上市公司董事

1、上市公司董事、監(jiān)事、高管人員的權(quán)力、義務(wù)和法律責(zé)任一、公司治理結(jié)構(gòu)中的董事、監(jiān)事、高管人員l （一）公司治理結(jié)構(gòu)：二元制和一元制l （二）關(guān)于董事會和董事l （三）關(guān)于監(jiān)事會和監(jiān)事l （四）關(guān)于高管人員二、董事的權(quán)力l 為什么叫權(quán)力，職責(zé)l 權(quán)利是指一人對他人的一種具有法律強(qiáng)制力的請求，以此請求他人必須作一定的行為或不得作一定的行為。對享有權(quán)利的人來說，就是意味著某種自由或利益，對相對人來說，總是某種限制或不利益，或者叫義務(wù)。權(quán)利與義務(wù)相對應(yīng)?！拔抑鲝?，你必須”。權(quán)力，是指通過做或不做某一給定的行為，從而改變一種給定的法律關(guān)系的能力。權(quán)力與責(zé)任相對應(yīng)。l 權(quán)力與權(quán)利的不同：第一，行使權(quán)力是為了

2、他人的利益，而非自己的利益。行使權(quán)利是為了自己的利益。第二，權(quán)力人擁有的權(quán)力是指一種職權(quán)，權(quán)力人負(fù)有為他人利益而行為的積極義務(wù)。權(quán)利不是必須積極行使。第三，權(quán)力不能放棄。權(quán)利人享有的權(quán)利，對其來說是一種利益，可以放棄。董事、監(jiān)事的權(quán)力是法定的，他們負(fù)有積極履行權(quán)力的義務(wù)，而且不能放棄，因此，叫權(quán)力，不叫權(quán)利。如果董事、監(jiān)事行使權(quán)力是有過錯，還要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。從這些角度，權(quán)力也是職責(zé)。（一）董事會的權(quán)力l 1、召集股東會會議，并向股東會報(bào)告工作，執(zhí)行股東會的決議。l 2、決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案。股東大會決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃，董事會據(jù)此決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案，并組織實(shí)施，是董

3、事會經(jīng)營決策權(quán)最重要的體現(xiàn)。 l 3、制定有關(guān)股東大會審議重大事項(xiàng)的方案，包括年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案，利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案，增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案，公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案。 董事會制定方案，并提交股東大會審議 。l 4、決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置、 制定公司的基本管理制度，決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)。l 5、訴訟權(quán)。新公司法第152條新增加的規(guī)定。該條規(guī)定，監(jiān)事執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的， 股份有限

4、公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求董事會向人民法院提起訴訟。 這種訴訟是代表訴訟。l 6、代表公司行使歸入權(quán)。 證券法第47條規(guī)定，上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份百分之五以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后六個月內(nèi)賣出，或者在賣出后六個月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。但是，證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有百分之五以上股份的，賣出該股票不受六個月時間限制。l 7、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。股東可以通過公司章程，授權(quán)董事會行使職權(quán)。比如決定聘任或解聘中介機(jī)構(gòu)，決定一定額度的對外擔(dān)保

5、。（二）董事長的特殊權(quán)力l 1、召集和主持董事會會議，保障董事會的正常運(yùn)作。l 2、檢查董事會決議的實(shí)施情況，保障董事會決議的實(shí)施效果。（三）副董事長的特殊權(quán)力l 根據(jù)新公司法的規(guī)定，副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的（公司陷入僵局），由副董事長履行職務(wù)。l 副董事長不履行職務(wù)或者不能履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。（四）一般董事的權(quán)力l 1、出席董事會的權(quán)力l 2、在董事會上行使表決權(quán)，董事會決議的表決，實(shí)行一人一票。 l 3、提議召開董事會臨時會議的權(quán)力l 4、代行董事長職務(wù)的權(quán)力（五）獨(dú)立董事的權(quán)力l 1、重大關(guān)聯(lián)交易監(jiān)督權(quán)l(xiāng) 2、發(fā)表獨(dú)立意見

