第八講國際投資法律制度

1、第八講 國際投資法律制度第一節(jié) 概述第二節(jié) 國內(nèi)投資法律制度第三節(jié) 雙邊及區(qū)域化投資法律度第四節(jié) 世界性國際投資法律制度第一節(jié) 概述1、概念和特征 國際投資是指投資者為獲取一定經(jīng)濟(jì)效益以直接或間接的方式將資本投入國外的一種經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。 特征為： (1)國際投資的主體以跨國公司為主,并具有多元性； (2)資本流動(dòng)的跨國性； (3)國際投資以盈利為目的； (4)受雙方政府的監(jiān)管； (5)國際投資期限的持續(xù)性和風(fēng)險(xiǎn)性。 平安集團(tuán)投資比利時(shí)富通集團(tuán) 自2007年11月以來，平安集團(tuán)共計(jì)斥資人民幣238.38億元購入富通集團(tuán)股票，按照2007年全年平均匯率1美元兌換7.6040元人民幣計(jì)算，折合31.35

2、億美元。按投資金額排行，平安集團(tuán)對(duì)富通集團(tuán)的投資在迄今為止的中國金融業(yè)對(duì)外直接投資中名列前茅，僅次于中國工商銀行以56億美元購買南非標(biāo)準(zhǔn)銀行20%股權(quán)（2007年10月）和中投公司購買摩根士丹利50億美元可轉(zhuǎn)債（2007年12月）。截止2008年6月30日，平安共計(jì)持有富通集團(tuán)股票1.21億股，以4.81%的持股比例成為富通集團(tuán)最大股東，并將其計(jì)入“可供出售金融資產(chǎn)”。 2008年經(jīng)濟(jì)危機(jī)期間，富通集團(tuán)下屬銀行業(yè)務(wù)出現(xiàn)嚴(yán)重的流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)，比利時(shí)、荷蘭、盧森堡政府以“國家援助”為名，實(shí)施了增資、收購、擔(dān)保、強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓股權(quán)等一系列干預(yù)措施，將富通集團(tuán)銀行業(yè)務(wù)全部變賣，致使平安集團(tuán)投資大幅縮水近90%，

3、但平安集團(tuán)卻未獲得相應(yīng)補(bǔ)償。 2012年9月，平安集團(tuán)在多次與比利時(shí)當(dāng)局溝通無效后，選擇依據(jù)中國和比利時(shí)簽訂的雙邊投資保護(hù)協(xié)定，向ICSID提起仲裁。平安集團(tuán)主張比利時(shí)政府的行為損害了平安集團(tuán)對(duì)于比利時(shí)銀行業(yè)穩(wěn)定、透明和可預(yù)測的法律和商業(yè)環(huán)境的合理期待；比利時(shí)政府征收了平安集團(tuán)的大部分投資并從中不正當(dāng)獲利，且未進(jìn)行合理賠償，構(gòu)成對(duì)平安集團(tuán)的歧視等，由此向比政府提出7.8至10億歐元左右的索賠主張。 荷蘭政府率先違反承諾，比利時(shí)政府跟進(jìn)，將富通集團(tuán)推入極為不利的境地，然后采取種種違法手段脅迫富通集團(tuán)董事會(huì)同意分別向荷蘭、比利時(shí)政府廉價(jià)全盤出售其盈利能力最佳的銀行和保險(xiǎn)子公司，占富通集團(tuán)原有資產(chǎn)的

4、95%左右，給富通只留下有限的國際保險(xiǎn)業(yè)務(wù)、出售子公司所得現(xiàn)金和已成十足垃圾的美國次級(jí)債券。在這種情況下，富通股價(jià)急劇下滑也就是必然的了。 其次，這些拆分出售富通資產(chǎn)的計(jì)劃由荷蘭、比利時(shí)政府一手包辦，操作過程中多有違反他們本國和歐盟相關(guān)法律之處。 第三，比利時(shí)政府“收購”（假如將這種實(shí)質(zhì)上的強(qiáng)制行為稱作“收購”的話）富通全資子公司價(jià)格極其低廉。 比利時(shí)政府制定了嚴(yán)重歧視中國投資者的富通股東補(bǔ)償計(jì)劃，明確規(guī)定只補(bǔ)償歐盟個(gè)人股東，不補(bǔ)償機(jī)構(gòu)股東和非歐盟股東，在此計(jì)劃下，平安集團(tuán)將不能獲得分文補(bǔ)償。 中國平安集團(tuán)對(duì)比利時(shí)富通集團(tuán)投資因有關(guān)國家政府實(shí)質(zhì)上的征收行為而損失慘重，成為中華人民共和國成立以來

