信托的起源及相關法規(guī)

1、信托基本知識及相關法規(guī)信托基本知識及相關法規(guī)信托培訓資料目錄信托背景、在中國的發(fā)展、概念1信托法律關系23信托公司管理辦法集合資金信托業(yè)務管理辦法34 信托背景v起源于古羅馬遺產信托v“尤斯制”（USE）近代信托原型 教徒立遺囑將土地贈與教會 - 國王頒布沒收條例- 教徒立遺囑將土地交予第三人為教會利益處分土地 -若第三人損害受益人利益得不到普通法的保護 - 最終確立衡平法對受益人的保護，創(chuàng)設Use制。 中國信托發(fā)展v2001年前： 發(fā)展整頓v2001年-2007年 初步發(fā)展v2007年至今 快速發(fā)展 信托概念v信托法第二條“本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產權委托給受托人，

2、由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為?！眝從以下四個角度看信托： 得人之信、受人之托、代人理財、履人之囑 （1）信任是信托的基礎 （2）財產轉移是信托的關鍵 （3）受托人名義是信托的形式 （4）委托人意愿是信托的目的 信托法律關系信托財產委托人受益人受托人交付財產、設立信托管理信托享受信托利益 設立信托v 信托當事人（委托人、受托人、受益人）v 信托目的（不得違法）v 信托財產（委托人確定、合法所有的財產）v 信托形式：以書面形式設立信托，不得以口頭形式。v 公示（登記）：應當依法辦理登記，未登記的，不產生效力。 信托財產v 委托人交付、由受托

3、人占有并管理的財產。v 特性： 1、所有權與收益權相分離（所有權的四項權能被分離，占有、使用、收益、處分） 2、信托財產獨立性 理解：信托成立后，信托財產從委托人、受托人、受益人的固有財產中分離出來，成為一種獨立的財產整體，委托人、受托人、受益人各方的債權人行使債權均不得及于信托財產 體現：破產隔離；信托財產損益獨立（分別管理、分別記帳） 3、同一性（物上代位性）：處理信托過程中取得的財產 信托財產v 信托財產不被強制執(zhí)行。違反規(guī)定而強制執(zhí)行信托財產的，信托法明確了委托人、受托人或者受益人有權向人民法院提出異議。v 例外： 1、設立信托前債權人已對信托財產享有優(yōu)先受償的權 利，并依法行使該權利

4、的； 2、受托人處理信托事務所產生債 務，債權人要求清償 債務的； 3、信托財產本身應擔負的稅款； 4、法律規(guī)定的其他 情形。 委托人v 信托設立人。v 條件：1、完全行為能力（自然人、法人、其他組織）2、對信托財產享有所有權v 委托人權利：（英美法系委托人一般無權利） 知情權； 管理方法變更權（21條）； 違反信托目的處分的撤銷權（行使期限一年） 解任權v 委托人義務 交付信托財產 不得干預委托人管理信托財產 按約定支付報酬 受托人v 信托財產管理人，在信托關系中處于核心地位。v 條件：具有民事行為能力（營業(yè)性信托必須是信托公司）v 受托人義務： (1) 為受益人最大利益處理信托事務（不得與

5、受益人利益沖突）； (2)恪盡職守，履行誠實、信用、謹慎、有效管理的義務； (3) 關聯交易禁止義務（不得將信托財產轉化為固有財產；不得 將信托財產與固有財產及不同信托財產間進行交易） (4) 除信托報酬外，不得以信托財產為自己謀利 (5) 保存處理信托事務記錄義務； （6）信息披露義務 (7) 為委托人、受益人保密義務 （8）自處理義務 （9）以信托財產為限向受益人交付信托利益v 受托人權利 (1) 管理信托財產；處理信托事務產生的費用由信托財產承擔 (2) 獲得報酬 受益人v 信托利益享有者。v 條件：無條件限制。（受托人不得為同一信托唯一受益人）v 受益人權利： (1) 知情權； (2)