6、的權(quán)力 l 3、提議權(quán)l(xiāng) 4、其他權(quán)力三、監(jiān)事的權(quán)力與董事一樣，監(jiān)事的權(quán)力也是通過其參與監(jiān)事會實(shí)現(xiàn)的。公司法要求股份公司設(shè)立監(jiān)事會，集體行使監(jiān)督權(quán)。l 1、財(cái)務(wù)檢查權(quán)。監(jiān)事會有權(quán)檢查公司財(cái)務(wù)，包括檢查公司財(cái)務(wù)會計(jì)制度是否健全，檢查和審查會計(jì)憑證、會計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告是否真實(shí)，是否符合國家財(cái)務(wù)會計(jì)制度的規(guī)定。l 2、監(jiān)督和罷免權(quán)。對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督。這種監(jiān)督主要看他們是否履行了對公司的義務(wù)。對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議。l 3、糾正權(quán) 。當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以

7、糾正。l 4、提議權(quán)、召集權(quán)和主持權(quán)。監(jiān)事認(rèn)為有必要可以提議召開臨時股東會會議。比如發(fā)現(xiàn)公司董事、高級管理人員侵害公司利益，可以提議召開臨時股東大會。在董事會不履行公司法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議。l 5、提案權(quán)。向股東會會議提出提案。比如提議罷免公司董事和高管人員。l 6、訴訟權(quán)。這是涉及上市公司監(jiān)事的一項(xiàng)特殊權(quán)力。新公司法第152條新增加的規(guī)定。該條規(guī)定，董事、高級管理人員有本法董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股

8、東，可以書面請求監(jiān)事會代表公司向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。l 7、調(diào)查權(quán)。新公司法增加的權(quán)力。監(jiān)事會發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查；必要時，可以聘請會計(jì)師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費(fèi)用由公司承擔(dān)。l 8、公司章程規(guī)定的其他權(quán)力。（二）監(jiān)事會主席的特殊權(quán)力l 召集和主持監(jiān)事會會議，保障監(jiān)事會的正常運(yùn)作。（三）監(jiān)事會副主席的特殊權(quán)力l 根據(jù)新公司法的規(guī)定，監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由監(jiān)事會副主席召集和主持監(jiān)事會會議。l 監(jiān)事會副主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事

9、共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。四、一般監(jiān)事的權(quán)力l 1、出席監(jiān)事會的權(quán)力l 2、在監(jiān)事會上行使表決權(quán) l 3、提議召開董事會臨時會議的權(quán)力 l 4、代行監(jiān)事會主席職務(wù)的權(quán)力l 5、列席權(quán)l(xiāng) 6、質(zhì)詢權(quán)l(xiāng) 7、建議權(quán)l(xiāng) 提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人 l 決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員 l 列席董事會會議l 董事會授予的其他職權(quán)l(xiāng) 公司章程規(guī)定的其他職權(quán)五、董事、監(jiān)事、高管人員的義務(wù)（一）董事、監(jiān)事、高管人員承擔(dān)義務(wù)的基礎(chǔ)l 董事作為公司的受托人，對公司負(fù)有信義義務(wù)（fiduciary duty or fiduciary obligati

10、on），高管人員基于授權(quán)，同時對董事會、對公司負(fù)有信義義務(wù)。l 由于監(jiān)事在公司中處于重要地位，負(fù)有監(jiān)督公司事務(wù)的權(quán)力，也對公司有信義義務(wù)。（二）董事、監(jiān)事、高管人員的信義義務(wù)l 1、注意義務(wù) 董事、監(jiān)事的注意義務(wù)，也就是勤勉義務(wù)，是指董事、監(jiān)事有義務(wù)對公司履行其作為董事的權(quán)力，且履行職責(zé)的方式必須是誠實(shí)信用的，即必須是他合理地相信為了公司的最佳利益并盡普通謹(jǐn)慎之人在類似的地位和情況下所應(yīng)有的合理注意。美國法中“一位謹(jǐn)慎的人在管理自己的財(cái)產(chǎn)時應(yīng)有的合理程度”，大陸法中的“善良管理人”的標(biāo)準(zhǔn)。l 2、忠實(shí)義務(wù) 指公司的董事、監(jiān)事在履行職責(zé)時，必須為公司的最大利，而不得使自己的利益與公司利益相沖突。