5、中國海外資產(chǎn)遭受的最大征收案件。 中華人民共和國政府和比利時(shí)-盧森堡經(jīng)濟(jì)聯(lián)盟關(guān)于相互鼓勵(lì)和保護(hù)投資協(xié)定 我國企業(yè)、海外華商面臨的蠶食式征用風(fēng)險(xiǎn)主要有三種情況，即作為貿(mào)易保護(hù)主義工具的蠶食式征用、與腐敗動(dòng)機(jī)結(jié)合的蠶食式征用，以及東道國政策法規(guī)變動(dòng)導(dǎo)致的蠶食式征用。2國際投資的分類 國際投資按其內(nèi)容、性質(zhì)、主體及期限等，可以用不同的標(biāo)準(zhǔn)劃分為不同的類型。按投資性質(zhì)與形式，可將國際投資分為國際直接投資和國際間接投資。 國際直接投資又稱私人境外投資，指一國自然人或法人將其資本投放國外，投資開辦企業(yè)或經(jīng)營企業(yè)，并對(duì)企業(yè)享有控制權(quán)或支配權(quán)的跨國經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。 國際間接投資，是指投資者不參與企業(yè)經(jīng)營管理，不享有

6、企業(yè)的控制權(quán)或支配權(quán)，而僅以其所持有的能提供收入的股票或證券進(jìn)行的投資。 二者在投資主體、投資形式、對(duì)企業(yè)的監(jiān)管控制權(quán)、投資回報(bào)方式等方面不同。 3國際投資環(huán)境 國際投資環(huán)境是指投資者從事國際投資活動(dòng)時(shí)所面臨的政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、法律、民族傳統(tǒng)文化、民族心理等諸多因素的總和。 法制環(huán)境在投資環(huán)境中具有十分重要的地位。改善與優(yōu)化投資環(huán)境，必須加強(qiáng)和完善法制。 4國際投資法的概念及體系 國際投資法是指調(diào)整國際間直接投資關(guān)系的法律總和。傳統(tǒng)國際投資法所調(diào)整的對(duì)象主要是國際私人直接投資。 國際投資法律體系，是由調(diào)整國際投資關(guān)系的有關(guān)國內(nèi)法規(guī)范和國際法規(guī)范共同形成的一個(gè)獨(dú)立的法律體系。它包括：國內(nèi)法規(guī)范，

7、其中又分為資本輸入國法律規(guī)范和資本輸出國法律規(guī)范；國際法規(guī)范，分為雙邊投資條約、多邊投資條約和世界性多邊投資條約。它們共同構(gòu)成國際直接投資法律體系。5、國際投資的主要法律形式 1、三資企業(yè)設(shè)立（合作與合資企業(yè)的比 較） 2、分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立 3、企業(yè)購并 4、項(xiàng)目合作與開發(fā)（BOT ） 1988年中國海洋石油總公司提出發(fā)展石油化工下游年中國海洋石油總公司提出發(fā)展石油化工下游產(chǎn)業(yè)計(jì)劃。產(chǎn)業(yè)計(jì)劃。 1989年年3月中國海洋石油總公司與英荷殼牌公司簽月中國海洋石油總公司與英荷殼牌公司簽署合資經(jīng)營南海石化項(xiàng)目意向書。署合資經(jīng)營南海石化項(xiàng)目意向書。 1991年年2月項(xiàng)目進(jìn)入可行性研究階段。中外雙方各月項(xiàng)目

