解除，分期分批履行的合同，已經(jīng)履行的維持現(xiàn)狀，沒(méi)有履行的不再履行。 本章引例就是不溯及既往的解除，甲買(mǎi)乙4批自行車(chē)，甲只要了1批，因自行車(chē)賣(mài)不出去，

17、買(mǎi)賣(mài)合同解除，后三批不要了。 3、合同解除與賠償損失 合同解除使合同雙方權(quán)利義務(wù)終止，喪失了履行效力。合同解除并不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。在一方違約，另一方行使解除權(quán)的情況下，守約方可以要求違約方賠償可得利益。否則，不足以保護(hù)守約人的利益。也就是說(shuō)，合同解除后的賠償范圍仍適用合同法第113條第1款關(guān)于賠償范圍的規(guī)定。 合同解除的效力（合同法97條） 1、終止履行的效力。合同解除后，未履行的不再履行。 2、對(duì)于已經(jīng)履行的，當(dāng)事人可根據(jù)合同履行情況或合同性質(zhì)特點(diǎn)要求恢復(fù)原狀：如返還標(biāo)的物、取回貨款等 補(bǔ)救：如建筑工程合同、技術(shù)開(kāi)發(fā)合同賠償損失 注意：合同解除可與損害賠償并存 （五）合同解除的

18、程序 1.法定解除，享有解除權(quán)的一方通知對(duì)方解除合同，并不借助于對(duì)方的意思表示。 2.協(xié)商解除是當(dāng)事人雙方通過(guò)要約和承諾達(dá)成合意“以第二個(gè)合同解除第一個(gè)合同”，適用要約和承諾的規(guī)則。協(xié)商解除的合同一旦有效成立，即發(fā)生解除原合同的效果。 3.行使約定的解除權(quán)，由解除權(quán)人通知對(duì)方。 4.合同解除權(quán)是一種單純形成權(quán)，行使時(shí)無(wú)須經(jīng)過(guò)法院或仲裁機(jī)關(guān)。 5.解除權(quán)人和相對(duì)人均有權(quán)請(qǐng)求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除的效力。 實(shí)踐中很多當(dāng)事人不通知相對(duì)人解除合同，而起訴于法院，要求法院判決解除合同，如符合解除條件，法院應(yīng)當(dāng)判決解除。 合同解除的程序（合同法96條）協(xié)議解除約定解除法定解除遵循合同訂立的程序（通過(guò)要約

19、和承諾達(dá)成合意）由解除權(quán)人通知相對(duì)人合同自解除通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除1）當(dāng)事人就解除權(quán)有異議時(shí)，可請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除權(quán)2）解除權(quán)必須在規(guī)定的期限內(nèi)行使。（合同法95條）3）解除權(quán)行使應(yīng)當(dāng)采取法律規(guī)定或約定的方式合同解除與合同無(wú)效標(biāo)的不同標(biāo)的不同是依法成立有效是依法成立有效的合同的合同因不符合法定條件因不符合法定條件而自始不具有法律而自始不具有法律效力的合同效力的合同原因不同基于法定或約定基于法定或約定事由事由基于違反國(guó)家法律基于違反國(guó)家法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定、損害國(guó)家利益和社損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益等法定會(huì)公共利益等法定事由事由確定的途徑不同主要由當(dāng)事人自主要由當(dāng)事人

20、自己決定己決定由人民法院或國(guó)家由人民法院或國(guó)家仲裁機(jī)構(gòu)依法加以仲裁機(jī)構(gòu)依法加以確定確定效力不同既可以溯及既往，既可以溯及既往，也可以不溯及既也可以不溯及既往往溯及既往，自始無(wú)溯及既往，自始無(wú)效效法律后果不同不存在追繳財(cái)產(chǎn)不存在追繳財(cái)產(chǎn)的問(wèn)題的問(wèn)題當(dāng)事人故意違法導(dǎo)當(dāng)事人故意違法導(dǎo)致合同無(wú)效，應(yīng)追致合同無(wú)效，應(yīng)追繳當(dāng)事人所獲得的繳當(dāng)事人所獲得的非法財(cái)產(chǎn)非法財(cái)產(chǎn) 第二節(jié) 抵 銷(xiāo)（合同法99-100條） 一、概念：指當(dāng)事人雙方相互負(fù)有給付義務(wù)，將兩項(xiàng)債務(wù)相互充抵，使其相互在對(duì)等額內(nèi)消滅。（合意抵銷(xiāo)和法定抵銷(xiāo)） 二、法定抵銷(xiāo) （一）法定抵銷(xiāo)的條件 1、須雙方互負(fù)債務(wù)，互享債權(quán) 2、須雙方債務(wù)的給付為同一

21、種類(lèi)、品質(zhì) 3、須雙方的債務(wù)均已屆清償期。 4、須雙方的債務(wù)均為可抵銷(xiāo)債務(wù)。 （二）法定抵銷(xiāo)的方式_通知對(duì)方(自通知到達(dá)對(duì)方生效) （三）效力 使雙方債權(quán)債務(wù)按照抵銷(xiāo)數(shù)額消滅 抵銷(xiāo)發(fā)生后，雙方債權(quán)的擔(dān)保及其他從權(quán)利消滅。 利息債權(quán)消滅法律規(guī)定不得抵銷(xiāo)的債務(wù)法律規(guī)定不得抵銷(xiāo)的債務(wù)性質(zhì)上不能抵銷(xiāo)性質(zhì)上不能抵銷(xiāo)當(dāng)事人約定不能抵銷(xiāo)當(dāng)事人約定不能抵銷(xiāo) 抵銷(xiāo)（沖抵） 例如，我欠你100元，我從北京給你帶回一件衣服價(jià)值100元，正好相互抵消。抵銷(xiāo)制度具有重要的意義： 首先，抵銷(xiāo)可以簡(jiǎn)略交換的過(guò)程，避免雙方當(dāng)事人分別請(qǐng)求、分別履行帶來(lái)的不必要的麻煩。抵銷(xiāo)減少了當(dāng)事人的負(fù)擔(dān)，節(jié)約了交易成本。 其次，抵銷(xiāo)也使交易