11、 公司法第149條規(guī)定是，董事違反忠實(shí)義務(wù)的具體情形，包括： l 第一，挪用公司資金；l 第二，將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；l 第三，違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；l 第四，違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；l 第五，未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；l 第六，接受他人與公司交易的傭金歸為己有；l 第七，擅自披露公司秘密；l 第八，違反對公司忠實(shí)義務(wù)的其他

12、行為。l 公司法規(guī)定，董事違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。 l 公司法第148條第二款規(guī)定的，禁止董事、監(jiān)事利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，侵占公司的財(cái)產(chǎn)，其實(shí)也是違反忠實(shí)義務(wù)的一種形態(tài)。（三）上市公司董事、監(jiān)事、高管人員的信息披露義務(wù)l  1、上市公司董事、高管人員應(yīng)當(dāng)對公司定期報(bào)告簽署書面確認(rèn)意見。 上市公司監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對董事會編制的公司定期報(bào)告進(jìn)行審核并提出書面審核意見。l 2、上市公司董事、監(jiān)事、高管人員應(yīng)當(dāng)保證上市公司所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。 六、董事、監(jiān)事、高管人員的責(zé)任 董事、監(jiān)事、高管人員對公司有注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)。違反注意義

13、務(wù)和忠實(shí)義務(wù)，要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。包括民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。（一）民事責(zé)任l 1、民事責(zé)任的含義l 民事責(zé)任是指，董事、監(jiān)事、高管人員履行職責(zé)時，違反注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)，給公司造成損害時，對公司承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。l 2、有關(guān)民事責(zé)任的法律規(guī)定l 公司法第150條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高管人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。l 公司法第113條規(guī)定，董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。l 公司法

14、第21條 規(guī)定，公司的董事、監(jiān)事、高管人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。 違反該規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。l  證券法第69條規(guī)定， 發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告、上市報(bào)告文件、年度報(bào)告、中期報(bào)告、臨時報(bào)告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高管人員，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。l 3、民事責(zé)任的構(gòu)成要件l 第一，公司有受到損害的事實(shí)存在；上市公司虛假陳述時，投資者有損失的

15、事實(shí)。l 第二，董事、監(jiān)事、高管人員存在違反法律、行政法規(guī)或者公司章程執(zhí)行公司職務(wù)的行為。l 第三，董事、監(jiān)事、高管人員的行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系。l 第四，董事、監(jiān)事、高管人員必須有過錯。包括故意或者過失。l 4、關(guān)于過錯的證明問題l 董事、監(jiān)事、高管人員承擔(dān)民事責(zé)任的前提是履行職責(zé)時有過錯。對于過錯有兩種不同的規(guī)則原則。l 第一，過錯原則。該原則是民事責(zé)任的一般原則，是指原告對被告有無過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。如果原告沒有證據(jù)證明被告有過錯，被告就沒有過錯。具體到董事、監(jiān)事、高管人員責(zé)任，就是原告證明董事、監(jiān)事、高管人員履行職責(zé)有過錯，董事、監(jiān)事、高管人員不承擔(dān)證明自己沒有過錯的責(zé)任。l 第二

16、，過錯推定原則。在上市公司存在虛假陳述時，按照證券法第69條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高管人員要承擔(dān)證明自己沒有過錯的責(zé)任，原告不用證明董事、監(jiān)事、高管人員有過錯。如果，董事、監(jiān)事、高管人員不能證明自己無過錯，要與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。l 5、關(guān)于過錯的標(biāo)準(zhǔn)l 判斷董事、監(jiān)事、高管人員是否有過錯，就是看董事、監(jiān)事、高管人員是否盡到了注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)。董事、監(jiān)事、高管人員如果違背了忠實(shí)義務(wù)，使公司利益受到損害，當(dāng)然就是有過錯，是否違反忠實(shí)義務(wù)較為容易判斷。由于注意義務(wù)，是對履行職責(zé)過程中履行職責(zé)方式的判斷，因此較難把握。尤其是上市公司虛假陳述時，董事、監(jiān)事、高管人員是否盡到了注意義務(wù)，要結(jié)

