司法考試民法的90個核心必考點

1、司法考試民法的90個核心必考點【民法核心必考點1】根據(jù)合同法第339條規(guī)定，委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，當事人對發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)益歸屬沒有約定的：1、專利申請權(quán)屬于研究開發(fā)人；2、研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，委托人享有優(yōu)先受讓權(quán)；3、研究開發(fā)人取得專利權(quán)的，委托人可以免費實施該專利。【民法核心必考點2】根據(jù)合同法第340條規(guī)定，合作開發(fā)的發(fā)明創(chuàng)造，當事人對發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)益歸屬沒有約定的：1、專利申請權(quán)由合作開發(fā)人共同享有；2、合作開發(fā)當事人一方不同意申請專利的，另一方或者其他各方不得申請專利；3、一方轉(zhuǎn)讓其專利申請權(quán)的，其他各方享有優(yōu)先受讓權(quán)！注意與第1點的區(qū)別【民法核心必考點2】按份共同保證指保證人分

2、別或共同與債權(quán)人約定各保證人承擔保證責任的份額。若僅保證人之間約定了承擔保證責任的份額，而無債權(quán)人參與約定，仍為連帶共同保證，而非按份共同保證。注意：按份共同保證必須是保證人分別或共同與債權(quán)人約定的，如果是其他情形，皆為連帶共同保證！【民法核心必考點4】連帶共同保證有兩種方式：1、明確約定保證人承擔連帶責任；2、未約定保證份額。注意：在連帶共同保證中，保證人的追償權(quán)具有順序性即連帶共同保證人承擔保證責任后，應(yīng)先向債務(wù)人追償，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠郑筛鬟B帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔，沒有約定的，平均分擔?！久穹ê诵谋乜键c5（1）】根據(jù)訴訟時效規(guī)定第21條規(guī)定，主債務(wù)訴訟時效期間屆滿，保證人享

3、有主債務(wù)人的訴訟時效抗辯權(quán)。保證人未主張前述訴訟時效抗辯權(quán)，承擔保證責任后向主債務(wù)人行使追償權(quán)的，人民法院不予支持?！久穹ê诵谋乜键c5（2）】注意：由于保證債務(wù)為從債務(wù)，從屬于主債務(wù)。同時由于保證債務(wù)與主債務(wù)屬于兩個債務(wù)。故保證人對債權(quán)人享有兩種抗辯權(quán)：1、保證人自己的抗辯權(quán)；2、保證人可以援用債務(wù)人的抗辯權(quán)?！久穹ê诵谋乜键c6】根據(jù)合同法第228條規(guī)定：“因第三人主張權(quán)利，致使承租人不能對租賃物使用、收益的，承租人可以要求減少租金或者不支付租金。第三人主張權(quán)利的，出租人應(yīng)當及時通知承租人?！苯Y(jié)論：擅自出租他人之物，只要不屬于非法轉(zhuǎn)租，租賃合同有效！【民法核心必考點7】非法轉(zhuǎn)租指未經(jīng)出租人同意

4、的轉(zhuǎn)租合同。根據(jù)城鎮(zhèn)房屋租賃合同司法解釋第16條規(guī)定，非法轉(zhuǎn)租房屋租賃合同的，次租賃合同無效。但是，若出租人自知道之日起6個月沒有表示異議，推定其同意轉(zhuǎn)租，此時非法轉(zhuǎn)租就轉(zhuǎn)化為合法轉(zhuǎn)租！【民法核心必考點8】根據(jù)物權(quán)法第191條規(guī)定，抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)的，應(yīng)當將轉(zhuǎn)讓所得的價款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外。真題2009年卷三第55題注意：此法條非常重要【民法核心必考點9】在連帶共同保證中，保證人之間關(guān)于內(nèi)部份額的約定不具有對抗債權(quán)人的效力，僅對保證人之間的分攤請求權(quán)具有效力。注意：共

