第九章公司的資本制度

1、第九章公司的資本制度01PART公司資本制度概述一、公司資本的概念（一）概念公司資本（corporate capital），是指記載于公司章程的由股東出資構成的公司財產。（二）特征01 02 03 04 05授權資本實繳資本發(fā)行資本注冊資本又稱名義資本或核定資本，是指公司成立時由公司章程記載并在公司登記機構注冊登記的資本總額。是指公司已發(fā)行在外的資本總額。又稱實收資本，是指公司實際收到的、股東作為投資而依法實際繳付的資本。又稱名義資本（nominal capital），是指公司設立記載于公司章程、授予公司自由發(fā)行的資本總額。待繳資本是指股東已認購但尚未繳納的股款，公司可以隨時向股東催繳的資本。

2、（三）公司資本的不同形式（四）公司資本與相關概念的比較是指公司可以支配的全部財產。是指公司資產減去負債后的凈額。（四）公司資本與相關概念的比較理論思考理論思考公司的信用基礎究竟是公司的資本還是公司的資產？二、公司資本制度的類型（一）法定資本制1.含義法定資本制（statutory capital system），又稱確定資本制或實繳資本制，是指公司在設立時，必須在公司章程中明確記載公司資本總額，由股東全部認足并予以實繳、實收的一種公司資本制度。2.特征0 0 1 1公司設立時，必須在章程中明確記載公司的資本總額0 0 2 2公司設立時必須將資本總額一次性全部發(fā)行完畢，由股東或認股人全部認繳0

3、0 3 3股東認足資本或股份后，需要實際繳納股款。這種實際繳納分為兩種，一種是全額繳納，一種是分期繳納0 0 4 4公司成立后，非經履行變更章程、發(fā)行新股等程序，不得增加資本。股東大會決議變更章程，履行變更登記手續(xù)0 0 5 5對無形資產出資額占全部出資額的比例作了嚴格、保守的限制3. 法定資本制的優(yōu)缺點（二）授權資本制1.含義授權資本制（authorized capital system），是指公司在設立時將公司資本總額記載于公司章程，但不必將資本總額全部發(fā)行完畢，具體發(fā)行比例與數額法律也不予以嚴格限制，未認購部分，由董事會在公司成立后隨時一次或分次發(fā)行或募集的一種公司資本制度。2.特征公司

4、章程確定的資本總額在公司設立時不必一次性發(fā)行完畢，公司僅發(fā)行資本總額的一部分，并由股東認足，公司即可成立2股東認足股份后，需要實際繳納股款，而不允許分期繳納。也有部分國家允許分期繳納3公司成立后如需增加資本，僅需在授權范圍內，由董事會自行決定發(fā)行新股，而無須經股東會決議變更公司章程4公司設立時，必須在公司章程中明確記載公司擬發(fā)行的資本總額13. 授權資本制的優(yōu)缺點是指公司設立時，章程中應明確記載公司的資本總額，股東只需認足第一次發(fā)行的資本，公司即可以成立，但公司第一次發(fā)行的資本不得低于資本總額的一定比例，并須一次性繳足；未認足部分，授權董事會隨時發(fā)行新股募集。是指公司設立時，章程中應明確記載公

5、司的資本總額，并由股東全部認足，公司方可成立。但公司章程可以授權董事會于公司成立后一定年限內，在授權之時公司資本額的一定比例范圍內，發(fā)行新股，增加資本，而無需經股東會決議。（三）折衷資本制采用的嚴格的法定資本制，即明確要求注冊資本與實繳資本完全一致。本書作者認為應界定為折衷資本制或折衷法定資本制。本書作者認為應當界定為折衷授權資本制。三、我國公司資本制類型的界定四、公司資本原則（一）資本確定原則1.含義（承諾多少，進來多少）資本確定原則，是指公司章程必須確定符合法定資本最低限額的注冊資本總額，且應由發(fā)起人全部認足或募足，否則公司不能成立。2.意義3.體現9393年公司法年公司法實行的是嚴格的資

6、本確實行的是嚴格的資本確定原則。定原則。1313年公司法年公司法雖有所緩解，但仍然保留了許多雖有所緩解，但仍然保留了許多體現資本確定原則的規(guī)定。體現資本確定原則的規(guī)定。（1 1）有）有限責任公司股東與發(fā)起設立的股份有限公司的發(fā)限責任公司股東與發(fā)起設立的股份有限公司的發(fā)起人，雖然不必在公司設立時實際繳納其所認繳起人，雖然不必在公司設立時實際繳納其所認繳、認購的全部股本或股份，但公司注冊資本仍需、認購的全部股本或股份，但公司注冊資本仍需在公司成立時一次性發(fā)行完畢；募集設立的股份在公司成立時一次性發(fā)行完畢；募集設立的股份有限公司則需在公司設立時一次性發(fā)行全部股份有限公司則需在公司設立時一次性發(fā)行全部