8、進(jìn)入可行性研究階段。中外雙方各成立了專門工作小組，開展項(xiàng)目研究協(xié)商。成立了專門工作小組，開展項(xiàng)目研究協(xié)商。 1994年年2月南海石化項(xiàng)目可行性研究報(bào)告上報(bào)國家月南海石化項(xiàng)目可行性研究報(bào)告上報(bào)國家計(jì)委。計(jì)委。 1996年年8月殼牌公司向中國國家計(jì)委提出項(xiàng)月殼牌公司向中國國家計(jì)委提出項(xiàng)目新方案。目新方案。 1997年年12月國家計(jì)委正式批準(zhǔn)南海石化項(xiàng)目。月國家計(jì)委正式批準(zhǔn)南海石化項(xiàng)目。 2000年年10月中海石油化工投資有限公司成立，作為月中海石油化工投資有限公司成立，作為與殼牌公司合資的南海石化項(xiàng)目合營公司的中方股東，與殼牌公司合資的南海石化項(xiàng)目合營公司的中方股東，首期注冊(cè)資金首期注冊(cè)資金1億元

9、。億元。10月月28日中海殼牌石化項(xiàng)目日中海殼牌石化項(xiàng)目(原原南海石化項(xiàng)目南海石化項(xiàng)目) 合營合同在北京正式簽訂。合營合同在北京正式簽訂。10月月29日日中海殼牌石化項(xiàng)目地方合同在惠州簽約。中海殼牌石化項(xiàng)目地方合同在惠州簽約。 2002年年11月月1日中海殼牌石化項(xiàng)目舉行建設(shè)奠基典日中海殼牌石化項(xiàng)目舉行建設(shè)奠基典禮，項(xiàng)目正式動(dòng)工建設(shè)。禮，項(xiàng)目正式動(dòng)工建設(shè)。合作開發(fā)自然資源 通常是由東道國政府或國家公司同外國投資者簽訂協(xié)議、通常是由東道國政府或國家公司同外國投資者簽訂協(xié)議、合同，在東道國指定的區(qū)域，在一定的年限內(nèi)，合作開發(fā)自合同，在東道國指定的區(qū)域，在一定的年限內(nèi)，合作開發(fā)自然資源，依約承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)

10、，分享利潤。例如，海洋石油資源的然資源，依約承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，分享利潤。例如，海洋石油資源的開發(fā)。開發(fā)。 我國為了加速現(xiàn)代化建設(shè)步伐，允許外國企業(yè)參與合作開發(fā)我國為了加速現(xiàn)代化建設(shè)步伐，允許外國企業(yè)參與合作開發(fā)我國石油資源。（康菲石油中國有限公司與我國石油資源。（康菲石油中國有限公司與中國海洋石油總中國海洋石油總公司公司共同開發(fā)中國海上最大油田共同開發(fā)中國海上最大油田蓬萊蓬萊193油田油田 ） 特征：特征： 第一，開發(fā)者須取得特許權(quán)或開采權(quán)；第一，開發(fā)者須取得特許權(quán)或開采權(quán)； 第二，合作主體具有特殊性；第二，合作主體具有特殊性； 第三，合同安排復(fù)雜多樣。中外合作者之間完全是契約式第三，合同安排復(fù)雜多樣

11、。中外合作者之間完全是契約式合作，合作條件、產(chǎn)品分配、風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)完全由合同約定。合作，合作條件、產(chǎn)品分配、風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)完全由合同約定。BOT BOT（Build-Operate-Transfer的縮寫）即建設(shè)經(jīng)營轉(zhuǎn)讓，是指政府（通過契約）授予私營企業(yè)（包括外國企業(yè)）以一定期限的特許專營權(quán)，許可其融資建設(shè)和經(jīng)營特定的公用基礎(chǔ)設(shè)施，并準(zhǔn)許其通過向用戶收取費(fèi)用或出售產(chǎn)品以清償貸款、回收投資并賺取利潤；特許權(quán)期限屆滿時(shí)，該基礎(chǔ)設(shè)施無償移交給政府。 特征：特征：1、私營企業(yè)基于許可取得通常由政府部門承擔(dān)的建設(shè)和經(jīng)營特定基礎(chǔ)設(shè)施的專營權(quán)；2、在特許權(quán)期限內(nèi)，該私營企業(yè)負(fù)責(zé)融資建設(shè)和經(jīng)營管理該基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目，以及償