5、同保證人關(guān)于內(nèi)部分攤份額的約定無需債權(quán)人同意即可生效，只是不能對抗債權(quán)人而已！真題2005年卷三第85題【民法核心必考點10】保證期間的確定：有約定的按約定，未約定的，無論一般保證還是連帶責任保證，保證期間均為6個月，自主債務(wù)履行期屆滿之日起計算。但下列兩種約定不產(chǎn)生約定的效力：1、早于或者等于主債務(wù)履行期限的，視為沒有約定，為6個月。2、直至本息還清時為止，視為約定不明，為2年?！久穹ê诵谋乜键c11】根據(jù)合同法第40條規(guī)定，格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。注意：只有這三種情形能夠?qū)е赂袷綏l款無效，

6、除此之外再也沒有了！【民法核心必考點12】解除與撤銷的區(qū)別有三：1、合同的效力不同?？沙蜂N的合同具有效力瑕疵；讓在司考路上的您少走更多彎路而解除的合同無效力瑕疵。2、行使方式不同。撤銷權(quán)須以訴訟或仲裁方式行使；解除合同僅須發(fā)出解除的通知。3、法律效果不同。撤銷后合同自始無效，撤銷均具溯及力；解除后合同的權(quán)利義務(wù)終止！【民法核心必考點13】善意占有和善意取得的區(qū)別：1、善意占有中的善意的內(nèi)容，指占有人雖為無權(quán)占有，但不知道也不應(yīng)當知道自己的占有欠缺占有的權(quán)源。2、善意取得中的善意的內(nèi)容，指第三人不知道交易屬于無權(quán)處分。注意：此為二者的核心區(qū)別，需要重點區(qū)分。【民法核心必考點14】根據(jù)物權(quán)法第24

7、5條的規(guī)定，占有返還請求權(quán)的構(gòu)成要件：1、請求人為占有人 2、被請求人為侵奪人或繼受人 3、占有人的占有被侵奪 4、須在侵奪發(fā)生之日起一年內(nèi)行使 結(jié)論沒有侵奪就沒有占有返還請求權(quán) 真題2012年卷三第8題B選項。【民法核心必考點15】由于制作電視節(jié)目需要大量作品，著作權(quán)法為電視臺規(guī)定了法定許可權(quán)。根據(jù)著作權(quán)法第43條規(guī)定，廣播電臺、電視臺播放他人已發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當支付報酬。但是有例外，根據(jù)第46條規(guī)定，電影、電視劇、錄像制品即使已經(jīng)發(fā)表，也不享有法定許可權(quán)！【民法核心必考點16】根據(jù)擔保法解釋第116條規(guī)定，當事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一

8、方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。結(jié)論：雖然未支付定金，但因主合同已經(jīng)履行，所以合同已經(jīng)生效。真題：2010年卷三第14題【民法核心必考點17】根據(jù)著作權(quán)法第45條第1款的規(guī)定，廣播電臺、電視臺有權(quán)禁止未經(jīng)其許可的下列行為：1、將其播放的廣播、電視轉(zhuǎn)播；2、將其播放的廣播、電視錄制在音像載體上以及復(fù)制音像載體。這是關(guān)于廣播組織權(quán)的規(guī)定。【民法核心必考點18】根據(jù)買賣合同司法解釋第3條的規(guī)定，當事人一方以出賣人在締約時對標的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。結(jié)論：因無權(quán)處分訂立的買賣合同，若無其他效力瑕疵，該買賣合同有效。

9、無權(quán)處分不影響買賣合同的生效?！久穹ê诵谋乜键c19】根據(jù)侵權(quán)責任法85條規(guī)定，建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。所有人、管理人或者使用人賠償后，有其他責任人的，有權(quán)向其他責任人追償。真題：2009年卷三第54題【民法核心必考點20】根據(jù)著作權(quán)法第10條規(guī)定：表演權(quán)，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權(quán)利。這是關(guān)于表演權(quán)的規(guī)定。表演權(quán)可分為兩種公開表演行為：1、活表演；2、機械表演（如：航空公司購買正版錄音制品后在飛機上播放供乘客欣賞即屬于機械表演，侵犯表演權(quán)）【民法核心必考點