7、股份并予以實際繳納股款。（并予以實際繳納股款。（2 2）股東對非貨幣出資必）股東對非貨幣出資必須承擔出自差額的填補責任。須承擔出自差額的填補責任。（二）資本維持原則1.含義（進來多少，保留多少）又稱資本充實原則，是指公司在其存續(xù)過程中，應維持與其資本額相當的實有財產。作為公司真正償債擔保的是公司的資產。2.原因3.體現010206030405股東退股禁止公司原則上不得收購自己所發(fā)行的股票財產不得高估不得折價發(fā)行股份沒有贏利不得分配按規(guī)定提取和使用公積金（三）資本不變原則1. 含義（承諾多少，就是多少）是指公司資本一經確定，非依法定程序，不得隨意改變。2.意義3.體現公司法第一百七十七條 公司需

8、要減少注冊資本時，必須編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。 公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。02PART股東出資制度一、股東出資概述（一）出資的概念出資是指股東在公司設立或者增加資本時，為取得股份或股權，根據協議的約定以及法律和章程的規(guī)定向公司交付財產或履行其他給付義務。（二）股東出資與公司資本的關系公司法關于注冊資本的界定注冊資本為在登記機關依法登記的實收實收股本總額。募集設立的股份有限公司注冊資本為

9、依法登記的全體發(fā)起人認購認購的股本總額。發(fā)起設立的股份有限公司注冊資本為在公司登記機關依法登記的全體股東認繳認繳的出資額。有限責任公司第第2424條：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、條：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權作價出資。工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權作價出資。對作為出資的實物、工業(yè)產權、非專利技術或者對作為出資的實物、工業(yè)產權、非專利技術或者土地使用權，必須進行評估作價，核實財產，不土地使用權，必須進行評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。土地使用權的評估作價，得高估或者低估作價。土地使用權的評估作價，按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。按照法律、行

10、政法規(guī)的規(guī)定辦理。以工業(yè)產權、非專利技術作價出資的金額不以工業(yè)產權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十，國得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術成果有特別規(guī)定的除外。家對采用高新技術成果有特別規(guī)定的除外。93年公司法第第2727條：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知條：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。 對作

11、為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。13年公司法（三）股東出資的形式二、股東出資的典型形式（一）貨幣出資貨幣出資也稱現金出資。貨幣出資可以構成公司注冊資本的全部或一部分。 難點：違法犯罪所得出資不僅出資行為有效，不僅出資行為有效，而且出資人還可以保而且出資人還可以保留股權，只需對其財留股權，只需對其財產另外予以追繳產另外予以追繳出資行為本身無效，出資行為本身無效，但不影響公司設立的但不影響公司設立的效力，同時應直

12、接對效力，同時應直接對出資標的物予以追繳出資標的物予以追繳公司法司法解釋三第7條第2款規(guī)定 以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應當采取拍賣或者變賣的方式處置其股權。（二）實物出資實物是指有形的財產，包括通常所說的動產和不動產?！纠}】2014年某甲以自己所有的房屋一套作價出資，與他人成立一家有限責任公司。公司成立后發(fā)現甲的房屋在2013年就已經將該房出租給乙，租期5年。問：甲可否將自己所有，但已出租的房屋作價出資？為什么？（三）知識產權1. 工業(yè)產權2. 著作權（四)土地使用權1. 國有土地使用權2. 集體土地使用權【例題】徽南公司由

13、甲乙丙3個股東組成，其中丙以一項專利出資。丙以專利出資后，自己仍繼續(xù)使用該專利技術。下列哪一選項是正確的？（2007年卷三26題，單選）A. 乙認為既然丙可以繼續(xù)使用，則自己和甲也可以使用B. 甲認為丙如果繼續(xù)使用該專利則需向徽南公司支付費用C. 丙認為自己可以在原使用范圍內繼續(xù)使用該專利D. 丙認為甲和乙使用該項專利應取得自己的書面同意三、股東出資的非典型形式（一）股權出資問題【引例】2007年某甲以自己所持有的1萬股中石油股權作價40萬元，與他人成立一家有限責任公司，甲在交付股權之后，股價暴跌，造成嚴重貶值。問：股東是否可以用股權出資？為什么？公司法司法解釋三第11條 出資人以其他公司股權

