電影聯(lián)合投資法律風險的規(guī)避

1、電影聯(lián)合投資法律風險的規(guī)避耗資巨大的電影，投資人往往不止一個，我們一般稱為“聯(lián)合投資”。在電影的聯(lián)合投資上，要抓住三個關鍵：錢、權和人。一、錢的風險（一）關于資金的進入和支出：1 .資金進入的方式和時間投資金額何時進賬？要有具體的約定。如果金額巨大，可采取分期的做法。如果是聯(lián)合投資，要在投資合同中做“如果某一投資方?jīng)]有及時支付資金的違約責任”的約定。2 .資金供應不上時的補救一方未按照合同約定及時注入投資款，怎么辦？違約責任的承擔只是一方面，怎樣才能保證項目少受影響繼續(xù)進行？可以在聯(lián)合投資合同中約定，相對方（一般是主控方）在一定條件下（如違約方違約超過多少日）有引入第三方投資方的權利。3 .知

2、情權合同中的查賬權利千萬不能被漏掉，且一定要在項目、費用以及時間上都盡可能地細化才比較保險。收益分成是在電影發(fā)行收益中扣除電影專項基金和相關稅收，以及各個環(huán)節(jié)上的成本支出后的純收益。這其中，各個環(huán)節(jié)的成本支出是一個范圍比較靈活、賬上比較容易出現(xiàn)問題的地方，每一筆費用是否真實發(fā)生？有沒有重復計算的情況？作為共同投資人，尤其是在賬戶歸一方掌握的情況下，另一方應將自己對賬務的知情權、查賬權固定在合同中。4 .賬戶是否共管通常投資方中至少一方是制作方的情形。在投資比例或資源差距懸殊的情況下，可以由主控方來支配賬戶。但在雙方勢均力敵時，共管賬戶是通常的做法。在需要支出資金時，投資雙方各自出具自己的公司印

3、鑒，才能使用賬戶。賬戶內的資金有可能因為開戶公司的其他債務或因訴訟發(fā)生的查封、凍結、扣繳等追索而產(chǎn)生風險，因此針對特定項目設立專門的獨立項目公司，將賬戶設在獨立項目公司名下，相對風險就小一些。5 .超支怎么辦控制制作成本超支，是投資合同中的重中之重。小投資方可以和主控方約定對超支部分不負責。主控方可以約定有權在超支時引入新的投資方，新資本的進入會導致原投資人的收益分配比例被稀釋。當然，有點實力的小投資方也可以約定不能稀釋自己原來的收益分成比例。（二）關于收益分配的約定方式影視劇投資協(xié)議中，通常有幾種方式來約定收益分配。1 .按照出資比例進行分配如在合同中約定“出資各方按照出資比例享有影片的經(jīng)濟

4、收益，承擔虧損風險”。這種約定比較公平，爭議也少。2 .按照固定數(shù)額進行分配為了吸引投資者，出品方答應投資者“只拿收益，不承擔風險”。這里的收益一般指的是固定收益。如合同中約定“作品回收的收益，首先支付投資人的投資成本。并收取固定數(shù)額的投資收益?！边@種利益分配下，如果虧損，出品人還得自己掏腰包給投資人，因此常常發(fā)生糾紛。出品人會主張這份合同是聯(lián)營合同（聯(lián)營合同不允許保底，認為是規(guī)避企業(yè)間不允許拆借貸款的法律，企業(yè)間不允許拆借貸款，因為擾亂國家金融秩序），固定收益條款作為聯(lián)營合同的保底條款而認定為無效，從而要求其他投資者共同承擔虧損。而投資者則會主張這是“名為投資，實為借貸”，即實質是一份借款協(xié)