10、21】根據(jù)繼承法第33條規(guī)定，繼承人未放棄繼承的，不僅要繼承被繼承人的權(quán)利，還要繼承被繼承人的債務(wù)，稱為概括繼承。但是，繼承人清償被繼承人的債務(wù)以其繼承的遺產(chǎn)價值為限，超出部分，繼承人無清償?shù)姆ǘx務(wù)，稱為限定繼承。真題：2009年卷三第67題A選項?！久穹ê诵谋乜键c22】合同法第229條是關(guān)于買賣不破租賃的規(guī)定。買賣不破租賃，就是在租賃期間租賃物所有權(quán)發(fā)生變動的，新的所有權(quán)人應(yīng)法定承受原租賃合同。所謂法定承受，就是什么也不需要做，什么也不需要說，原租賃合同的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容維持不變，自動將租賃合同的出租人更換成新的所有權(quán)人?！久穹ê诵谋乜键c23】物權(quán)法第27條是關(guān)于占有改定的規(guī)定。占有改定包含兩

11、個約定：1、第一個約定，動產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)的約定；2、第二個約定，出讓人與受讓人之間成立委托、保管、租賃、承攬、借用等合同關(guān)系，受讓人基于該合同關(guān)系取得動產(chǎn)的間接占有，以代替現(xiàn)實交付。【民法核心必考點24】物權(quán)法第15條是關(guān)于訂立基于法律行為的不動產(chǎn)物權(quán)變動的區(qū)分原則。據(jù)此，在房屋買賣合同中，沒有辦理過戶登記，房屋所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移；但是房屋買賣合同的效力不因未辦理過戶登記而受影響，只要雙方當事人對房屋買賣合同的主要條款達成一致，就應(yīng)認定買賣合同成立并生效?！久穹ê诵谋乜键c25】當事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：1、法律上或者事實上不

12、能履行；2、債務(wù)的標的不適于強制履行或者履行費用過高；3、債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。真題：2012年卷三第10題【民法核心必考點26】注意：購買光盤（正版還是盜版在所不問），用設(shè)備播放該光盤，屬于對光盤上的音樂作品的機械表演行為。學(xué)法網(wǎng)微信號（xuefa5）司考必備在歌廳播放，屬于公開表演，應(yīng)經(jīng)著作權(quán)人同意，否則屬于侵權(quán)。同理，用MP3播放器播放的音樂，也是對作品的機械表演行為?！久穹ê诵谋乜键c27】根據(jù)婚姻法41條規(guī)定，離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務(wù)，應(yīng)當共同償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)?，或財產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時，由人民法院判決。結(jié)論：夫妻離婚時，先用夫妻共同財產(chǎn)清

13、償夫妻共同債務(wù)，不夠的，男女雙方對夫妻共同債務(wù)承擔連帶清償責任【民法核心必考點28】在發(fā)生注冊商標專用權(quán)被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標注冊人明確授權(quán)，可以提起訴訟?！久穹ê诵谋乜键c29】根據(jù)商品房買賣合同解釋第11條的規(guī)定，對房屋的轉(zhuǎn)移占有，視為房屋的交付使用，房屋毀損、滅失的風險，在交付使用前由出賣人承擔，交付使用后由買受人承擔；買受人接到出賣人的書面交房通知，無正當理由拒絕接收的，風險自書面交房通知確定的交付使用之日起由買受人承擔

14、。【民法核心必考點30】商業(yè)廣告可以構(gòu)成要約，在司法考試中只會涉及發(fā)出旨在訂立買賣合同的商業(yè)廣告。這就需要我們依照要約的構(gòu)成要件來判斷某一買賣合同的商業(yè)廣告是否構(gòu)成要約。根據(jù)合同法解釋（二）第1條的規(guī)定，該商業(yè)廣告只要包括買賣的主體、標的、數(shù)量，就符合內(nèi)容具體而特定的標準。【民法核心必考點31】合同法第68條規(guī)定，應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：1經(jīng)營狀況嚴重惡化；2轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；3喪失商業(yè)信譽；4、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當承擔違約責任?！久穹ê诵谋乜键c32】根據(jù)民法理論，為了保護無