22、的安全性大大提高。 抵銷(xiāo)分為法定抵銷(xiāo)與合意抵銷(xiāo)。（一）法定抵銷(xiāo)的概念（一）法定抵銷(xiāo)的概念法定抵銷(xiāo)，是指合同當(dāng)事人雙方互負(fù)到期債務(wù)，法定抵銷(xiāo)，是指合同當(dāng)事人雙方互負(fù)到期債務(wù)，且該債務(wù)標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)相同時(shí)，任何一方作出的且該債務(wù)標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)相同時(shí)，任何一方作出的以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)的清償使相互間相當(dāng)數(shù)額的債務(wù)同以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)的清償使相互間相當(dāng)數(shù)額的債務(wù)同歸消滅的意思表示。歸消滅的意思表示。 合同法第合同法第99條規(guī)定：條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自債務(wù)的標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷(xiāo)，但依照

23、法律規(guī)定或者按己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷(xiāo)，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷(xiāo)的除外。當(dāng)事人主張抵銷(xiāo)的，應(yīng)照合同性質(zhì)不得抵銷(xiāo)的除外。當(dāng)事人主張抵銷(xiāo)的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知當(dāng)通知對(duì)方。通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵銷(xiāo)不得附條。抵銷(xiāo)不得附條件或者附期限件或者附期限”。抵銷(xiāo)權(quán)。抵銷(xiāo)權(quán)在性質(zhì)上是形成權(quán)在性質(zhì)上是形成權(quán)，抵銷(xiāo)的，抵銷(xiāo)的效力并不自動(dòng)發(fā)生，須抵銷(xiāo)權(quán)人效力并不自動(dòng)發(fā)生，須抵銷(xiāo)權(quán)人向?qū)Ψ疆?dāng)事人為抵銷(xiāo)向?qū)Ψ疆?dāng)事人為抵銷(xiāo)的意思表示的意思表示。 抵銷(xiāo)的效力，不以被抵銷(xiāo)一方當(dāng)事人的同意為抵銷(xiāo)的效力，不以被抵銷(xiāo)一方當(dāng)事人的同意為必要。用來(lái)抵銷(xiāo)的債權(quán)，是抵銷(xiāo)人的債權(quán)，稱(chēng)為主動(dòng)必要。用來(lái)抵銷(xiāo)的債權(quán)，是

24、抵銷(xiāo)人的債權(quán)，稱(chēng)為主動(dòng)債權(quán)；被抵銷(xiāo)的對(duì)方當(dāng)事人的債權(quán)，是被抵銷(xiāo)人的債債權(quán)；被抵銷(xiāo)的對(duì)方當(dāng)事人的債權(quán)，是被抵銷(xiāo)人的債權(quán)，稱(chēng)為被動(dòng)債權(quán)。權(quán)，稱(chēng)為被動(dòng)債權(quán)。（二）法定抵銷(xiāo)的要件1.當(dāng)事人互負(fù)到期債權(quán)債務(wù)。 當(dāng)事人互負(fù)債權(quán)債務(wù)，說(shuō)明當(dāng)事人之間存在兩個(gè)債權(quán)債務(wù)關(guān)系。 抵銷(xiāo)是兩個(gè)法律關(guān)系產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)相互抵銷(xiāo)，一個(gè)法律關(guān)系（如一個(gè)合同）產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)不存在抵銷(xiāo)的問(wèn)題。 主動(dòng)債權(quán)必須到期，因?yàn)閭鶛?quán)人既然無(wú)法強(qiáng)求對(duì)方提前履行，也不能將自己未到期的債權(quán)通知對(duì)方抵銷(xiāo)。如果雙方的債權(quán)均已到期，雙方就均有抵銷(xiāo)權(quán)，如果一方到期一方有抵銷(xiāo)權(quán)。如果雙方的債權(quán)均未到期，任何一方均不享有抵銷(xiāo)權(quán)。 2.債務(wù)的標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)相同

25、。依此要件，抵銷(xiāo)適用于貨幣及種類(lèi)物依此要件，抵銷(xiāo)適用于貨幣及種類(lèi)物( (限限于同種類(lèi)、同品質(zhì)于同種類(lèi)、同品質(zhì)) )之債。如果債的標(biāo)的物種之債。如果債的標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)不相同，說(shuō)明履行的要求、目的不同，類(lèi)、品質(zhì)不相同，說(shuō)明履行的要求、目的不同，同時(shí)依一方的意思無(wú)法確定可供抵銷(xiāo)的債務(wù)數(shù)同時(shí)依一方的意思無(wú)法確定可供抵銷(xiāo)的債務(wù)數(shù)額，因此不能采用法定抵銷(xiāo)的方式，如需抵銷(xiāo)，額，因此不能采用法定抵銷(xiāo)的方式，如需抵銷(xiāo)，只能雙方協(xié)商一致才能達(dá)到抵銷(xiāo)的效果。只能雙方協(xié)商一致才能達(dá)到抵銷(xiāo)的效果。 如，我借給100元，你借給我一套運(yùn)動(dòng)服價(jià)值也是100元。這樣雖是價(jià)值相等，但是不能抵消。3.當(dāng)事人所負(fù)債務(wù)屬于可以抵銷(xiāo)的

