2019華南理工大學(xué)網(wǎng)絡(luò)教育法理學(xué)第一學(xué)期平時作業(yè)參考答案

1、法理學(xué)作業(yè)參考答案(2019.10)1 .簡述法理學(xué)在法學(xué)體系中的地位。參考答案：法理學(xué)所闡明的是法律制度的基本問題和一般規(guī)律，是對法這種現(xiàn)象的總的看法。它所涉及的往往是法律實現(xiàn)的一些帶有方針性、戰(zhàn)略性和方法論性質(zhì)的問題，因而它在整個法學(xué)體系中處于基礎(chǔ)理論的地位。法理學(xué)與部門法學(xué)的關(guān)系是“一般”與“特殊”的關(guān)系。法理學(xué)和法制史、法律思想史的關(guān)系是“論”與“史”的關(guān)系。法理學(xué)同理論法學(xué)中其他學(xué)科的聯(lián)系更為緊密。因此，法理學(xué)在法學(xué)的學(xué)科體系中處于理論基礎(chǔ)的地位，為學(xué)習(xí)和研究法學(xué)的其他學(xué)科提供理論基礎(chǔ)。2 .論法對自由的保障作用。參考答案：(1)法律是自由實現(xiàn)的基礎(chǔ)。首先，法律可以排除人們之間的相互

2、強制與侵害。要保證自由不被侵犯，就必須對自由的侵犯者及其侵犯自由的行為予以嚴(yán)厲的懲罰。人類懲罰罪惡的最嚴(yán)厲的外在手段莫過于法律，法律通過制裁侵犯自由的違法犯罪，保障自由免受侵犯；其次，自由需要法律排除主體自身對自由的濫用。自由存在著被侵犯的可能性，也存在著被濫用的可能性。自由的濫用是由自由享有者任意擴展其自由的范圍和內(nèi)容所致，它同樣會導(dǎo)致其他個體或群體的自由的受損害或剝奪。法律必須在防止自由被侵犯的同時，防止自由被濫用。(2)法律確定自由的范圍。首先，人的自由是廣泛的，法律總是對人們最基本的自由予以法律確定，對一般的自由則通過法律不予禁止的方式賦予；其次，法律確定自由的量度。自由并不是無限的，

3、共同享有同一自由的情況是普遍而經(jīng)常的。因此，人們就可能在自由資源的分配和利用上產(chǎn)生矛盾和沖突。法律在確認(rèn)人們基本自由的同時，又對一些最基本的自由予以量度規(guī)定，使各行為主體都能在不侵犯他人自由的同時擁有和實現(xiàn)自己的自由；再次，法律確定自由的邊際。自由與自由之間會有一定的交叉，甚至沖突。法律規(guī)定的自由會有交叉乃至沖突，為了避免沖突或矛盾的發(fā)生，法律就在事前對某些自由作出邊際規(guī)定，使各種自由在各自的范圍內(nèi)行使或發(fā)揮作用，而不至于彼此沖突或矛盾。(3)法律保證自由的實現(xiàn)。法律為自由的享有者提供實現(xiàn)自由的法律方式、方法。凡是自由的享有者的權(quán)利受到侵犯，受害人都有權(quán)請求國家的司法保護。國家通過司法途徑保證

4、自由權(quán)利人自由權(quán)利的實現(xiàn)。法律對侵犯自由的違法犯罪進行法律制裁，以保證自由的徹底實現(xiàn)。在現(xiàn)實社會生活中，侵犯自由權(quán)利的行為和事件會時有發(fā)生。如果沒有有效的法律手段打擊相關(guān)的違法犯罪，人們的自由就不可能實現(xiàn)。3 .簡述黨的領(lǐng)導(dǎo)與法治的關(guān)系。參考答案：黨和法治的關(guān)系問題是法治建設(shè)的核心問題。十八屆四中全會通過的決定提出，堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)，是社會主義法治的根本要求，是黨和國家的根本所在、命脈所在，是全國各族人民的利益所系、幸福所系，是全面推進依法治國的題中應(yīng)有之義。中國共產(chǎn)黨不僅是我國社會主義事業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)核心，也是依法治國、建設(shè)社會主義法治國家的領(lǐng)導(dǎo)核心。黨的領(lǐng)導(dǎo)和社會主義法治是一致的，但在加強黨對依法治