15、、限制民事行為能力人的利益，對民事行為能力的認識錯誤不受信賴保護。并且，無、限制民事行為能力的利益優(yōu)先受保護。真題2012年卷三第3題D選項【民法核心必考點33】著作權(quán)法一個原理是：禁止對作品的擅自使用（如復(fù)制、表演、出租、信息網(wǎng)絡(luò)傳播等），但不禁止對作品的擅自接觸（如閱讀、欣賞）。著作權(quán)不直接控制他人對作品的接觸。真題2009年卷三第16題A選項【民法核心必考點34】根據(jù)民法理論，有些同學(xué)認為債權(quán)人撤銷權(quán)和無效是矛盾的，既然是無效的，干嘛還撤銷。這是一個錯誤的認識，隨著民法理論的發(fā)展，民法學(xué)理論上日益采用多重法律因果關(guān)系說，所以在司法考試中，他們是可以并存的。真題2006年卷三第51題AB選

16、項【民法核心必考點35】根據(jù)買賣合同解釋第23條規(guī)定，1:在買賣合同中，如果出賣人交付的標的物具有質(zhì)量瑕疵，買受人可以主張出賣人承擔減少價款的違約責任。2:減價請求權(quán)系形成權(quán)，即買受人請求出賣人承擔減少價款的違約責任時，無須出賣人的同意。注意：此知識點非常重要，需重點把握！【民法核心必考點36】下列合同，合同的特定一方當事人享有任意解除權(quán)：1.加工承攬合同的定做人。2.貨運合同的托運人。3.保管合同中，寄存人享有任意解除權(quán)；沒有約定保管期限的保管合同，保管人也享有任意解除權(quán)。4.保險合同的投保人?！菊骖}】2009年卷三第11題【民法核心必考點37】在試用買賣中，認可屬于形成權(quán)，是否認可是買受人

17、的自由。下列四種買賣不屬于試用買賣：1.約定標的物經(jīng)過試用或者檢驗符合一定要求時，買受人應(yīng)當購買標的物；2.約定第三人經(jīng)試驗對標的物認可時，買受人應(yīng)當購買標的物；3.約定買受人在一定期間內(nèi)可以調(diào)換或者退還標的物?！久穹ê诵谋乜键c38】根據(jù)買賣合同解釋第14條，1.在途貨物買賣的標的物系特定物，自合同成立時起，風險轉(zhuǎn)移。2.在途貨物買賣的標的物若為種類物，在特定化于該買賣合同中之前，即使合同已經(jīng)成立，風險也不轉(zhuǎn)移。公式：合同成立+種類物特定化=在途貨物買賣合同風險轉(zhuǎn)移。注意：此考點非常重要【民法核心必考點39】行紀合同的特征是：1、行紀合同為雙務(wù)、有償合同。2、行紀合同的標的是行紀人為委托人進行

18、貿(mào)易合同。3、行紀人以自己的名義辦理所委托的事務(wù)。4、行紀人為委托人的利益辦理委托事務(wù)。5、行紀人只能是經(jīng)過批準的經(jīng)營行紀業(yè)務(wù)的企業(yè)組織。真題2009年卷三第61題A選項【民法核心必考點40】僅四種人享有出租權(quán)，其他著作權(quán)人不享有出租權(quán)：1.電影作品的著作權(quán)人；2.以類似攝制電影方法創(chuàng)作的作品（如電視劇、有獨創(chuàng)性的mtv）的著作權(quán)人；3.計算機軟件的著作權(quán)人（計算機軟件不是出租的主要標的的除外）；4.錄音、錄像制品的制作者?！菊骖}】2009年卷三第64題?！久穹ê诵谋乜键c41（1）】根據(jù)合同法第94條，有下列情形之一的，當事人可以解除合同：1.因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的的；2.在履行期限屆

19、滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；3.當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；【民法核心必考點第42（2）】4.當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。5.根據(jù)買賣合同解釋第25條，出賣人沒有履行或者不當履行從給付義務(wù)，致使買受人不能實現(xiàn)合同目的的，買受人主張解除合同的，人民法院應(yīng)當根據(jù)合同法第九十四條第（四）項的規(guī)定，予以支持?！久穹ê诵谋乜键c43】根據(jù)合同法第53條規(guī)定，下列兩類免責條款無效：1.免除給對方造成人身傷害的責任的；2.免除因故意或者重大過失給對方造成財產(chǎn)損害的責任的?！咀⒁狻繜o論這兩種免責條款采用的是格式條款