17、合個案的情況來判斷。實(shí)踐中要考察幾個方面：l 第一，董事、監(jiān)事、高管人員在公司中的職務(wù)。公司法規(guī)定，公司董事會可以決定由董事會成員兼任經(jīng)理。如果董事兼任公司經(jīng)理，在參與公司的日常經(jīng)營管理，按照公司法和公司章程的規(guī)定，還要履行作為經(jīng)理的職責(zé)。此時，董事作為執(zhí)行董事，還看其是否履行作為執(zhí)行董事的職責(zé)，且是否盡到了注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)。公司法禁止監(jiān)事兼任董事、高級管理人員。l 上市公司存在虛假陳述時，要考察執(zhí)行董事對其負(fù)責(zé)的日常經(jīng)營管理的部分，是否盡到了披露義務(wù)。l 第二，董事、監(jiān)事、高管人員履行職責(zé)的情況。如前所說，董事、監(jiān)事、高管人員的權(quán)力也是他們的職責(zé)，而且必須積極履行職責(zé)，董事、監(jiān)事、高管人員

18、履行職責(zé)的情況，在履行職責(zé)時是否盡到注意義務(wù)，也是考察他們是否有過錯的重要內(nèi)容。比如要考察董事、監(jiān)事是否積極參加董事會、監(jiān)事會會議，是否為了公司的利益，積極充分行使了各種權(quán)力。l 在考察獨(dú)立董事是否有過錯時，還要考察其是否充分行使了其作為獨(dú)立董事的特殊權(quán)力。 l 第三，董事、監(jiān)事、高管人員個人的情況。包括董事、監(jiān)事、高管人員的知識水平、專業(yè)能力、個人經(jīng)歷等等。l 董事不能以自己不懂經(jīng)營管理，不懂財(cái)務(wù)、法律為由，主張自己不參加公司的經(jīng)營管理。因?yàn)樵诠局?，董事會是?fù)責(zé)行使經(jīng)營管理權(quán)，不能以不懂經(jīng)營，不懂財(cái)務(wù)、法律等為由，不參與公司經(jīng)營管理。l 對某一行業(yè)具有特殊技能的董事、監(jiān)事，在公司董事會決策

19、的事項(xiàng)、監(jiān)事會監(jiān)督的事項(xiàng)涉及該行業(yè)時，具有更高的注意義務(wù)。l 第四，由于上市公司董事、高管人員要對公司定期報(bào)告簽署書面確認(rèn)意見，監(jiān)事會要對董事會編制的公司定期報(bào)告進(jìn)行審核并提出書面審核意見，在上市公司存在虛假陳述時，董事、監(jiān)事、高管人員還要證明自己在審核年報(bào)時，已經(jīng)根據(jù)履行義務(wù)的情況盡到了合理的注意義務(wù)。l 6、董事、監(jiān)事、高管人員的免責(zé)抗辯l 董事、監(jiān)事、高管人員如果盡到了注意和忠實(shí)義務(wù)，就沒有過錯，不用承擔(dān)民事責(zé)任。這就是“勤勉盡責(zé)抗辯”或“合理注意抗辯”。董事、監(jiān)事、高管人員是否存在“勤勉盡責(zé)抗辯”或“合理注意抗辯”，要綜合上述判斷過錯的標(biāo)準(zhǔn)總是判斷。 l 除此之外董事、高管人員還有法定

20、的抗辯事由：l 第一，異議董事的免責(zé)。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。 l 第二，“經(jīng)營判斷規(guī)則”規(guī)則抗辯。英美法國家通過判例確認(rèn)的董事、高管人員免責(zé)規(guī)則。l “經(jīng)營判斷規(guī)則”是平衡董事、高管人員經(jīng)營活動和董事、高管人員法律義務(wù)之間化一個界線，也是為了減輕董事、高管人員的責(zé)任所確立的規(guī)則。是指無利害關(guān)系并已經(jīng)履行了注意義務(wù)的董事、高管人員在作出決定時，除非具有重大過失或者惡意，則即使該決定對公司是有害，董事也不承擔(dān)責(zé)任。l 具體包括：如果