26、債當(dāng)事人所負(fù)債務(wù)屬于可以抵銷(xiāo)的債務(wù)。務(wù)。 依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷(xiāo)的債依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷(xiāo)的債務(wù)，一方當(dāng)事人不得通知對(duì)方抵銷(xiāo)。如因侵害務(wù)，一方當(dāng)事人不得通知對(duì)方抵銷(xiāo)。如因侵害人身產(chǎn)生的債務(wù)、支付勞動(dòng)報(bào)酬、撫恤金的債人身產(chǎn)生的債務(wù)、支付勞動(dòng)報(bào)酬、撫恤金的債務(wù)以及超過(guò)訴訟時(shí)效的債務(wù)等，債務(wù)人不得作務(wù)以及超過(guò)訴訟時(shí)效的債務(wù)等，債務(wù)人不得作為抵銷(xiāo)權(quán)人主張抵銷(xiāo)。違約金債務(wù)是金錢(qián)債務(wù)，為抵銷(xiāo)權(quán)人主張抵銷(xiāo)。違約金債務(wù)是金錢(qián)債務(wù)，一般來(lái)說(shuō)是可以抵銷(xiāo)的。一般來(lái)說(shuō)是可以抵銷(xiāo)的。4.抵銷(xiāo)權(quán)人將抵銷(xiāo)的意思表示通知對(duì)方。 抵銷(xiāo)抵銷(xiāo)不能自動(dòng)發(fā)生不能自動(dòng)發(fā)生，須由抵銷(xiāo)權(quán)人將抵銷(xiāo)的意思表，須由抵銷(xiāo)

27、權(quán)人將抵銷(xiāo)的意思表示通知對(duì)方。法定抵銷(xiāo)權(quán)屬于形成權(quán)，抵銷(xiāo)權(quán)人只示通知對(duì)方。法定抵銷(xiāo)權(quán)屬于形成權(quán)，抵銷(xiāo)權(quán)人只要將抵銷(xiāo)的意思表示通知對(duì)方，抵銷(xiāo)即可生效，不要將抵銷(xiāo)的意思表示通知對(duì)方，抵銷(xiāo)即可生效，不須借助對(duì)方的意思表示。須借助對(duì)方的意思表示。 因抵銷(xiāo)因抵銷(xiāo)在性質(zhì)上為形成權(quán)在性質(zhì)上為形成權(quán)，故抵銷(xiāo)不得附條件或者，故抵銷(xiāo)不得附條件或者附期限。附條件或者附期限，使抵銷(xiāo)的效力處于不附期限。附條件或者附期限，使抵銷(xiāo)的效力處于不確定的狀態(tài)，并不能達(dá)到抵銷(xiāo)的效果，與抵銷(xiāo)的本確定的狀態(tài)，并不能達(dá)到抵銷(xiāo)的效果，與抵銷(xiāo)的本義相悖。義相悖。案例： 甲方是建設(shè)工程發(fā)包人，乙方是承包人。甲方向乙方提出：“如能借給我200萬(wàn)

28、元，我就將工程發(fā)包給你們。”乙方借給甲方200萬(wàn)元，甲方將工程包給乙方。乙方遲延交付工程3個(gè)月，按約定要支付60萬(wàn)元遲延履行的違約金。請(qǐng)問(wèn)：甲方能否在還欠款時(shí)扣除60萬(wàn)元的違約金。答案：能。符合抵銷(xiāo)的條件。（三）抵銷(xiāo)的效力 抵銷(xiāo)使雙方互負(fù)的債務(wù)在數(shù)額相等的范圍內(nèi)消抵銷(xiāo)使雙方互負(fù)的債務(wù)在數(shù)額相等的范圍內(nèi)消滅。雙方債務(wù)額相等時(shí)，全部債務(wù)消滅；雙方滅。雙方債務(wù)額相等時(shí)，全部債務(wù)消滅；雙方債務(wù)額不相等時(shí)，債務(wù)數(shù)額大的一方就超出的債務(wù)額不相等時(shí)，債務(wù)數(shù)額大的一方就超出的債務(wù)仍負(fù)清償之責(zé)。債務(wù)仍負(fù)清償之責(zé)。 當(dāng)?shù)咒N(xiāo)生效后，就消滅的債務(wù)不再發(fā)生支付利當(dāng)?shù)咒N(xiāo)生效后，就消滅的債務(wù)不再發(fā)生支付利息的從債務(wù)，抵銷(xiāo)權(quán)

29、發(fā)生后給付遲延責(zé)任歸于息的從債務(wù)，抵銷(xiāo)權(quán)發(fā)生后給付遲延責(zé)任歸于消滅。抵銷(xiāo)的效力，溯及至可以抵銷(xiāo)時(shí)。消滅。抵銷(xiāo)的效力，溯及至可以抵銷(xiāo)時(shí)。 案例： 甲公司給甲公司給乙乙某某( (個(gè)體工商戶(hù)個(gè)體工商戶(hù)) )送貨送貨220220噸，價(jià)款噸，價(jià)款為人民幣為人民幣6 6萬(wàn)元，由丙公司作為乙某償還貨款萬(wàn)元，由丙公司作為乙某償還貨款的連帶責(zé)任的保證人。清償期屆至，乙某下落的連帶責(zé)任的保證人。清償期屆至，乙某下落不明，又沒(méi)有留下任何財(cái)產(chǎn)，遂要求丙償還，不明，又沒(méi)有留下任何財(cái)產(chǎn)，遂要求丙償還，丙以甲欠乙某丙以甲欠乙某3 3萬(wàn)元裝修費(fèi)早已到期為由，通萬(wàn)元裝修費(fèi)早已到期為由，通知甲抵銷(xiāo)知甲抵銷(xiāo)3 3萬(wàn)元，自己實(shí)際向甲