20、還是個別協(xié)商條款，也無論其免除的是違約責任還是侵權(quán)責任，均屬無效！【民法核心必考點44】合同法第68條規(guī)定，應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：1經(jīng)營狀況嚴重惡化；2轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；3喪失商業(yè)信譽；4、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當承擔違約責任。【民法核心必考點45】注冊商標具有下列四種情形，由商標局宣告無效；其他單位或者個人可以請求商標評審委員會宣告無效。1.違反商標法第10條；2.違反商標法第11條；3.違反商標法第12條；4.以欺騙手段或者其他不正當手段獲得注冊的（指以虛構(gòu)、隱瞞事實真相或

21、者提交偽造的申請書取得商標注冊）?！久穹ê诵谋乜键c46】締約過失責任的構(gòu)成要件：1.當事人為了訂立合同而接觸或磋商。2.一方因過錯違反協(xié)助、照顧、保護、通知、保密等先合同義務(wù)。3.給對方造成合理的信賴利益的損失。（包括締約費用及利息；為準備履行合同所支出的合理費用及利息；喪失與第三人訂立合同的機會所遭受的損失）【民法核心必考點47】物權(quán)法規(guī)定抵押權(quán)人（于抵押物被人民法院依法扣押后）、質(zhì)權(quán)人、留置權(quán)人（在質(zhì)押期間、留置期間）有權(quán)收?。ǖ盅何铩①|(zhì)物、留置物）的孳息，但并非直接取得孳息的所有權(quán)。注意：是有權(quán)收取孳息，因為在未就所收取的孳息實現(xiàn)擔保物權(quán)之前，并不能取得孳息的所有權(quán)?！久穹ê诵谋乜键c48

22、】根據(jù)民法通則第93條的規(guī)定，無因管理的構(gòu)成要件有三：1、管理他人事務(wù)；2、具有管理的意思（指管理人知道管理的系他人事務(wù)，并欲使管理的利益歸屬于本人）；3、管理人對事務(wù)的管理并無法定或者約定義務(wù)。真題2008年卷三第55題【民法核心必考點49】根據(jù)合同法第329條的規(guī)定，非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進步或者侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)合同無效。而根據(jù)技術(shù)合同解釋第10條規(guī)定，限制當事人一方在合同標的技術(shù)基礎(chǔ)上進行新的研究開發(fā)或者限制其使用所改進的技術(shù)就為合同法第329條所稱的情形！【真題】2012年卷三第16題【民法核心必考點50】根據(jù)合同法第195條的規(guī)定，贈與合同成立后，若贈與人的經(jīng)濟狀況顯著惡化，嚴

23、重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或者家庭生活的，贈與人有權(quán)不再履行尚未履行的贈與義務(wù)。但對于已經(jīng)履行的部分，不得反悔。結(jié)論贈與人的窮困抗辯權(quán)?！久穹ê诵谋乜键c51】保證期間的確定：有約定按約定，未約定保證期間的，無論一般保證或連帶保證，保證期間均為6個月。但有例外：1、約定的保證期間早于或等于主債務(wù)履行期限的，視為沒有約定，為6個月。2、約定保證人承擔保證責任直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，為2年【民法核心必考點52（1）】根據(jù)商標法第53條規(guī)定，商標注冊人或者利害關(guān)系人有權(quán)以自己的名義起訴，啟動商標侵權(quán)案件。利害關(guān)系人包括注冊商標使用許可合同的被許可人、注冊商標財產(chǎn)權(quán)利的合法繼承人等。在