5、國的領(lǐng)導(dǎo)的同時，也要改革和完善黨的領(lǐng)導(dǎo)方式和執(zhí)政方式，做到黨的領(lǐng)導(dǎo)法律化、制度化、規(guī)范化和程序化，從而使黨的領(lǐng)導(dǎo)建立在合法性的基礎(chǔ)之上。這就要求，不僅要通過法定程序，使黨的主張成為國家意志，從而實現(xiàn)黨的主張與人民意志的統(tǒng)一，保證黨始終代表廣大人民的根本利益。而且，黨必須在憲法和法律的范圍內(nèi)活動，無論是制訂政策還是進行活動，無論是黨員個人還是黨的組織，都要遵循憲法和法律的規(guī)定，不得享有超越憲法和法律的特權(quán)。4 .論述依法治國與以德治國相結(jié)合的原則。參考答案：全面推進依法治國，建設(shè)中國特色社會主義法治體系，建設(shè)社會主義法治國家是推進依法治國的總目標(biāo)，要實現(xiàn)這個總目標(biāo)，必須堅持依法治國和以德治國相結(jié)

6、合。具體來說：(1)全面深入地認(rèn)識和領(lǐng)會依法治國和以德治國相結(jié)合的這一治國方略。要力求避免片面性，不能生硬地把兩者割裂開來，應(yīng)始終堅持兩者的有機結(jié)合。要正確認(rèn)識法律與道德的關(guān)系，既要看到它們的一致性和相互作用，又要看到其區(qū)別和聯(lián)系。(2)大力加強社會主義法治和社會主義道德各自的體系建設(shè)。我們在依法治國方面需要做的工作還很多，需要補的課也很多，首先還要繼續(xù)加強立法工作，堅決維護憲法法律權(quán)威，進一步完善制度建設(shè)，實現(xiàn)由注重依靠行政手段管理向注重運用法律手段管理的轉(zhuǎn)變。同時，要加快建設(shè)適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展要求的社會主義道德體系建設(shè)，繼續(xù)大力弘揚雷鋒精神，樹立典型，制定道德規(guī)范，在全社會廣泛開展社

7、會主義道德教育，提高全體公民的道德素質(zhì)。(3)培育和弘揚社會主義核心價值觀，弘揚中華傳統(tǒng)美德。要把社會主義核心價值觀的基本內(nèi)容，即富強、民主、文明、和諧；自由、平等、公正、法治；愛國、敬業(yè)、誠信、友善這24字轉(zhuǎn)化為人們的自覺追求，積極探索用社會主義核心價值體系引領(lǐng)社會思潮的有效途徑，增強社會主義意識形態(tài)的吸引力和凝聚力，以融入國民教育和精神文明建設(shè)的全過程，融入經(jīng)濟、政治、文化、社會建設(shè)的各個領(lǐng)域，使之成為全民族奮發(fā)向上的精神力量和團結(jié)和睦的精神紐帶。(4)切實加強社會主義道德建設(shè)。要以為人民服務(wù)為核心，以集體主義為原則，以愛祖國、愛人民、愛勞動、愛科學(xué)、愛社會主義為基本要求，以社會公德、職業(yè)

8、道德、家庭美德、個人品德為內(nèi)容，以愛國守法、明禮誠信、團結(jié)友善、勤儉自強、敬業(yè)奉獻(xiàn)為基本道德規(guī)范，在全社會形成團結(jié)互助、平等友愛、共同前進的人際關(guān)系。通過宣傳教育，把廣大公民培養(yǎng)成有理想、有道德、有文化、守紀(jì)律的人。其中，各級領(lǐng)導(dǎo)干部尤其要嚴(yán)格要求自己，以榜樣的力量教育和影響廣大公民。(5)切實加強社會主義法治文化建設(shè)。弘揚社會主義法治精神，不斷增強人們的精神力量，通過文藝作品宣傳社會主義法治理念，不斷豐富人們的精神世界，推動形成守法光榮、違法可恥的社會氛圍。大力弘揚中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，培育并踐行社會主義核心價值觀，繼承發(fā)揚中華傳統(tǒng)美德，培養(yǎng)全體公民良好的道德素質(zhì)，加強個人修養(yǎng)，以道德滋養(yǎng)法治精