12、還貸款，回收投資和取得利潤；3、特許權(quán)期限屆滿時(shí)，項(xiàng)目公司須無償將該基礎(chǔ)設(shè)施移交給政府。 BOT項(xiàng)目的當(dāng)事人通常包括政府、項(xiàng)目公司、建設(shè)公司、營運(yùn)商、貸款人、供應(yīng)商（燃料供應(yīng)商、設(shè)備供應(yīng)商）、用戶等。 涉及的合同安排主要有： 特許協(xié)議、貸款協(xié)議、建設(shè)合同、經(jīng)營管理合同、回購協(xié)議、股東協(xié)議等。 特許協(xié)議是BOT項(xiàng)目合同安排中的基本合同或基石。BOT 投資方式 融資方式 當(dāng)事人 政府：特許協(xié)議 項(xiàng)目公司 建設(shè)公司 經(jīng)營公司 融資銀行BOT圖示投資者投資者項(xiàng)目公司政府融資銀行承包商用戶第二節(jié) 國內(nèi)投資法律一、資本輸入國對(duì)外國投資的管制和保護(hù)制度二、資本輸出國的海外投資保險(xiǎn)制度 一、資本輸入國對(duì)外國投

13、資的管制和保護(hù)制度一、資本輸入國對(duì)外國投資的管制和保護(hù)制度 資本輸入國為維護(hù)國家主權(quán)和社會(huì)公共利益，維護(hù)一國經(jīng)濟(jì)安全，通常要根據(jù)本國國情、經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平等對(duì)外國投資者在本國的全部投資經(jīng)營活動(dòng)進(jìn)行法律管制。隨著經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展，投資自由化得到迅速推動(dòng)，各國對(duì)外資的管制都不同程度地從限制向逐步放寬過渡。 資本輸人國對(duì)外資的管制制度的主要內(nèi)容資本輸人國對(duì)外資的管制制度的主要內(nèi)容（一）外資的準(zhǔn)入(1)對(duì)投資領(lǐng)域的管制。 (2)外國投資比例。(3)對(duì)外國投資審查與批準(zhǔn)。 （二）外資的營運(yùn)（后續(xù)監(jiān)管） 1、經(jīng)營管理 2、生產(chǎn)、銷售 （三）投資本金的抽回和利潤的匯出 （四）國家安全審查制度 美國的立法和實(shí)踐

14、機(jī)構(gòu)：外國投資委員會(huì)CFIUS-審查調(diào)查 國會(huì)-監(jiān)督 總統(tǒng)-決定 我國的有關(guān)規(guī)則和實(shí)踐對(duì)外國投資的鼓勵(lì)優(yōu)惠和保護(hù)對(duì)外國投資的鼓勵(lì)優(yōu)惠和保護(hù) （一）鼓勵(lì)與優(yōu)惠 (1)稅收優(yōu)惠。稅收優(yōu)惠是一國給予的稅收減免和從低稅率征稅(行業(yè)優(yōu)惠、產(chǎn)業(yè)優(yōu)惠、地區(qū)優(yōu)惠、對(duì)出口型企業(yè)優(yōu)惠、對(duì)利潤再投資給予優(yōu)惠等) 。 (2)其他鼓勵(lì)與優(yōu)惠。主要包括：財(cái)政補(bǔ)貼，資金援助，信貸 融資優(yōu)惠，土地使用以及外匯管理等方面的優(yōu)惠。 (3)特別領(lǐng)域和區(qū)域的投資鼓勵(lì)（二）對(duì)外資的保護(hù) 1、關(guān)于征收與國有化的保證。 2、關(guān)于外國投資利潤及原本匯出的保證。 3、關(guān)于外商投資爭端解決方式的選擇。國際投資自由化發(fā)展與我國外資立法的完善國際投