21、做出經(jīng)營判斷的董事，符合下列條件，被認(rèn)為誠信履行了義務(wù)：他與所從事的交易沒有利害關(guān)系；他意識到了他所作的經(jīng)營判斷所涉及到的主旨，而該主旨使他完全有理由相信他依據(jù)具體情況所作的經(jīng)營判斷是完全適用的；他完全有理由相信，他的經(jīng)營判斷將是對公司最為有利的。（二）行政責(zé)任 1、行政責(zé)任概述l 按照法律規(guī)定，董事、監(jiān)事、高管人員違反義務(wù)，有時候還要承擔(dān)行政責(zé)任。實(shí)踐中，董事、監(jiān)事、高管人員違反義務(wù)承擔(dān)行政責(zé)任的情形，主要是作為“信息披露義務(wù)人”發(fā)生信息披露違規(guī)行為、作為“內(nèi)幕信息知情人”從事內(nèi)幕交易活動及嚴(yán)重違反監(jiān)管規(guī)定時被采取市場禁入措施。2、信息披露違規(guī)l 依據(jù)證券法第193條及相關(guān)規(guī)定，發(fā)行人、上市

22、公司存在虛假陳述或者未按規(guī)定披露信息時，監(jiān)管機(jī)構(gòu)可依法追究有關(guān)董事、監(jiān)事、高管人員的行政責(zé)任。l 此時，問題的焦點(diǎn)在于過錯是否為承擔(dān)行政責(zé)任的前提條件，即行政責(zé)任或行政處罰的構(gòu)成要件。l 一種觀點(diǎn)，認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)以過錯為要件。行政處罰不以過錯為要件。 只要在相關(guān)文件上簽字的董事、監(jiān)事都要承擔(dān)行政責(zé)任。l 另一種觀點(diǎn)，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)以過錯為要件。此時判斷過錯的標(biāo)準(zhǔn)，和民事責(zé)任并無二致。 l 信息披露違規(guī)行政責(zé)任的具體形式l 根據(jù)證券法第193條的規(guī)定，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。3、從事內(nèi)幕交易活動l 內(nèi)幕交易的構(gòu)成要素：內(nèi)幕消息、內(nèi)幕人員、證券交易

23、行為、違法所得（獲得收益或規(guī)避損失）l 內(nèi)幕交易是故意行為，不存在過失問題l 內(nèi)幕交易的行政責(zé)任適用推定原則，適用明顯優(yōu)勢證明標(biāo)準(zhǔn)l 內(nèi)幕交易活動可同時追究民事、行政和刑事責(zé)任l 內(nèi)幕信息主要包括：l 證券法第67條規(guī)定的重大事件，包括：l (一)公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化； l (二)公司的重大投資行為和重大的購置財(cái)產(chǎn)的決定； l (三)公司訂立重要合同，可能對公司的資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響； l (四)公司發(fā)生重大債務(wù)和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆?wù)的違約情況； l (五)公司發(fā)生重大虧損或者重大損失； l (六)公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化； l (七)公司的董事、三

24、分之一以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動； l (八)持有公司百分之五以上股份的股東或者實(shí)際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化； l (九)公司減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定； l (十)涉及公司的重大訴訟，股東大會、董事會決議被依法撤銷或者宣告無效； l (十一)公司涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案調(diào)查，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制措施； l (十二)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他事項(xiàng)。 l (二)公司分配股利或者增資的計(jì)劃； l (三)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化； l (四)公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更； l (五)公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報(bào)廢一次超過該資產(chǎn)的

25、百分之三十； l (六)公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任； l (七)上市公司收購的有關(guān)方案； l (八)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的對證券交易價(jià)格有顯著影響的其他重要信息。 l 內(nèi)幕人包括：內(nèi)幕信息知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人l 上市公司董事、監(jiān)事、高管人員是法定的內(nèi)幕人員l 上述人員的父母、子女及其他因親屬關(guān)系、或者通過其他途徑（如朋友、同學(xué)、戰(zhàn)友等關(guān)系）獲取內(nèi)幕信息的人是證監(jiān)會根據(jù)授權(quán)規(guī)定的內(nèi)幕人員l 內(nèi)幕人在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)以本人或他人名義直接或委托他人買賣證券，為他人買賣證券，或者以明示或暗示方式向他人泄漏內(nèi)幕信息，構(gòu)成內(nèi)幕交易，除非其有足夠的證據(jù)證明