9、神，強化道德對法治文化的支撐作用，實現(xiàn)依法治國和以德治國的有機結(jié)合。把法治教育納入群眾性文化活動，以開展群眾性法治文化活動為重點，以中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化為思想底蘊，不斷增強全民法治意識，讓契約精神、規(guī)則意識、公序良俗在群眾心里不斷深入，形成自覺，不超越道德規(guī)范。5 .簡述法與黨內(nèi)法規(guī)的區(qū)別。參考答案：(1)調(diào)整對象不同。黨內(nèi)法規(guī)主要調(diào)整的是黨內(nèi)關(guān)系和黨內(nèi)生活，國家法律法規(guī)主要調(diào)整的是社會關(guān)系和社會秩序。(2)制定機關(guān)和制定程序不同。黨內(nèi)法規(guī)是由省級以上黨組織按照中國共產(chǎn)黨黨內(nèi)法規(guī)制定條例規(guī)定的程序制定的，而國家法律法規(guī)是由全國人大及其常委會、國務(wù)院等根據(jù)立法法規(guī)定的程序制定的。(3)適用范圍不同。

10、黨內(nèi)法規(guī)適用于黨組織和黨員，國家法律法規(guī)適用于一切公民、法人和其他組織。(4)實施方式不同。黨內(nèi)法規(guī)主要以黨的紀(jì)律作為實施保障，國家法律法規(guī)主要依靠國家強制力保證實施。6 .試論網(wǎng)絡(luò)社會對法律帶來的挑戰(zhàn)。參考答案：(1)網(wǎng)絡(luò)社會對立法帶來挑戰(zhàn)。近年來網(wǎng)絡(luò)對個人信息的保護不力和網(wǎng)絡(luò)犯罪的猖獗給人們帶來嚴(yán)重困擾。通過網(wǎng)絡(luò)泄露出的個人信息對公民個人造成嚴(yán)重生活干擾，而一些諸如人肉搜索的網(wǎng)絡(luò)暴力更是推波助瀾。在刑事領(lǐng)域，網(wǎng)絡(luò)社會的許多犯罪仍然只是傳統(tǒng)犯罪的網(wǎng)絡(luò)再現(xiàn)，只是由于技術(shù)性因素的介入而在一些方面發(fā)生變化，通過刑法理論和解釋規(guī)則的“與時俱進”可以解決此問題，極少數(shù)情況下侵犯到一種全新的法益，可以設(shè)

11、置新的罪刑條款。因此，一方面可以通過擴張化的司法解釋來應(yīng)對，另一方面可以通過刑事立法層面創(chuàng)設(shè)新的規(guī)則應(yīng)對。(2)網(wǎng)絡(luò)社會對司法帶來挑戰(zhàn)。一方面，由于網(wǎng)絡(luò)社會的超地域性、全球性，司法管轄區(qū)域的界限變得模糊。由于司法管轄界限的模糊，當(dāng)法院受理互聯(lián)網(wǎng)案件時，很容易導(dǎo)致司法管轄權(quán)的沖突。另一方面，由于網(wǎng)絡(luò)社會的虛無性和不確定性，傳統(tǒng)的司法管轄基礎(chǔ)也陷入困境。當(dāng)事人的住所、國籍、財產(chǎn)、行為、意志等因素與管轄區(qū)域的物理空間的關(guān)聯(lián)性喪失了，無法在網(wǎng)絡(luò)社會中找到所謂的住所、有形財產(chǎn)。(3)網(wǎng)絡(luò)社會對執(zhí)法帶來挑戰(zhàn)。網(wǎng)絡(luò)社會帶來的執(zhí)法問題十分多樣，且有很多問題是因立法導(dǎo)致，比如立法滯后會導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)執(zhí)法于法無據(jù)，立法

12、不協(xié)調(diào)會導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)執(zhí)法權(quán)限難以界定等等。另外，網(wǎng)絡(luò)執(zhí)法的財力、人力成本巨大，信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)展迅速，如果不能及時更新科技和提高網(wǎng)絡(luò)執(zhí)法人員的專業(yè)素質(zhì)，將嚴(yán)重影響網(wǎng)絡(luò)執(zhí)法的實效。(4)網(wǎng)絡(luò)社會法律國際化問題。網(wǎng)絡(luò)社會存在于網(wǎng)絡(luò)空間，網(wǎng)絡(luò)的國際性決定了網(wǎng)絡(luò)社會國際化的特征，由此產(chǎn)生網(wǎng)絡(luò)社會法律國際化的問題。不同國家的法律對同一事物或同一行為有著的不同的規(guī)定，導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)社會法律國際化的問題。網(wǎng)絡(luò)社會不僅帶來國際管轄權(quán)模糊的問題，廣泛存在的網(wǎng)絡(luò)跨境貿(mào)易、網(wǎng)絡(luò)跨境支付、跨國監(jiān)管、跨國征稅等，帶來更多的網(wǎng)絡(luò)社會法律國際化問題。7 .我國現(xiàn)行立法體制有什么特點？參考答案：我國現(xiàn)行的立法體制的特點可以概括為“一元、兩級