15、資自由化發(fā)展與我國外資立法的完善 1、國際背景： 國際投資作為生產(chǎn)資本國際流動(dòng)的主要形式，已成為經(jīng)濟(jì)全球化的重要?jiǎng)恿?，在發(fā)達(dá)國家的積極推動(dòng)下，國際投資自由化加速發(fā)展，國民待遇被廣泛納入外商投資領(lǐng)域，從而對(duì)國際投資法律制度產(chǎn)生重大影響，WTO對(duì)此已作出相關(guān)規(guī)制。放松管制，加強(qiáng)保護(hù)，改善投資環(huán)境成為各國外資法改革的主要方向。2、我國外資法的現(xiàn)狀及問題 立法體例的混亂導(dǎo)致法律適用的不統(tǒng)一和規(guī)范的交叉重復(fù)及矛盾。 經(jīng)濟(jì)全球化背景下，我國涉外投資體現(xiàn)結(jié)構(gòu)的調(diào)整和國際投資地位的改變，對(duì)涉外投資監(jiān)管體制的挑戰(zhàn)。 中美雙邊投資條約談判和上海自貿(mào)區(qū)建設(shè)實(shí)踐的推動(dòng)。 二、資本輸出國的海外投資保險(xiǎn)制度二、資本輸出國

16、的海外投資保險(xiǎn)制度 對(duì)外投資保險(xiǎn)制度是資本輸出國政府對(duì)本國境外投資者在國外可能遇到的政治風(fēng)險(xiǎn)，提供保證或保險(xiǎn)，投資者向本國投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)保險(xiǎn)后，若承保的政治風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生致投資者受損，則由國內(nèi)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)補(bǔ)償損失的制度。 美國是最早創(chuàng)設(shè)投資保險(xiǎn)制度的國家，主要資本輸出國也都相繼建立。海外投資保險(xiǎn)制度的法律特征： (1)對(duì)外投資保險(xiǎn)是由政府機(jī)構(gòu)或公營公司承保，不以營利為目的，而以保護(hù)投資為目的； (2)承保對(duì)象的特定，它只限于境外私人直接投資，且必須符合一定條件（合格的投資者、投資、東一定條件（合格的投資者、投資、東道國）道國）才能作為保險(xiǎn)對(duì)象； (3)對(duì)外投資保險(xiǎn)的范圍，只限于政治風(fēng)險(xiǎn)，主要是外匯險(xiǎn)、

17、征收險(xiǎn)和戰(zhàn)爭與內(nèi)亂險(xiǎn)； (4)對(duì)外投資保險(xiǎn)的功能在于防患于未然，而不僅是單純地進(jìn)行事后補(bǔ)償。海外投資保險(xiǎn)制度的實(shí)質(zhì)和評(píng)價(jià)海外投資保險(xiǎn)制度的實(shí)質(zhì)和評(píng)價(jià) 海外投資保險(xiǎn)制度以雙邊投資保證條約的規(guī)定為前提，通過代位求償權(quán)的行使，將資本輸入國與外國私人投資者間的爭端上升為兩國政府間的國際爭端，以保障本國投資者利益。 該制度對(duì)鼓勵(lì)私人海外直接投資，促進(jìn)國際經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展有積極的作用，但其作用和效能具有局限性。第三節(jié) 雙邊及區(qū)域化投資制度雙邊條約的三種模式： 1、友好通商航海條約 2、雙邊投資保證協(xié)定（美國模式） 3、促進(jìn)與保護(hù)投資協(xié)定（德國模式）第四節(jié)第四節(jié) 世界性國際投資法律制度世界性國際投資法律制度

18、一、概況 二、解決國家與他國國民間投資爭端公約 三、建立多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約 四、與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)議一、概況 國際社會(huì)關(guān)于國際投資立法的努力及成就 WTO對(duì)國際投資立法的影響國際社會(huì)關(guān)于國際投資立法的努力及成就國際社會(huì)關(guān)于國際投資立法的努力及成就 聯(lián)合國大會(huì)決議 跨國公司行動(dòng)守則（草案） 外國直接投資待遇指南 OECD與MAIWTO對(duì)國際投資立法的影響 WTO有關(guān)國際投資的規(guī)則 WTO制定綜合性國際投資規(guī)則的展望二、解決國家與他國國民間投資爭端公約、解決國家與他國國民間投資爭端公約 1產(chǎn)生背景長期以來解決投資者與東道國政府間的投資爭議方面存在著激烈的斗爭和沖突，并導(dǎo)致國家間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系甚至