24、發(fā)生注冊商標專用權(quán)被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟?！久穹ê诵谋乜键c52（2）】排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標注冊人明確授權(quán)，可以提起訴訟?！久穹ê诵谋乜键c53】根據(jù)物權(quán)法第174條規(guī)定，擔保期間，擔保財產(chǎn)毀損、滅失等，擔保物權(quán)人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優(yōu)先受償。被擔保債權(quán)的履行期未屆滿的，也可以提存該保險金、賠償金等。結(jié)論：抵押權(quán)具有物上代位性，抵押物毀損滅失后，抵押權(quán)人仍可對其代位物行使抵押權(quán)?！久穹ê诵谋乜键c54】根據(jù)物權(quán)法第97條規(guī)定，處分共有的

25、不動產(chǎn)或者動產(chǎn)以及對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當經(jīng)占份額三分之二以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外。注意三分之二以上包含三分之二。此法條非常重要！【民法核心必考點55】例：甲的手機為乙所盜，乙將手機借給丙使用。1.乙是無權(quán)的間接占有人，丙是無權(quán)的直接占有人。2.甲既可對乙，也可對丙行使返還原物請求權(quán)。結(jié)論：返還原物請求權(quán)的對象既包括無權(quán)的直接占有人，也包括無權(quán)的間接占有人。【民法核心必考點56】無因管理與無權(quán)代理區(qū)別：1在無權(quán)代理中，行為人是以本人的名義進行活動的，而在無因管理中，管理人并不以本人名義實施管理行為；2無權(quán)代理發(fā)生本人的追認，經(jīng)本人追認的

26、無權(quán)代理為有權(quán)代理，對本人發(fā)生效力，而在無因管理中，不發(fā)生本人的追認，本人是否接受不影響效力。【民法核心必考點57】根據(jù)民法理論，代位權(quán)的構(gòu)成要件：1、債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法、有效、到期；2、債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)合法、有效、到期；3、債務(wù)人怠于（未起訴或者未申請仲裁）行使對次債務(wù)人的債權(quán)，并因此損害債權(quán)人的債權(quán)；4、債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)不是專屬性的債權(quán)。注意：必考【民法核心必考點58】根據(jù)城鎮(zhèn)房屋租賃合同解釋第21條規(guī)定，出租人出賣租賃房屋未在合理期限內(nèi)通知承租人或者存在其他侵害承租人優(yōu)先購買權(quán)情形，承租人請求出租人承擔賠償責任的，人民法院應(yīng)予支持。但請求確認出租人與第三人簽訂的房屋買賣

27、合同無效的，人民法院不予支持。注意：該點非常重要【民法核心必考點59】根據(jù)合同法第114條第2款規(guī)定，約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。注意：“過分高于”請參照合同法解釋（二）第29條規(guī)定！【民法核心必考點60】根據(jù)合同法第329條的規(guī)定，非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進步或者侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)合同無效。而根據(jù)技術(shù)合同解釋第10條規(guī)定，限制當事人一方在合同標的技術(shù)基礎(chǔ)上進行新的研究開發(fā)或者限制其使用所改進的技術(shù)就為合同法第329條所稱的情形！【真題】2012年卷三第16題?！久?/p>

28、法核心必考點61】根據(jù)關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定第2條規(guī)定，專利糾紛案件第一審案件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。真題：2006年卷三第19題【民法核心必考點62】根據(jù)成立的依據(jù)，法人分為公法人與私法人；根據(jù)成立的基礎(chǔ)，私法人分為社團法人與財團法人。社團法人是指以人的結(jié)合為基礎(chǔ)成立的法人。社團法人包括1、企業(yè)法人；2、不履行行政職能的事業(yè)單位法人；3、部分社會團體法人（如法學(xué)會）。財團法人在我國僅指基金會法人！【民法核心必考點第63】關(guān)于善意取得，需強調(diào)：1、在不動產(chǎn)善意取得中，若不動產(chǎn)登記簿上存在異議登記、抵押登記、預(yù)