13、、多層次”。其中，“一元”是指我國立法體制是統(tǒng)一的，我國只存在一個統(tǒng)一的立法權(quán)體系，而不是多個立法權(quán)體系并存；“兩級”是指我國的立法權(quán)有中央國家機構(gòu)立法權(quán)與地方國家機構(gòu)立法權(quán)之分；“多層次”是指在中央立法和地方立法之中又都各自存在著若干個層級。8 .簡述法律責(zé)任的特點。參考答案：(1)法律責(zé)任與違法行為相聯(lián)系，只有對違法者才能追究其法律責(zé)任。違法是承擔(dān)法律責(zé)任的根據(jù)，不構(gòu)成違法，不承擔(dān)懲罰性的責(zé)任。(2)法律責(zé)任是一定的國家機關(guān)代表國家對違法實行法律制裁的根據(jù)，在法律上有明確具體的規(guī)定，對不同的違法行為，法律規(guī)定有不同的法律責(zé)任，違法者只對其違法行為承擔(dān)法律規(guī)定的相應(yīng)責(zé)任。(3)法律責(zé)任體現(xiàn)了

14、違法者與國家機關(guān)之間的關(guān)系，法律責(zé)任具有國家強制性，只能由國家司法機關(guān)和國家授權(quán)的專門機關(guān)來追究法律責(zé)任，其他任何組織和個人都無此項權(quán)力。(4)法律責(zé)任還意味著國家對違法行為的否定性反應(yīng)和譴責(zé)。由于違法的性質(zhì)和危害不同，違法者所承擔(dān)的法律責(zé)任也不同。9 .論違法的構(gòu)成要素。參考答案：(1)違法的主體。違法的主體必須是自然人、法人、國家。自然人是擁有自然生命的個體的人。對于違法主體來講，所有自然人都可能是違法的主體。即使未達(dá)到法定年齡的人或限制行為能力的人，其行為如果違反法律，并造成一定社會危害，同樣應(yīng)當(dāng)確定為違法行為。某種行為是否違法與是否能承擔(dān)法律責(zé)任是兩個問題。法人是法律上擬制的人，是指依

15、法成立，能夠享受民事權(quán)利并承擔(dān)民事義務(wù)的國家機關(guān)、企事業(yè)單位、社會團體和其他社會組織。另外國家在特定情況下也可以作為違法主體。(2)違法的主觀方面。違法必須是行為者出于故意或過失，即行為者在主觀方面有過錯。明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而，構(gòu)成違法的，是故意違法。應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果而構(gòu)成違法的，是過失違法。如果危害社會的后果是由于不可抗力或不能預(yù)見的原因所引起的，則不能認(rèn)為是違法。(3)違法客體。任何違法都有侵犯的客體，即違法必須是在不同程度上侵犯了法律所保護的社會

16、關(guān)系。任何違法行為都必然給一定的社會關(guān)系和社會秩序造成危害。因此，必須把對社會的危害性作為違法的根據(jù)之一。不侵犯任何客體的行為不能構(gòu)成違法。(4)違法的客觀方面。違法必須是違反法律規(guī)定的行為，既可以是積極的作為，也可以是消極的不作為。被視為違法的作為和不作為，必須具備兩個特點：一是它必須表現(xiàn)為人的外在活動，單純的思想意識活動是不能構(gòu)成違法的。二是它必須表現(xiàn)為對法律規(guī)定的違反，即做了法律所禁止的行為，或者沒有做法律所要求的行為。同樣，人在受到不可克服的力量和強制而完全喪失自由的條件下，被迫所為的違反自己意志的行為也不構(gòu)成違法。10.簡述法律監(jiān)督。參考答案：法律監(jiān)督是指有關(guān)國家機關(guān)依照法定職權(quán)和程序，對立法、執(zhí)法和司法活動的合法性進行的監(jiān)察和督促。具體包括以下幾個方面：(1)法律監(jiān)督是保證國家法律體系的完整統(tǒng)一，建立法的權(quán)威。有效的法律監(jiān)督能夠保證立法活動及其結(jié)果的合法性，消除法律規(guī)范之間的矛盾，避免下位法違反上位法，杜絕各法律部門之間的相耳沖突、不銜接、不配套現(xiàn)象，使國家的全部立法以憲法為基礎(chǔ)，成為各法律部門緊密銜接，各種規(guī)范性文件互相配合的統(tǒng)一整體，具有至上的權(quán)