19、政治關(guān)系的惡化。在世界銀行的支持下，于1965年締結(jié)了解決國家于他國國民之間投資爭議公約，簡稱華盛頓公約。公約于1966年10月14日生效，同時(shí)根據(jù)公約設(shè)立了解決投資爭議國際中心，簡稱ICSID。我國于1990年2月9日簽署了公約，1993年1月7日遞交了批準(zhǔn)文件。我國在交核準(zhǔn)書時(shí)通知中心，中國僅考慮把由征收和國有化而產(chǎn)生的有關(guān)補(bǔ)償?shù)臓幾h提交中心管轄。 2ICSID的管轄權(quán)的管轄權(quán)必須同時(shí)具備三方面的要件：必須同時(shí)具備三方面的要件：（1） 爭議當(dāng)事人的一方必須是締約國國家，他方是爭議當(dāng)事人的一方必須是締約國國家，他方是另一締約國的國民。另一締約國的國民。 （2） 爭議必須是直接產(chǎn)生于投資的法律

20、爭議。爭議必須是直接產(chǎn)生于投資的法律爭議。（3） 雙方當(dāng)事人必須書面同意將爭議提交中心管轄，雙方當(dāng)事人必須書面同意將爭議提交中心管轄，一旦作出同意決定，不得單方面撤銷。一旦作出同意決定，不得單方面撤銷。3 ICSID解決爭議的法律適用解決爭議的法律適用公允和善良是法律適用時(shí)首先應(yīng)當(dāng)考慮的；爭議雙公允和善良是法律適用時(shí)首先應(yīng)當(dāng)考慮的；爭議雙方約定的法律規(guī)則是第二等級(jí)的；爭議一方國內(nèi)法方約定的法律規(guī)則是第二等級(jí)的；爭議一方國內(nèi)法以及有關(guān)的國際法是第三等級(jí)的。以及有關(guān)的國際法是第三等級(jí)的。4 ICSID仲裁裁決的執(zhí)行仲裁裁決的執(zhí)行 公約規(guī)定，每一締約國應(yīng)承認(rèn)中心仲裁裁決具有約公約規(guī)定，每一締約國應(yīng)承

21、認(rèn)中心仲裁裁決具有約束力，并把它視為如同本國法院最終判決一樣加以束力，并把它視為如同本國法院最終判決一樣加以承認(rèn)和執(zhí)行，不得對(duì)裁決進(jìn)行審查或拒絕承認(rèn)與執(zhí)承認(rèn)和執(zhí)行，不得對(duì)裁決進(jìn)行審查或拒絕承認(rèn)與執(zhí)行。行。1975年牙買加政府同美年牙買加政府同美Alco礦業(yè)公司投資糾紛案礦業(yè)公司投資糾紛案 牙買加政府與美國牙買加政府與美國Alco礦業(yè)公司于礦業(yè)公司于1968年簽署了為期年簽署了為期25年的投年的投資協(xié)議，根據(jù)該協(xié)議，由該公司在牙買加建一個(gè)鋁加工廠，牙買資協(xié)議，根據(jù)該協(xié)議，由該公司在牙買加建一個(gè)鋁加工廠，牙買加政府將提供該公司在牙買加的鋁礦開采長期特許權(quán)及一些稅收加政府將提供該公司在牙買加的鋁礦開

22、采長期特許權(quán)及一些稅收優(yōu)惠，此協(xié)議還包含了將爭議提交優(yōu)惠，此協(xié)議還包含了將爭議提交“中心中心”仲裁的仲裁條款。仲裁的仲裁條款。 1974年，牙買加政府制定了年，牙買加政府制定了“鋁礦開采法鋁礦開采法”，宣布增加對(duì)鋁礦，宣布增加對(duì)鋁礦開采的稅收。在與開采的稅收。在與Alco礦業(yè)公司未能達(dá)成協(xié)議的情況下，牙買加礦業(yè)公司未能達(dá)成協(xié)議的情況下，牙買加政府對(duì)該公司適用了政府對(duì)該公司適用了“鋁礦開采法鋁礦開采法”而增加開采稅收，由此引起而增加開采稅收，由此引起爭議。爭議。 牙買加政府曾于牙買加政府曾于1966年批準(zhǔn)了年批準(zhǔn)了公約公約而成為公約締約國。而成為公約締約國。 在其實(shí)施該法不久，牙買加政府于在其實(shí)