30、償還萬(wàn)元，自己實(shí)際向甲償還3 3萬(wàn)元。甲萬(wàn)元。甲公司認(rèn)為抵銷(xiāo)不生效，理由是，丙作為保證人公司認(rèn)為抵銷(xiāo)不生效，理由是，丙作為保證人不能行使債務(wù)人乙某的抵銷(xiāo)權(quán)。不能行使債務(wù)人乙某的抵銷(xiāo)權(quán)。 問(wèn)題： 丙作為保證人能不能行使債務(wù)人乙某的抵銷(xiāo)權(quán)？ 分析： 1.1.擔(dān)保法第擔(dān)保法第2020條規(guī)定：條規(guī)定：“一般保證和連帶責(zé)任一般保證和連帶責(zé)任保證的保證人享有債務(wù)人的抗辯權(quán)。債務(wù)人放棄對(duì)保證的保證人享有債務(wù)人的抗辯權(quán)。債務(wù)人放棄對(duì)債務(wù)的抗辯權(quán)的，保證人仍有權(quán)抗辯?？罐q權(quán)是指?jìng)鶆?wù)的抗辯權(quán)的，保證人仍有權(quán)抗辯?？罐q權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人行使債權(quán)時(shí)，債務(wù)人根據(jù)法定事由，對(duì)抗債債權(quán)人行使債權(quán)時(shí)，債務(wù)人根據(jù)法定事由，對(duì)抗債權(quán)人

31、行使請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利。權(quán)人行使請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利?！鄙鲜鲆?guī)定中所說(shuō)的抗辯上述規(guī)定中所說(shuō)的抗辯權(quán)，未說(shuō)明具體是哪一種抗辯權(quán)，究其立法原意，權(quán)，未說(shuō)明具體是哪一種抗辯權(quán)，究其立法原意，是指履行抗辯權(quán)，抵銷(xiāo)抗辯權(quán)是屬于廣義上的履行是指履行抗辯權(quán)，抵銷(xiāo)抗辯權(quán)是屬于廣義上的履行抗辯權(quán)。對(duì)上述條文中所說(shuō)的抗辯權(quán)，應(yīng)解釋為包抗辯權(quán)。對(duì)上述條文中所說(shuō)的抗辯權(quán)，應(yīng)解釋為包括抵銷(xiāo)抗辯權(quán)。具體到本案，保證人丙有權(quán)行使乙括抵銷(xiāo)抗辯權(quán)。具體到本案，保證人丙有權(quán)行使乙某的抵銷(xiāo)抗辯權(quán)，其抵銷(xiāo)權(quán)成立。某的抵銷(xiāo)抗辯權(quán)，其抵銷(xiāo)權(quán)成立。 2.如果如果丙丙不能不能權(quán)行使乙的抵銷(xiāo)抗辯權(quán)權(quán)行使乙的抵銷(xiāo)抗辯權(quán)，丙就得行使，丙就得行使對(duì)乙的代位權(quán)，追

32、償甲對(duì)乙的對(duì)乙的代位權(quán)，追償甲對(duì)乙的3萬(wàn)元債務(wù)。其結(jié)果萬(wàn)元債務(wù)。其結(jié)果和和行使乙某的抵銷(xiāo)抗辯權(quán)行使乙某的抵銷(xiāo)抗辯權(quán)沒(méi)有什么二樣，只是增加沒(méi)有什么二樣，只是增加了訴累。了訴累。 三三 合意抵消合意抵消 合意抵消就是雙方當(dāng)事人通過(guò)協(xié)商將各合意抵消就是雙方當(dāng)事人通過(guò)協(xié)商將各自的債務(wù)抵消。換言之，就是雙方通過(guò)自的債務(wù)抵消。換言之，就是雙方通過(guò)訂立一個(gè)抵消合同，以此抵消雙方之間訂立一個(gè)抵消合同，以此抵消雙方之間的債務(wù)。的債務(wù)。 第四節(jié)提存第四節(jié)提存提存是債務(wù)人無(wú)法履行債務(wù)或者難以履行提存是債務(wù)人無(wú)法履行債務(wù)或者難以履行債務(wù)的情況下，將標(biāo)的物交由提存機(jī)關(guān)保存，債務(wù)的情況下，將標(biāo)的物交由提存機(jī)關(guān)保存，以終止

33、合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系的行為。設(shè)立提存制以終止合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系的行為。設(shè)立提存制度的目的，主要在于保護(hù)債務(wù)人，同時(shí)也兼顧度的目的，主要在于保護(hù)債務(wù)人，同時(shí)也兼顧了債權(quán)人的利益。提存是從債務(wù)人角度設(shè)計(jì)的了債權(quán)人的利益。提存是從債務(wù)人角度設(shè)計(jì)的權(quán)利。提存涉及三個(gè)方面的當(dāng)事人。權(quán)利。提存涉及三個(gè)方面的當(dāng)事人。 一是提存人，提存人是合同債務(wù)人。一是提存人，提存人是合同債務(wù)人。 二是提存受領(lǐng)人，提存受領(lǐng)人是合同債權(quán)人。二是提存受領(lǐng)人，提存受領(lǐng)人是合同債權(quán)人。 三是提存機(jī)關(guān)，我國(guó)目前的提存機(jī)關(guān)是公證機(jī)關(guān)。因三是提存機(jī)關(guān)，我國(guó)目前的提存機(jī)關(guān)是公證機(jī)關(guān)。因此，提存要辦理提存公證。標(biāo)的物提存后，債務(wù)人從此，提存要辦理