26、自己并不知悉有關(guān)內(nèi)幕信息。l 從內(nèi)幕信息開始形成之日起，至內(nèi)幕信息公開或者該信息對證券的交易價(jià)格不再有顯著影響時止，為內(nèi)幕信息的價(jià)格敏感期。l 內(nèi)幕交易的認(rèn)定，適用明顯證據(jù)優(yōu)勢標(biāo)準(zhǔn)，也稱“高度概然性證明標(biāo)準(zhǔn)”，指調(diào)查或?qū)徖砣藛T在自身知識和經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，遵循職業(yè)道德、邏輯準(zhǔn)則和經(jīng)驗(yàn)法則，對所有證據(jù)進(jìn)行綜合分析和判斷后，在心證上達(dá)到確信案件事實(shí)的真實(shí)性明顯大于不真實(shí)的程度。如以百分比來比喻，其概然性程度應(yīng)當(dāng)是80左右，高于民事責(zé)任的“優(yōu)勢證明標(biāo)準(zhǔn)”，低于刑事責(zé)任的“排除合理懷疑”證明標(biāo)準(zhǔn)。l 有下列情形之一的，行為人的證券交易活動不構(gòu)成內(nèi)幕交易行為：l （一） 證券買賣行為與內(nèi)幕信息無關(guān)；l （二

27、） 行為人有正當(dāng)理由相信內(nèi)幕信息已公開；l （三） 為收購公司股份而依法進(jìn)行的正當(dāng)交易行為；l （四） 事先不知道泄漏內(nèi)幕信息的人是內(nèi)幕人或泄露的信息為內(nèi)幕信息；l （五） 中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他正當(dāng)交易行為。4、市場禁入措施l 市場禁入的法律依據(jù)： 新修訂的證券法第233條規(guī)定， 違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的有關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以對有關(guān)責(zé)任人員采取證券市場禁入的措施。 前款所稱證券市場禁入是指在一定期限內(nèi)直至終身不得從事證券業(yè)務(wù)或者不得擔(dān)任上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的制度。l 市場禁入的性質(zhì)：非行政處罰監(jiān)管措施證券市場禁入規(guī)定是落實(shí)證

28、券法第233條的具體規(guī)定，主要內(nèi)容有： l 第3條 下列人員違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，中國證監(jiān)會可以根據(jù)情節(jié)嚴(yán)重的程度，采取證券市場禁入措施：（一）發(fā)行人、上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員，其他信息披露義務(wù)人或者其他信息披露義務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員；（二）發(fā)行人、上市公司的控股股東、實(shí)際控制人或者發(fā)行人、上市公司控股股東、實(shí)際控制人的董事、監(jiān)事、高級管理人員。（三）l 第4條被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入措施的人員，在禁入期間內(nèi)，除不得繼續(xù)在原機(jī)關(guān)從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任原上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員職務(wù)外，也不得其他任何機(jī)構(gòu)中從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任其他上市公司

29、的董事、監(jiān)事、高級管理人員職務(wù)。被采取證券市場禁入措施的人員，應(yīng)當(dāng)在收到中國證監(jiān)會作出的證券市場禁入決定后立即停止從事證券業(yè)務(wù)或者停止履行上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員職務(wù)，由其所在機(jī)構(gòu)按規(guī)定的程序解除其被禁止擔(dān)任的職務(wù)。l 第5條 違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，可以對有關(guān)責(zé)任人員采取3年至5年的證券市場禁入措施；行為惡劣、嚴(yán)重?cái)_亂證券市場秩序、嚴(yán)重?fù)p害投資者利益或者在重大違法活動中起主要作用等情節(jié)較為嚴(yán)重的，可以對有關(guān)責(zé)任人員采取5年至10年的證券市場禁入措施；有下列情形之一的，可以對有關(guān)責(zé)任人員采取終身的證券市場禁入措施：l （一）嚴(yán)重違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定，構(gòu)成犯罪的；l （二）違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定，行為特別惡劣，嚴(yán)重?cái)_亂證券市場秩序并造成嚴(yán)重社會影響，或者致使投資者利益遭受特別嚴(yán)重?fù)p害的；l （三）組織、策劃、領(lǐng)導(dǎo)或者實(shí)施重大違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定的活動的；l （四）其他違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定，情節(jié)特別嚴(yán)重的。（三）刑事責(zé)任l 1、提供虛假財(cái)務(wù)報(bào)告罪（刑法