23、施該法不久，牙買加政府于1974年年5月月8日根據(jù)日根據(jù)公約公約第第25條第條第4款規(guī)定對(duì)款規(guī)定對(duì)“中心中心”作出如下通知：作出如下通知：“本牙買加政府在本牙買加政府在此通知中心，在任何時(shí)間引起的下列爭議將不屬于中心管轄，此此通知中心，在任何時(shí)間引起的下列爭議將不屬于中心管轄，此爭議包括在礦業(yè)及其他自然資源投資中直接引起的法律糾紛。爭議包括在礦業(yè)及其他自然資源投資中直接引起的法律糾紛。” 與此同時(shí)，與此同時(shí)，Alco公司則直接將爭議提交公司則直接將爭議提交“中心中心”仲裁。仲裁。 仲裁庭組成后，認(rèn)為仲裁庭組成后，認(rèn)為“中心中心”是否對(duì)此案具有管是否對(duì)此案具有管轄權(quán)是一個(gè)轄權(quán)是一個(gè)“先決問題先決

24、問題”，基于以上案情，仲裁，基于以上案情，仲裁庭認(rèn)為：首先可以肯定的是，對(duì)方當(dāng)事人訂有仲庭認(rèn)為：首先可以肯定的是，對(duì)方當(dāng)事人訂有仲裁條款，同意將爭議提交裁條款，同意將爭議提交“中心中心”仲裁。需要確仲裁。需要確定的主要問題是：定的主要問題是：“中心中心”是否對(duì)此類投資爭議是否對(duì)此類投資爭議具有管轄權(quán)？具有管轄權(quán)？ 公約公約第第25條第條第1款將款將“心心”管轄權(quán)規(guī)定為涉及管轄權(quán)規(guī)定為涉及到由投資直接引起的任何法律糾紛，除非根據(jù)上到由投資直接引起的任何法律糾紛，除非根據(jù)上述述25條第條第4款規(guī)定，有關(guān)締約國已向款規(guī)定，有關(guān)締約國已向“中心中心”作出作出通知某類爭議將不屬通知某類爭議將不屬“中心中

25、心”管轄。管轄。 此案中，牙買加政府向此案中，牙買加政府向“中心中心”作出通知的時(shí)間作出通知的時(shí)間是在當(dāng)事人簽定了仲裁條款并在投資爭議發(fā)生了是在當(dāng)事人簽定了仲裁條款并在投資爭議發(fā)生了以后。因?yàn)橥ㄖ痪哂兴菁傲?，所以以后。因?yàn)橥ㄖ痪哂兴菁傲?，所以“中心中心”認(rèn)認(rèn)為其對(duì)于此案具有管轄權(quán)。為其對(duì)于此案具有管轄權(quán)。阿姆科訴印度尼西亞案阿姆科訴印度尼西亞案 一家名為阿姆科的美國公司與印尼政府簽訂了一份投資協(xié)議，一家名為阿姆科的美國公司與印尼政府簽訂了一份投資協(xié)議，雙方約定，由阿姆科公司在雅加達(dá)建造并經(jīng)營一家飯店。飯雙方約定，由阿姆科公司在雅加達(dá)建造并經(jīng)營一家飯店。飯店開業(yè)后，阿姆科公司與一家由印尼軍方

26、擁有的當(dāng)?shù)氐暮献鞯觊_業(yè)后，阿姆科公司與一家由印尼軍方擁有的當(dāng)?shù)氐暮献魃绨l(fā)生了爭端。在爭端發(fā)生過程中，該合作社的成員在印尼社發(fā)生了爭端。在爭端發(fā)生過程中，該合作社的成員在印尼軍方和警察部隊(duì)的協(xié)助下，強(qiáng)行將阿姆科公司的管理人員從軍方和警察部隊(duì)的協(xié)助下，強(qiáng)行將阿姆科公司的管理人員從飯店趕出。在此之后不久，印尼政府取消了在投資開始時(shí)簽飯店趕出。在此之后不久，印尼政府取消了在投資開始時(shí)簽發(fā)給公司的投資許可證。發(fā)給公司的投資許可證。 在在“中心中心”仲裁過程中，仲裁庭裁決印度尼西亞違反了投資仲裁過程中，仲裁庭裁決印度尼西亞違反了投資協(xié)議，并裁決其向投資者作出賠償。協(xié)議，并裁決其向投資者作出賠償。 隨后不久