34、提存公證。標(biāo)的物提存后，債務(wù)人從原有的債權(quán)債務(wù)關(guān)系中脫出來(lái)，標(biāo)的物提存后，除債原有的債權(quán)債務(wù)關(guān)系中脫出來(lái)，標(biāo)的物提存后，除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知債權(quán)人或權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護(hù)人。者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護(hù)人。（一）提存的主體適格 提存人是對(duì)提存受領(lǐng)人負(fù)有履行義務(wù)的人，即債務(wù)人。 第三人能否作為提存人尚有爭(zhēng)議，嚴(yán)格來(lái)說(shuō)，第三人是不能作為提存人的。按照合同法第65條的規(guī)定，當(dāng)事人可以約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)(第三人代為履行)。當(dāng)無(wú)法履行或者難以履行時(shí)，提存人應(yīng)當(dāng)是債務(wù)人，而不應(yīng)當(dāng)是第三人。（二）有合法的提存原因（二）有合法的提存原因

35、合同法第101條第1款規(guī)定；“有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存： （一）債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；（一）債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)； （二）債權(quán)人下落不明；（二）債權(quán)人下落不明； （三）債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪（三）債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人；失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人； （四）法律規(guī)定的其他情形（四）法律規(guī)定的其他情形”。 1.債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)。 債權(quán)人拒絕受領(lǐng)有時(shí)是為了陷債務(wù)人于違約。 例如，房屋出租人拒絕承租人交付的房租，達(dá)到一定的期限后，再以承租人不交租為由單方通知承租人解除合同。如承租人不能對(duì)自己的履

36、行舉證，將陷于被動(dòng)狀態(tài)，在這種情況下，承租人可以將租金提存。2.債權(quán)人下落不明債權(quán)人下落不明。 債權(quán)人下落不明是指?jìng)鶛?quán)人處于債權(quán)人下落不明是指?jìng)鶛?quán)人處于“失蹤失蹤”狀態(tài)，此時(shí)債務(wù)人欲履行而不能或難以履行，狀態(tài)，此時(shí)債務(wù)人欲履行而不能或難以履行，因而可將標(biāo)的物提存。債權(quán)人下落不明，可以因而可將標(biāo)的物提存。債權(quán)人下落不明，可以指?jìng)鶛?quán)人作為自然人下落不明，也可以指?jìng)鶛?quán)指?jìng)鶛?quán)人作為自然人下落不明，也可以指?jìng)鶛?quán)人作為法人或其他組織下落不明。人作為法人或其他組織下落不明。 如按照如按照合同法合同法第第70條的規(guī)定，債權(quán)條的規(guī)定，債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒(méi)有通知債務(wù)人，人分立、合并或者變更住所沒(méi)有通知債

37、務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以將標(biāo)的致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存。這里的分立、合并就是指法人或其他物提存。這里的分立、合并就是指法人或其他組織的分立、合并。組織的分立、合并。3.債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失行為能力人未確定監(jiān)護(hù)人。債權(quán)人死亡，債權(quán)由繼承人繼承，由繼承人受領(lǐng)債務(wù)人的給付；債權(quán)人喪失行為能力應(yīng)由其監(jiān)護(hù)人代管財(cái)產(chǎn)，繼承人、監(jiān)護(hù)人未確定，債務(wù)人無(wú)法履行義務(wù)，因此可以將標(biāo)的物提存。 4.法律規(guī)定的其他情形當(dāng)出現(xiàn)法律規(guī)定的債務(wù)人難以履行債務(wù)的其他情形時(shí)，其可以將標(biāo)的物提存。（三）提存的標(biāo)的物符合要求提存的標(biāo)的物可以是貨幣、有價(jià)證券、票據(jù)、提單、權(quán)利證書(shū)、貨物等

38、，動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)都可以提存。除不適于提存或者提存費(fèi)用過(guò)高的以外，提存的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)與合同約定的標(biāo)的物相符。 合同法第101條第2款規(guī)定：“標(biāo)的物不適于提存或者提存費(fèi)用過(guò)高的，債務(wù)人依法可以拍賣(mài)或者變賣(mài)標(biāo)的物，提存所得的價(jià)款?！边@是關(guān)于自助出賣(mài)的規(guī)定。 該規(guī)定考慮到了提存的方便，同時(shí)也是為了維護(hù)債權(quán)該規(guī)定考慮到了提存的方便，同時(shí)也是為了維護(hù)債權(quán)人的利益。不適于提存的標(biāo)的物主要是指不適宜長(zhǎng)期人的利益。不適于提存的標(biāo)的物主要是指不適宜長(zhǎng)期保存的物品，如鮮活一類(lèi)的產(chǎn)品，這類(lèi)產(chǎn)品如果提存保存的物品，如鮮活一類(lèi)的產(chǎn)品，這類(lèi)產(chǎn)品如果提存會(huì)使標(biāo)的物的價(jià)值降低。提存費(fèi)用過(guò)高的標(biāo)的物包括會(huì)使標(biāo)的物的價(jià)值降低。提存費(fèi)用

39、過(guò)高的標(biāo)的物包括保管技術(shù)要求高、保管支出費(fèi)用大一類(lèi)的物品。因提保管技術(shù)要求高、保管支出費(fèi)用大一類(lèi)的物品。因提存費(fèi)用由債權(quán)人承擔(dān)，費(fèi)用過(guò)高的結(jié)果，可能使債權(quán)存費(fèi)用由債權(quán)人承擔(dān)，費(fèi)用過(guò)高的結(jié)果，可能使債權(quán)人得不償失。人得不償失。三三 提存的效力提存的效力 提存涉及三個(gè)方面的當(dāng)事人，故應(yīng)區(qū)分債務(wù)人與債權(quán)人之間、提存人與提存機(jī)關(guān)之間和債權(quán)人與提存機(jī)關(guān)之間的效力。 （一）債務(wù)人與債權(quán)入之間的效力（一）債務(wù)人與債權(quán)入之間的效力 1.1.提存視為與履行具有相同的效力，自提存之提存視為與履行具有相同的效力，自提存之日起，債務(wù)人與債權(quán)人之間的合同權(quán)利義務(wù)終日起，債務(wù)人與債權(quán)人之間的合同權(quán)利義務(wù)終止，債權(quán)人不得再