6、 變更信托財產管理方法權； (3) 解任權v 受益權消滅 (1) 唯一受托人與唯一受益人身份歸屬于同一 (2) 受益人全部放棄受益權，信托終止，信托財產歸屬于委托人 或其繼承人v 受益權轉讓 除信托文件有限制性規(guī)定外，信托受益權可轉讓與繼承。 （轉讓規(guī)定） 信托與相關制度的區(qū)別信托代理行紀債設立合同、其他行為合同行為合同行為合同行為、法律規(guī)定對外名義受托人自己名義委托人名義（不以自己名義）行紀人自己名義財產權獨立，不屬于委托人、受托人不轉移轉移占有，但不轉移所有權不具獨立性和同一性，且平等受償權限一切權限（除約定和法律規(guī)定外）委托人授權委托人指示以資金為主，歸屬債務人使用利益與責任歸屬信托財產

7、歸屬委托人歸屬委托人除利息外，歸屬債務人終止委托人不得隨意終止委托人可隨時終止委托人可隨時終止-有償有/無償有/無償合同法有償有/無償 信托變更與終止信托當事人變更v 受益人變更情形： 1、受益人對委托人有重大侵權行為； 2、受益人對其他共同受益人有重大侵權行為； 3、經受益人同意；v 受托人變更： 1、死亡或者被依法宣告死亡； 2、被依法宣告為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人； 3、被依法撤銷或者被宣告破產； 4、依法解散或者法定資格喪失； 5、辭任或者被解任； 信托變更與終止信托終止情形 信托文件規(guī)定的終止事由發(fā)生； 信托的存續(xù)違反信托目的； 信托目的已經實現或者不能實現； 信托當事

8、人協(xié)商同意； 信托被撤銷； 信托被解除。 信托變更與終止信托終止法律后果v 信托財產歸屬權利人 信托終止的，信托財產歸屬于文件規(guī)定的人；文件未規(guī)定的，按以下順序確定歸屬：1）受益人或其繼承人；2）委托人或其繼承人 v 歸屬權利人的權利保全 信托終止時起，至信托財產移交完畢時止，信托關系仍視為存續(xù)，受托人仍負各項義務v 終止后，受托人報酬請求權和費用補償權的保護 保護方式：1）留置信托財產；2）行使對財產權利歸屬人的請求權 兩規(guī)修改背景v 目的：一是促進信托公司科學發(fā)展需要（部分信托公司出現風險）；二是完善需要，對原有法規(guī)進行系統(tǒng)性梳理，且監(jiān)管職能明確由銀監(jiān)會履行；三是保護投資者合法權益。v 調

9、整主要方面：v 對信托公司經營提出了要求：1、固有業(yè)務上，為實現受托人為受益人最大利益服務宗旨，強調“壓縮固有業(yè)務，突出信托主業(yè)”規(guī)定信托公司不得開展除同業(yè)折入以外的其他負債業(yè)務，固有財產原則上不得進行實業(yè)投資（用于金融類公司股權投資、金融產品投資、自用固定資產投資）。2、關聯交易方面，“限制關聯交易，防止利益輸送”，固有業(yè)務項下不得以固有財產向關聯方融出資金和轉移財產、不得為關聯方擔保、不得以股東持有本公司股權作為質押進行融資（信托公司指引中股東承諾不質押所持有股份，不以股權設立信托）；集合資金信托項下，除資金來源于股東或關聯人外，不得以固有財產與信托財產進行交易，不得將不同信托財產進行相互

10、交易，不得將同一公司管理的不同信托計劃投資于同一項目。 兩規(guī)修改背景v 3、對集合資金信托提出了嚴格于非營業(yè)信托的要求：委托人必須為唯一受益人，限制受益權拆分轉讓，對委托人進行了資格要求。4、在信托公司監(jiān)管上，對不涉及異地集合資金信托計劃，取消事前報告要求。v 取消了信托投資公司中的“投資”兩字，主要是考慮引導信托公司突出信托主業(yè)，而不是限制信托公司的投資功能，對投資的限制也只是固有業(yè)務，信托業(yè)務不受影響。 新舊集合資金信托管理辦法相同點v 信托風險提示（風險申請書）。v 推介限制：不得承諾不受損失，不得進行公開宣傳；不得委托非金融機構推介v 信托財產管理：分別記帳、分別管理v 托管：在銀行開