27、，印尼政府申請(qǐng)撤銷此項(xiàng)裁決，主張，隨后不久，印尼政府申請(qǐng)撤銷此項(xiàng)裁決，主張，仲裁庭對(duì)上仲裁庭對(duì)上述印尼軍方和警察部隊(duì)的行為作出裁斷，超出了其管轄權(quán)限。述印尼軍方和警察部隊(duì)的行為作出裁斷，超出了其管轄權(quán)限。雖然這些行為可能是非法的并可能導(dǎo)致印度尼西亞對(duì)外承擔(dān)雖然這些行為可能是非法的并可能導(dǎo)致印度尼西亞對(duì)外承擔(dān)國際責(zé)任，但是這些行為并不屬于國際責(zé)任，但是這些行為并不屬于“投資爭端投資爭端”的范圍。的范圍。 專門委員會(huì)駁回了印度尼西亞的上述主張，指出專門委員會(huì)駁回了印度尼西亞的上述主張，指出印尼軍方和警察部隊(duì)的印尼軍方和警察部隊(duì)的上述行為與一國對(duì)外國投上述行為與一國對(duì)外國投資者的義務(wù)相違背，因此構(gòu)成

28、投資爭端中不可分資者的義務(wù)相違背，因此構(gòu)成投資爭端中不可分割的部分。割的部分。 由此可以認(rèn)為，由此可以認(rèn)為，在通常情況下某些與投資爭端無在通常情況下某些與投資爭端無關(guān)的行為，如果直接涉及到投資活動(dòng)，尤其是與關(guān)的行為，如果直接涉及到投資活動(dòng)，尤其是與投資協(xié)議的規(guī)定相沖突時(shí)，則可能屬于投資協(xié)議的規(guī)定相沖突時(shí)，則可能屬于“中心中心”管轄的范圍。管轄的范圍。 5 ICSID投資爭議解決機(jī)制的評(píng)述華盛頓公約以及ICSID機(jī)制的建立，在一定程度上緩和了發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家在涉及投資者與東道國之間糾紛所引起的緊張關(guān)系，并為改善發(fā)展中國家的投資環(huán)境創(chuàng)造了條件。但是，從本質(zhì)上說，華盛頓公約既是發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國

29、家相互矛盾的產(chǎn)物，又是相互妥協(xié)的產(chǎn)物。一方面，為外國投資者指控一個(gè)主權(quán)國家提供了國際法上的依據(jù)。另一方面，發(fā)展中國家同意對(duì)本國的主權(quán)權(quán)力作出必要的限制,有利于創(chuàng)造一種良好的投資氣氛。三、建立多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約三、建立多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約 1 概述1985年，世界銀行年會(huì)正式通過了多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約，于1988年生效。我國于1988年4月批準(zhǔn)加入。公約設(shè)立“多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)”，為國際私人投資提供政治風(fēng)險(xiǎn)擔(dān)保。 2機(jī)構(gòu)的法律地位：公約的第1條明確規(guī)定了機(jī)構(gòu)的國際法人地位，特別是有權(quán)簽訂合同，取得動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，以及進(jìn)行法律訴訟。 3機(jī)構(gòu)的資本和會(huì)員國資格：機(jī)構(gòu)對(duì)世界銀行成員國和瑞士開放。該機(jī)構(gòu)的法定資本為10億特別提款權(quán)，資本分為10萬股，每股票面價(jià)值1萬特別提款權(quán)，供會(huì)員國認(rèn)購。會(huì)員國認(rèn)購數(shù)不得少于50股。 4承保風(fēng)險(xiǎn)范圍：公約規(guī)定機(jī)構(gòu)承保幾種非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，如貨幣轉(zhuǎn)移險(xiǎn)、戰(zhàn)爭和內(nèi)亂險(xiǎn)、違約險(xiǎn)、征收和類似措施險(xiǎn)等。 5合格投資和投資者：機(jī)構(gòu)承