40、向債務(wù)人請(qǐng)求履行合同。止，債權(quán)人不得再向債務(wù)人請(qǐng)求履行合同。 2.2.標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)由標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)由債務(wù)人轉(zhuǎn)移到債權(quán)人。債務(wù)人轉(zhuǎn)移到債權(quán)人。 3.3.提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。提提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。（二）債務(wù)人（提存人）與提存機(jī)關(guān)（二）債務(wù)人（提存人）與提存機(jī)關(guān)之間的效力之間的效力債務(wù)人（提存人）與提存機(jī)關(guān)之間的合同，債務(wù)人（提存人）與提存機(jī)關(guān)之間的合同，稱(chēng)為提存合同，兼有保管和為第三人利益的性稱(chēng)為提存合同，兼有保管和為第三人利益的性質(zhì)。質(zhì)。 債務(wù)人（提存人）與提存機(jī)關(guān)之間的效力主

41、要債務(wù)人（提存人）與提存機(jī)關(guān)之間的效力主要體現(xiàn)在提存人提存后有無(wú)取回權(quán)的問(wèn)題上。體現(xiàn)在提存人提存后有無(wú)取回權(quán)的問(wèn)題上。 我國(guó)我國(guó)提存公證規(guī)則提存公證規(guī)則第第2626條第條第1 1、2 2款規(guī)定：款規(guī)定：“提存人可以憑人民法院生效的判決、裁定或提存人可以憑人民法院生效的判決、裁定或提存之債已經(jīng)清償?shù)墓C證明取回提存物。提提存之債已經(jīng)清償?shù)墓C證明取回提存物。提存受領(lǐng)人以書(shū)面形式向公證處表示拋棄提存受存受領(lǐng)人以書(shū)面形式向公證處表示拋棄提存受領(lǐng)權(quán)的，提存人得取回提存物。領(lǐng)權(quán)的，提存人得取回提存物?！碧岽嫒巳』靥岽嫒巳』靥岽嫖锏?，因提存和取消提存產(chǎn)生的費(fèi)用應(yīng)由提存物的，因提存和取消提存產(chǎn)生的費(fèi)用應(yīng)由提

42、存人負(fù)擔(dān)。提存人負(fù)擔(dān)。（三）提存機(jī)關(guān)與債權(quán)人之間的效力 1.債權(quán)人可以隨時(shí)領(lǐng)取提存物，但債權(quán)債權(quán)人可以隨時(shí)領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對(duì)債務(wù)人負(fù)有到期債務(wù)的，在債權(quán)人人對(duì)債務(wù)人負(fù)有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前，提存部未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前，提存部門(mén)根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提門(mén)根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物。債權(quán)人領(lǐng)取標(biāo)的提存物的權(quán)利，存物。債權(quán)人領(lǐng)取標(biāo)的提存物的權(quán)利，自提存之日起自提存之日起5年之內(nèi)不行使而消滅，年之內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除費(fèi)用后歸國(guó)家所有。此處所提存物扣除費(fèi)用后歸國(guó)家所有。此處所言言“5年年”，是除斥期間，不是訴訟時(shí)，是除斥期間，不是訴訟時(shí)效。效。

43、 2.提存機(jī)關(guān)有妥善保管提存物的義務(wù)。提存機(jī)關(guān)有妥善保管提存物的義務(wù)。 因提存機(jī)關(guān)保管不善致使提存標(biāo)的物毀損、滅因提存機(jī)關(guān)保管不善致使提存標(biāo)的物毀損、滅失的，提存機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。失的，提存機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。債權(quán)人要求提存機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任的權(quán)利，亦債權(quán)人要求提存機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任的權(quán)利，亦應(yīng)在提存之日起應(yīng)在提存之日起5年之內(nèi)行使。年之內(nèi)行使。 合同法合同法第第101條規(guī)定的提存，是債務(wù)人難條規(guī)定的提存，是債務(wù)人難以履行債務(wù)時(shí)，將標(biāo)的物提存，以替代履行，以履行債務(wù)時(shí)，將標(biāo)的物提存，以替代履行，最終消滅債務(wù)的行為。還有最終消滅債務(wù)的行為。還有類(lèi)提存，其目的類(lèi)提存，其目的并不是

44、用來(lái)替代履行，以消滅債務(wù)，而是作為并不是用來(lái)替代履行，以消滅債務(wù)，而是作為維護(hù)、實(shí)現(xiàn)擔(dān)保權(quán)的一種輔助手段，我把它稱(chēng)維護(hù)、實(shí)現(xiàn)擔(dān)保權(quán)的一種輔助手段，我把它稱(chēng)為特殊提存。也可以把為特殊提存。也可以把“特殊提存特殊提存”理解為擔(dān)理解為擔(dān)保權(quán)的保全。保權(quán)的保全?！疤厥馓岽妗敝饕灰?guī)定在擔(dān)保法和有關(guān)的司法解釋中。如：1.擔(dān)保法第69條規(guī)定：“質(zhì)權(quán)人負(fù)有妥善保管質(zhì)物的義務(wù)。因保管不善致使質(zhì)物滅失或者毀損的，質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。質(zhì)權(quán)人不能妥善保管質(zhì)物可能致使其滅失或者毀損的，出質(zhì)人可以要求質(zhì)權(quán)人將質(zhì)物提存，或者要求提前清償債權(quán)而返還質(zhì)物?！痹摋l規(guī)定的提存，保護(hù)了出質(zhì)人的利益，同時(shí)沒(méi)有否定質(zhì)權(quán)人的質(zhì)權(quán)，也