5、議，因此應該把固定收益視為利息。司法實踐中，法院通常會根據(jù)各方參與項目的程度來判定，如果各方都參與了項目則認定固定收益條款無效，各方應共同承擔風險；如果有任何方僅僅出資但并不參與項目的，一般認定為借款合同。但即使是借款合同，也并不是約定多少利息就是多少。2015年頒行的最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定規(guī)定，借貸雙方約定的利率未超過年利率24%的，人民法院支持。借貸雙方約定的利率超過年利率36%,超過部分的利息約定無效。約定高于36%的部分，要返還。介于24%到36%的部分，是“自然之債”，就是說已經(jīng)付了的，不能再要回來。還沒付，則可以不付。出品人可以參照這個比例，盡可能挽

6、回一些損失。3 .保底方式國內的保底發(fā)行一般是指發(fā)行方為投資方擔保影片的票房收益，由發(fā)行方預先墊付票房，在這種情況下，不管電影的實際票房如何，投資方都會提前拿到收益。但如果電影票房超出保底數(shù)字的話，那么分賬比例會對發(fā)行方更有利。這里有個問題需要注意：分配的“收益”要約定清楚。西游降魔篇放映后，周星馳控股的公司將華誼兄弟告上法庭，索要票房分紅8600萬。證據(jù)顯示，雙方多次交涉收入的分配，但到最后合同也沒約定明白。華誼強調的計算基數(shù)是“最終拿到手的收益”，而周星馳公司認定的計算基數(shù)是“上報總局的總票房”。雙方表達的概念不一致時，法務就應當謹慎對待，一定要定義好每一個詞的范圍。另外，有的項目會給主創(chuàng)

7、人員一定的分紅作為激勵，這筆支出是從成本里出，還是從主控方的收益里出，都要有具體約定。二、權的風險1 .劇本委托創(chuàng)作時的著作權：是項目方的idea,找編劇來具體執(zhí)筆。劇本的版權，有約定的按約定，沒約定的歸編劇。因此，在擬定合同時，項目方一定要對委托創(chuàng)作劇本的版權歸屬進行明確約定。有的項目方覺得委屈：我的創(chuàng)意，我給了編劇錢，當然劇本版權是我的。這是一個巨大的誤解。著作權除非被合同明確約定屬于項目方，否則就屬于作者。另外，實務中有時聯(lián)合投資的雙方鬧矛盾，中止合作了，卻各方拿著劇本各自拍攝，了生了糾紛。因此在合同中也很有必要約定一旦中止合作時，劇本相關材料的著作權怎么處理。2 .電影作品的著作權：聯(lián)

8、合投資電影作品的著作權，有約定的按約定，一般是各投資方共有。關于著作權的共有問題，理論界分為“按份共有”和“共同共有”。由于和物權法上的“按份共有”與“共同共有”的概念既有相同處，又有不同處，且法律規(guī)定并不完善，因此這個問題是一個實務界疑惑、學界詬病的問題。我們簡而化之，著作權中的財產(chǎn)權的共有，一般依據(jù)合同約定。合同通常情況下會約定按照投資各方的投資比例來享有著作權的財產(chǎn)權。至于著作權本身的使用，我國法律主要體現(xiàn)在著作權法實施條例第九條，該條規(guī)定：“合作作品不可以分割使用的，其著作權由各合作作者共同享有，通過協(xié)商一致行使；不能協(xié)商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉讓以外的其他權

9、利，但是所得收益應當合理分配給所有合作作者”。也就是說，既然咱倆都有該影片的著作權，那將來我想授權給誰翻拍、改編，我想許可哪個平臺播放，你是不能攔著的。但是我由此得到的收益應該合理分給你。當然如果我要完全處分即轉讓，那是不可以的。這樣的規(guī)定表明：共有著作權的行使，法律堅持協(xié)商一致和有利于作品傳播利用的原則。三、人的風險（一）編?。? .編劇工作室里藏風險同叫“工作室”，也有不同形式。常見的有：有限責任公司、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)、一人有限責任公司，個體工商戶等。也有未經(jīng)注冊的名義上的工作室。投資人要注意和什么樣的編劇工作室簽約，對方是否有簽約的主體資格。未經(jīng)注冊的編劇工作室，其實簽約并真正承擔