11、設單獨的托管帳戶v 信托合同內容一致v 不得將同一公司管理的不同信托計劃投資于同一項目 新舊集合資金信托管理辦法區(qū)別要素新法舊法時間2007.1.23；銀監(jiān)會2002.6.27，人行委托人資格合格投資者認定：1、投資一個信托計劃不低于100萬元2、家庭金融資產總計100萬元以上3、個人收入近三年超20萬元，或夫妻雙方近三年收入超30萬元每份合同金額不低于5萬元受益人與委托人為同一人（自益信托）未要求信托計劃設立300萬以下自然人人數不超過50人，300萬元以上自然人和機構不限合同份數不超過200份期限不低于一年代定用途不低于一年異地業(yè)務向注冊地和推介地省級銀監(jiān)派出機構報告申請異地業(yè)務資格信托貸

12、款提供貸款不得超過管理信托計劃實收余額的30%對貸款額度未限制關聯交易不得運用于關聯人；不得以固有財產與信托財產進行交易，不得將不同信托財產進行相互交易，不得將不同信托計劃投資于同一項目 集合資金信托管理辦法其他主要內容集合信托計劃要求：v 委托人為合格投資者；v 參與信托計劃的委托人為惟一受益人；v 單個信托計劃的自然人人數不得超過50人，但單筆委托金額在300萬元以上的自然人投資者和合格的機構投資者數量不受限制；v 信托期限不少于一年；v 信托資金有明確的投資方向和投資策略，且符合國家產業(yè)政策以及其他有關規(guī)定；v 信托受益權劃分為等額份額的信托單位；v 信托合同應約定受托人報酬，除合理報酬

13、外，信托公司不得以任何名義直接或間接以信托財產為自己或他人牟利；v 中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會規(guī)定的其他要求 集合資金信托管理辦法其他主要內容推介禁止行為：v 以任何方式承諾信托資金不受損失，或者以任何方式承諾信托資金的最低收益；v 進行公開營銷宣傳；v 委托非金融機構進行推介；v 推介材料含有與信托文件不符的內容，或者存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏等情況；v 對公司過去的經營業(yè)績作夸大介紹，或者惡意貶低同行；v 其他行為。 集合資金信托管理辦法其他主要內容信托計劃文件包括：認購風險申請書；信托計劃說明書；信托合同認購風險申請書應包括內容：v 信托計劃不承諾保本和最低收益，具有一定的投資風險

14、，適合風險識別、評估、承受能力較強的合格投資者；v 委托人應當以自己合法所有的資金認購信托單位，不得非法匯集他人資金參與信托計劃；v 信托公司依據信托計劃文件管理信托財產所產生的風險，由信托財產承擔。信托公司因違背信托計劃文件、處理信托事務不當而造成信托財產損失的，由信托公司以固有財產賠償；不足賠償時，由投資者自擔；認購風險申請書一式二份，注明委托人認購信托單位的數量，分別由信托公司和受益人持有。 集合資金信托管理辦法其他主要內容v 信托合同要素： 信托目的； 受托人、保管人的姓名（或者名稱）、住所； 信托資金的幣種和金額； 信托計劃的規(guī)模與期限； 信托資金管理、運用和處分的具體方法或安排；