45、是對(duì)質(zhì)權(quán)的一種維護(hù)。 2.擔(dān)保法第70條規(guī)定：“質(zhì)物有損壞或者價(jià)值明顯減少的可能，足以危害質(zhì)權(quán)人權(quán)利的，質(zhì)權(quán)人可以要求出質(zhì)人提供相應(yīng)的擔(dān)保。出質(zhì)人不提供的，質(zhì)權(quán)人可以拍賣(mài)或者變賣(mài)質(zhì)物，并與出質(zhì)人協(xié)議將拍賣(mài)或者變賣(mài)所得的價(jià)款用于提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與出質(zhì)人約定的第三人提存。”該條規(guī)定的提存，明顯是為了維護(hù)質(zhì)權(quán)。3.擔(dān)保法第80條規(guī)定：本法第七十九條規(guī)定的權(quán)利出質(zhì)后，出質(zhì)人不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的可以轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用。出質(zhì)人所得的轉(zhuǎn)讓費(fèi)、許可費(fèi)應(yīng)當(dāng)向質(zhì)權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與質(zhì)權(quán)人約定的第三人提存。擔(dān)保法第79條規(guī)定的權(quán)利是指依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)

46、、專(zhuān)利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)。擔(dān)保法第80條的規(guī)定與第70條的規(guī)定相同，都是以提存的方式保護(hù)質(zhì)權(quán)。從以上例舉的擔(dān)保法三個(gè)條文來(lái)看，其規(guī)定的提存顯然與合同法的規(guī)定不同。 第一，提存的目的不同，一個(gè)是為了維護(hù)擔(dān)保第一，提存的目的不同，一個(gè)是為了維護(hù)擔(dān)保權(quán)，一個(gè)是為了消滅債權(quán)關(guān)系。權(quán)，一個(gè)是為了消滅債權(quán)關(guān)系。 第二，提存機(jī)關(guān)不同，以消滅債權(quán)債務(wù)關(guān)系為第二，提存機(jī)關(guān)不同，以消滅債權(quán)債務(wù)關(guān)系為目的的提存，提存機(jī)關(guān)必須是法定機(jī)關(guān)，從目的的提存，提存機(jī)關(guān)必須是法定機(jī)關(guān)，從合同法合同法第第101101條的規(guī)定來(lái)看，當(dāng)事人基本條的規(guī)定來(lái)看，當(dāng)事人基本上對(duì)提存機(jī)關(guān)沒(méi)有約定的機(jī)會(huì)，即使有所約定，上對(duì)提存機(jī)關(guān)沒(méi)有約定的

47、機(jī)會(huì)，即使有所約定，也應(yīng)當(dāng)在法定的機(jī)關(guān)中擇一約定；以輔助擔(dān)保也應(yīng)當(dāng)在法定的機(jī)關(guān)中擇一約定；以輔助擔(dān)保權(quán)為目的的提存，當(dāng)事人可以約定提存機(jī)關(guān)，權(quán)為目的的提存，當(dāng)事人可以約定提存機(jī)關(guān)，提存機(jī)關(guān)可以是法定的提存機(jī)關(guān)，也可以是雙提存機(jī)關(guān)可以是法定的提存機(jī)關(guān)，也可以是雙方都認(rèn)可的第三人。方都認(rèn)可的第三人。 第五節(jié)免除第五節(jié)免除 （一）概念：（一）概念： 免除是指?jìng)鶛?quán)人免除債務(wù)人的債務(wù)，是債權(quán)人以消滅債務(wù)免除是指?jìng)鶛?quán)人免除債務(wù)人的債務(wù)，是債權(quán)人以消滅債務(wù)人債務(wù)為目的的拋棄債權(quán)的意思表示。合同法第人債務(wù)為目的的拋棄債權(quán)的意思表示。合同法第105105條規(guī)定：條規(guī)定：“債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，合同

48、債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，合同的權(quán)利義務(wù)部分或者全部終止。的權(quán)利義務(wù)部分或者全部終止?！?免除是一種民事法律行為，須債權(quán)人有拋棄債權(quán)的意思表免除是一種民事法律行為，須債權(quán)人有拋棄債權(quán)的意思表示。免除債權(quán)由債權(quán)人單方為意思表示即可生效，故免除示。免除債權(quán)由債權(quán)人單方為意思表示即可生效，故免除可以是單方法律行為。債務(wù)人對(duì)債權(quán)人免除的意思表示?？梢允菃畏椒尚袨?。債務(wù)人對(duì)債權(quán)人免除的意思表示保持沉默，不影響免除的效力。如果免除侵害了債務(wù)人的利持沉默，不影響免除的效力。如果免除侵害了債務(wù)人的利益益( (如侵害了債務(wù)人的精神利益如侵害了債務(wù)人的精神利益) )，則債務(wù)人可表示反對(duì)。，則債務(wù)人可表

49、示反對(duì)。債務(wù)人及時(shí)表示反對(duì)的，免除不發(fā)生效力。債務(wù)人及時(shí)表示反對(duì)的，免除不發(fā)生效力。 免除雖可由一方為意思表示而生效，但也不排除債權(quán)人與免除雖可由一方為意思表示而生效，但也不排除債權(quán)人與債務(wù)人訂立免除合同，從而免除債務(wù)人的債務(wù)。債務(wù)人訂立免除合同，從而免除債務(wù)人的債務(wù)。（二）免除的成立 1.免除須有債權(quán)人拋棄債權(quán)的意思表示。免除免除須有債權(quán)人拋棄債權(quán)的意思表示。免除的意思表示應(yīng)當(dāng)告知債務(wù)人或者告知其代理人，的意思表示應(yīng)當(dāng)告知債務(wù)人或者告知其代理人，如果向第三人為免除的意思表示，則合同關(guān)系如果向第三人為免除的意思表示，則合同關(guān)系并不消滅。并不消滅。 2.免除是處分債權(quán)的行為，故債權(quán)人須有相應(yīng)免除