10、法律責任的，是編劇本人。從編劇工作室買了版權，已開機了，結果被某具體的小編劇起訴了，說工作室跟外邊簽約，但自己是真正的執(zhí)筆人，在作品上沒自己的署名。而出品方已經(jīng)和編劇工作室簽合同，而且付款了。怎么辦？這就告訴我們：即使投資方和編劇工作室簽了約，具體的編劇也一定要簽字，或者單獨附上授權書，表明其放棄著作權的意思表示。2 .劇本的獨創(chuàng)性風險出品人往往忽視這個問題，很多被盜用劇情、人物設定的劇本，被輕而易舉地采用。一旦電影都拍完了或者播出了，后期出現(xiàn)劇本版權紛爭，有可能大大沖擊投資人的投資利益。因此，一定要嚴審劇本的獨創(chuàng)性，最好讓編劇以書面合同的方式保證劇本的獨創(chuàng)性，并承諾對劇本版權風險全權負責。兩

11、方以上的投資人，其中往往有一方負責劇本的來源，這種情況下，另一方則可以在合同中約定自己對劇本的版權風險免責。3 .劇本的另行修改權應在合同里明確約定，委托方有權另行聘請編劇對劇本進行修改、續(xù)寫，不應視為對受托人權利的侵犯。如劇本未完成時，制片方對劇本的質量不滿意，提出解除合同的，應對已完成的部分劇本的版權歸屬進行明確約定。4 .編劇的政審我們都知道，和一個公司簽約，一定會對這公司進行盡職調查，但在影視項目上，對人也一樣需要盡職調查。如編劇是否有過不當言論、違法犯罪的經(jīng)歷，如果是國外或港澳臺人土，需要特別注意。不要等電影已經(jīng)拍好了，發(fā)現(xiàn)編劇有政治問題或其他問題，給電影的上映和收視帶來負面影響。（

12、二）導演：和導演的合同，注意要有清楚的關于導演職責、權限、完成時間、驗收標準的約定。如果約定不清，很可能出現(xiàn)導演延期完工、怠工、作品質量較差而無法追索的情況。還曾遇到過因導演是新手，完片質量實在入不了眼，制片方另找人補拍、剪輯，不僅產(chǎn)生了損失，還因制片方拒絕給原導演實現(xiàn)署名權而被訴諸法律的事情。另外，按照正常的影視投資交易結構，所有聯(lián)合制片方獲得的收益分成基礎應當是一樣的（排除一些特殊的財務投資者可能會使用優(yōu)先回報、固定回報，或一些資源置換單位有滯后回款的情形）；而在有的電影中，如果導演作為對影片的票房成功有重要作用的人，一般會根據(jù)合同，在影片純利潤或發(fā)行純利潤中占有一定比例的分成。當然，也可

13、以只拿勞務費，就看導演和制片方怎么約定的。（三）演員：演員的違約行為也是影視投資的風險之一。有些藝人意識淡薄，違約事件頻發(fā)，明星因私人感情問題產(chǎn)生緋聞、因涉毒等行為受到行政刑事處罰等，都可能影響影視項目的正常運行和預期收益。因此在投資前，最好委托律師對項目核心人員進行盡職調查，同時在投資協(xié)議中加入藝德條款，對可能出現(xiàn)的法律風險提前排除。另外，導演和演員等主創(chuàng)人員，一般也是由聯(lián)合投資人中的一方來決定，那么另一方投資人則可以在合同中約定自己對主創(chuàng)人員的身份風險免責。（四）劇組其他人員：影視劇拍攝是一種人身危險性極高的工作，許多影視劇中都涉及高空、高速、爆炸等危險橋段，此類拍攝可能導致工作人員受傷，如有特殊崗位工作人員受傷，項目不僅可能項目停滯，而且有可能面臨巨額賠償問題。劇組里最辛苦的場工、道具、美術人員，這些工作人員基本上處于“三班倒”的狀態(tài)，在這種高強度的工作中人員失誤在所難免，此類情況同樣有可能造成因工作人員損傷或致使他人損