15、信托利益的計算、向受益人交付信托利益的時間和方法； 信托財產稅費的承擔、其他費用的核算及支付方法； 受托人報酬計算方法、支付期間及方法； 信托終止時信托財產的歸屬及分配方式； 信托當事人的權利、義務； 受益人大會召集、議事及表決的程序和規(guī)則； 新受托人的選任方式； 風險揭示； 信托當事人的違約責任及糾紛解決方式； 集合資金信托管理辦法其他主要內容v 管理信托行為限制： 1、不得向他人提供擔保； 2、向他人提供貸款不得超過其管理的所有信托計劃實收余額的30%，但中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會另有規(guī)定的除外； 3、不得將信托資金直接或間接運用于信托公司的股東及其關聯人，但信托資金全部來源于股東或其關聯人

16、的除外； 4、不得以固有財產與信托財產進行交易； 5、不得將不同信托財產進行相互交易； 6、不得將同一公司管理的不同信托計劃投資于同一項目。 集合資金信托管理辦法其他主要內容v 受益權轉讓： 信托計劃存續(xù)期間，受益人可以向合格投資者轉讓其持有的信托單位。信托公司應為受益人辦理受益權轉讓的有關手續(xù)。 信托受益權進行拆分轉讓的，受讓人不得為自然人。機構所持有的信托受益權，不得向自然人轉讓或拆分轉讓。理論上可行的轉讓： 自然人轉自然人； 自然人轉機構； 自然人拆分轉機構（部分拆分轉讓給機構，完全拆分轉讓給不同機構） 機構轉機構； 機構拆分轉機構（部分拆分轉讓給機構，完全拆分轉讓給不同機構） 新舊信托

17、公司管理辦法相同點v 機構設立、審批、經營范圍一致。v 對分支機構上：舊辦法是不得設置，新辦法允許在批準基礎上設置v 對信托資金的運用方式規(guī)定相同（出租、出售、貸款、投資、同業(yè)拆放）v 固有財產管理運用方式一致，但對投資有限制v 都允許同業(yè)拆入和對外擔保，新法對拆入和對外擔保分別進行了規(guī)定：拆入余額不得超過凈資產的20%、對外擔保不得超過凈資產的50%。舊法規(guī)定是對外提供擔保和拆入資金的余額不得超過其注冊資本。v 都規(guī)定了信托公司的盡職管理義務，但新法對關聯進行進行了重點限制 新舊信托公司管理辦法區(qū)別要素新法舊法名稱信托公司管理辦法信托投資公司管理辦法時間2007.1.23；銀監(jiān)會2002.6

18、.5，人行注冊資本3億人民幣或等值可自由兌換貨幣（實繳貨幣資本）申請經營企業(yè)年金基金、證券承銷、資產證券化等業(yè)務，應符合法律規(guī)定最低資本不低于人民幣3億元，經營外匯業(yè)務，注冊資本中不少于等值1500萬元美元的外匯經營范圍受托經營國務院有關部門批準的證券承銷業(yè)務受托經營國務院有關部門批準的債券承銷業(yè)務投資投資業(yè)務限定為金融類公司股權投資、金融產品投資和自用固定資產投資。信托公司不得以固有財產進行實業(yè)投資固有資產可運用：存放銀行、同業(yè)拆放、貸款、融資租憑和投資，但自用固定資產和股權投資余額不超過凈資產的80%關聯交易開展固有業(yè)務，不得有下列行為：1、向關聯方融出資金或轉移財產2、為關聯方擔保3、以股東持有的本公司股權質押蠔融資無 信托公司管理辦法其他內容機構設立、審批v 形式：有限責任公司和股份有限公司v 審批制：經中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會批準，領取金融許可證v 注冊資本：最低億元v 信托公司分立、合并、解散及破產申請，應先經銀監(jiān)會批準 信托公司管理辦法其他內容經營范圍（一）資金信托； （二）動產信托； （三）不動產信托； （四）有價證券信托； （五）其他財產或財產權信托； （六）作為投資基金或者基金管理公司的發(fā)起人從事投資基金業(yè)務； （七）經營企業(yè)資產的重組、購并及項目融資、公司理財、財務顧問 等業(yè)務； （八）受托經營國務院有關部門批準的證券承銷業(yè)務； （九）辦理