50、是處分債權(quán)的行為，故債權(quán)人須有相應(yīng)的行為能力。的行為能力。 無(wú)民事行為能力人免除他人債務(wù)須有法定代理人的同無(wú)民事行為能力人免除他人債務(wù)須有法定代理人的同意，限制行為能力人免除他人債務(wù)是否須法定代理人意，限制行為能力人免除他人債務(wù)是否須法定代理人的同意應(yīng)當(dāng)視具體情況而定。無(wú)處分權(quán)者不得免除他的同意應(yīng)當(dāng)視具體情況而定。無(wú)處分權(quán)者不得免除他人債務(wù)，例如債權(quán)人甲被他人申請(qǐng)宣告破產(chǎn)時(shí)，不得人債務(wù)，例如債權(quán)人甲被他人申請(qǐng)宣告破產(chǎn)時(shí)，不得免除其債務(wù)人的債權(quán)。否則會(huì)侵犯甲自己的債權(quán)人的免除其債務(wù)人的債權(quán)。否則會(huì)侵犯甲自己的債權(quán)人的利益。利益。3.免除本身是無(wú)償行為。免除債務(wù)人的債務(wù)無(wú)須債務(wù)人為此支付對(duì)價(jià)。 4

51、.免除的意思表示不得撤銷(xiāo)。免除的意思表示到達(dá)債務(wù)人后，即發(fā)生免除債務(wù)的效果，因而不得撤銷(xiāo)。但可以撤回，即撤回的通知與免除的通知同時(shí)到達(dá)時(shí)或者先于免除的通知到達(dá)的，應(yīng)當(dāng)發(fā)生撤回的效果。（三）免除的效力 1. 免除的無(wú)效免除違反法律、行政法規(guī)禁止性規(guī)定的無(wú)效。如，企業(yè)破產(chǎn)法(試行)第35條規(guī)定：在人民法院受理破產(chǎn)案件前6個(gè)月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)“放棄自己的債權(quán)”的行為無(wú)效。因?yàn)榇伺e侵犯了破產(chǎn)企業(yè)債權(quán)人的利益。2. 免除的撤銷(xiāo)免除侵害他人利益的，他人可以請(qǐng)求撤銷(xiāo)免除行為。如根據(jù)合同法第74條的規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的免除行為。債權(quán)

52、人免除債務(wù)人部分債務(wù)的，部分債務(wù)消滅；免除全部債務(wù)的，當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系全部終止。 問(wèn)題： 張某(男)與李某(女)協(xié)議離婚。雙方在離婚協(xié)議中寫(xiě)道：“離婚后雙方情、債兩清”。張某和李某在婚姻存續(xù)期間是財(cái)產(chǎn)各自所有。離婚后，李某持張某在婚姻存續(xù)期間出具的借條起訴張某，要求張某償還借款5萬(wàn)元。張某在法庭上說(shuō)：“情、債兩清，情和債之間有頓號(hào)，也就是說(shuō)，感情之債和財(cái)產(chǎn)之債都已經(jīng)清結(jié)，李某免除了我的債務(wù)。免除是有效的?！?問(wèn)題：張某的觀點(diǎn)是否正確?分析： 協(xié)議中的“情、債兩清”中的債務(wù)兩清，屬于概括免除、概括約定，張某借款5萬(wàn)元并出具了借條，屬于特殊約定，。因此該5萬(wàn)元不屬于免除的范圍。 也可以從另

53、一角度看：雙方簽訂了免除債務(wù)的協(xié)議，但沒(méi)有收回5萬(wàn)元的借條，視為免除協(xié)議不包括該5萬(wàn)元特別債務(wù)的免除。3. 免除部分債務(wù)，合同的權(quán)利義務(wù)部分終止；免除全部債務(wù)，合同的權(quán)利義務(wù)全部終止 4. 債權(quán)人免除債務(wù)人主債務(wù)的，從債務(wù)隨同消滅。但債權(quán)人特別表明免除“主債務(wù)”保留“從債務(wù)”時(shí)，視為部分免除。 例如：貸款人免除借款人50萬(wàn)元本金的債務(wù)，要求借款人歸還5萬(wàn)元的利息，這實(shí)際上是部分免除債務(wù)。債權(quán)人僅免除從債務(wù)時(shí)，主債務(wù)并不消滅。 第六節(jié)混同第六節(jié)混同 （一）概念：（一）概念： 合同關(guān)系或債的關(guān)系的主體是對(duì)立的雙方，當(dāng)合同關(guān)系或債的關(guān)系的主體是對(duì)立的雙方，當(dāng)債權(quán)與債務(wù)同歸于一人，不存在債權(quán)人和債務(wù)債權(quán)與債務(wù)同歸于一人，不存在債權(quán)人和債務(wù)人，由此導(dǎo)致權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止時(shí)，稱(chēng)為混同。人，由此導(dǎo)致權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止時(shí)，稱(chēng)為混同。混同是債權(quán)、債務(wù)歸屬于同一人的事實(shí)，無(wú)須混同是債權(quán)、債務(wù)歸屬于同一人的事實(shí)，無(wú)須任何意思表示，所以混同為法律事件，是債消任何意思表示，所以混同為法律事件，是債消滅的獨(dú)立原因。滅的獨(dú)立原因。 合同法規(guī)定債權(quán)、債務(wù)混同，可以是同合同法規(guī)定債權(quán)、債務(wù)混同，可以是同法律關(guān)法律關(guān)系系( (同一合同同一合同) )產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)的混同，也可以是兩個(gè)以產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)的混同，也可以是兩個(gè)以上法律關(guān)系上法