14、出資，符合下列條件的，人民法院應當認定出資人已履行出資義務：（一）出資的股權由出資人合法持有并依法可以轉讓；（二）出資的股權無權利瑕疵或者權利負擔；（三）出資人已履行關于股權轉讓的法定手續(xù)；（四）出資的股權已依法進行了價值評估。 股權出資不符合前款第（一）、（二）、（三）項的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令該出資人在指定的合理期間內采取補正措施，以符合上述條件；逾期未補正的，人民法院應當認定其未依法全面履行出資義務。 股權出資不符合本條第一款第（四）項的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當按照本規(guī)定第九

15、條的規(guī)定處理?！纠}】甲乙丙丁計劃設立一家從事技術開發(fā)的天際有限責任公司，按照公司設立協議，甲以其持有的君則房地產開發(fā)有限公司20%的股權作為其出資。下列哪些情形會導致甲無法全面履行其出資義務？（2011年卷三69題，多選）A.君則公司章程中對該公司股權是否可用作對其他公司的出資形式沒有明確規(guī)定；B.甲對君則公司尚未履行完畢其出資義務；C.甲已將其股權出質給其債權人戊；D.甲以其股權作為出資轉讓給天際公司時，君則公司的另一股東已主張行使優(yōu)先購買權。（二）債權出資問題所謂債權出資，又叫“以債作股”，是指投資人以其對公司或第三人的債權向公司出資，抵繳股款。公司注冊資本登記管理規(guī)定第7條 債權人可以

16、將其依法享有的對在中國境內設立的公司的債權，轉為公司股權。轉為公司股權的債權應當符合下列情形之一：(一)債權人已經履行債權所對應的合同義務，且不違反法律、行政法規(guī)、國務院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定;(二)經人民法院生效裁判或者仲裁機構裁決確認;(三)公司破產重整或者和解期間，列入經人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協議。 用以轉為公司股權的債權有兩個以上債權人的，債權人對債權應當已經作出分割。 債權轉為公司股權的，公司應當增加注冊資本。（三）商譽出資問題商譽與所隸屬的企業(yè)不可分離，是廣大消費者對企業(yè)的良好評價，這種評價會對消費者產生購買吸引力，并由此產生巨大的社會效益。（四）勞務出資問

17、題勞務是指不以實物形式而已提供活勞動的形式滿足他人某種需求的活動。公司登記管理條例第14條 股東的出資方式應當符合公司法第二十七條的規(guī)定，但股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資。【例題】甲、乙二公司與劉某、謝某欲共同設立一注冊資本為200萬元的有限責任公司，他們在擬定公司章程時約定各自以如下方式出資。下列哪些出資是不合法的？（2006年卷三68題，多選）A.甲公司以其企業(yè)商譽評估作價80萬元出資B.乙公司以其獲得的某知名品牌特許經營權評估作價60萬元出資C.劉某以保險金額為20萬元的保險單出資D.謝某已設定了抵押擔保的房屋評估作價40萬元出資四、驗資機

18、構的法律責任（一）驗資機構法律責任概述公司法第二百零七條 承擔資產評估、驗資或者驗證的機構提供虛假材料的，由公司登記機關沒收違法所得，處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款，并可以由有關主管部門依法責令該機構停業(yè)、吊銷直接責任人員的資格證書，吊銷營業(yè)執(zhí)照。承擔資產評估、驗資或者驗證的機構因過失提供有重大遺漏的報告的，由公司登記機關責令改正，情節(jié)較重的，處以所得收入一倍以上五倍以下的罰款，并可以由有關主管部門依法責令該機構停業(yè)、吊銷直接責任人員的資格證書，吊銷營業(yè)執(zhí)照。承擔資產評估、驗資或者驗證的機構因其出具的評估結果、驗資或者驗證證明不實，給公司債權人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯的外，在其評估或者證明不實的金額范圍內承擔賠償責任。構成要件構成要件損害事實與出損害事實與出具不實驗資報具不實驗資報告的違法行為告的違法行為之間具有因果之間具有因果關系關系有違法行為的有違法行為的存在存在有損害事實的有損害事實的存在存在驗資機構對出驗資機構對出具虛假驗資報具虛假驗資報告存在過錯告存在過錯（二）驗