29、告登記，則第三人不能為善意，不能發(fā)生善意取得不動產(chǎn)無權(quán)的效力。學(xué)法網(wǎng)微信號（xuefa5）司考必備2、善意取得所有權(quán)的構(gòu)成要件之一是受讓人以合理的價格受讓。在考試中，只需要已經(jīng)約定以合理的價格受讓！【民法核心必考點64】根據(jù)商品房買賣合同解釋第11條的規(guī)定，對房屋的轉(zhuǎn)移占有，視為房屋的交付使用，房屋毀損、滅失的風險，在交付使用前由出賣人承擔，交付使用后由買受人承擔；買受人接到出賣人的書面交房通知，無正當理由拒絕接收的，風險自書面交房通知確定的交付使用之日起由買受人承擔?！久穹ê诵谋乜键c65】相鄰權(quán)與地役權(quán)的區(qū)別是：1、相鄰權(quán)基于法律規(guī)定產(chǎn)生；地役權(quán)主要通過約定產(chǎn)生。2、相鄰權(quán)的取得均為無償；地

30、役權(quán)的取得有償無償均可。3、相鄰權(quán)的內(nèi)容是請求相鄰的不動產(chǎn)權(quán)利人提供最低限度的便利（通行權(quán)、采光權(quán)）；地役權(quán)所能提供的便利的內(nèi)容，由當事人約定。【民法核心必考點66】根據(jù)民通意見第131條規(guī)定，受益人利用不當?shù)美〉玫钠渌妫ㄖ饕抢貌划數(shù)美M行投資所產(chǎn)生的收益），扣除勞務(wù)管理費用后，應(yīng)當予以收繳，即國家予以沒收，而不是返還給受害人。注意規(guī)定雖有不妥，但考試必須以此為準！真題2007年卷三第7題【民法核心必考點67】根據(jù)民法理論，好意施惠不成立合同關(guān)系，不得主張違約損害賠償。好意施惠關(guān)系本身雖不排除侵權(quán)責任的成立，但須有獨立的侵權(quán)事實發(fā)生，否則，僅一方當事人違反好意施惠中的約定或者承諾，

31、不構(gòu)成侵權(quán)。真題2010年卷三第1題A選項【民法核心必考點68】根據(jù)民法通則第18條的規(guī)定：監(jiān)護人應(yīng)當履行監(jiān)護職責，保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護人的利益外，不得處理被監(jiān)護人的財產(chǎn)。結(jié)論舉輕以明重，對被監(jiān)護人財產(chǎn)的處理尚且如此，對被監(jiān)護人活體器官的捐獻更應(yīng)作嚴格的限制。真題2011年卷三第2題B選項【民法核心必考點69】在下列四種情形下，房屋承租人不享有優(yōu)先購買權(quán)：1、房屋共有人行使優(yōu)先購買權(quán)的2、出租人將房屋出賣給近親屬3、出租人履行通知義務(wù)后，承租人在15日內(nèi)未明確表示購買的4、第三人不知房屋已經(jīng)出租而善意購買房屋，且已經(jīng)辦理過戶登記手續(xù)的?！久穹ê诵谋乜键c70】過錯相

32、抵（混合過錯）：根據(jù)買賣合同司法解釋第30條的規(guī)定：買賣合同當事人一方違約給對方造成損失，對方對損失的發(fā)生也有過錯的，違約方主張扣減相應(yīng)的損失賠償額的，人民法院應(yīng)予支持。這是全新的規(guī)定，請予注意【民法核心必考點71】根據(jù)合同法第109條的規(guī)定，債務(wù)人對債權(quán)人負有支付金錢債務(wù)的，除非債務(wù)人死亡沒有遺產(chǎn)（或者債務(wù)人破產(chǎn)）或者金錢債務(wù)的訴訟時效期間經(jīng)過，債權(quán)人均有權(quán)要求債務(wù)人履行該支付金錢的債務(wù)。結(jié)論金錢債務(wù)不發(fā)生履行不能。真題2012年卷三第1題【民法核心必考點72】撤銷權(quán)可明示或者默示拋棄，且一旦拋棄，撤銷權(quán)消滅。合同法第55條規(guī)定：有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（一）具有撤銷權(quán)的當事人自知道或

33、者應(yīng)當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（二）具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。【民法核心必考點73】根據(jù)合同法第54條的規(guī)定可知，因欺詐訂立的合同，僅受害人享有撤銷權(quán)，欺詐人不享有撤銷權(quán)。根據(jù)合同法第55條的規(guī)定，撤銷權(quán)適用1年的除斥期間，應(yīng)自撤銷權(quán)人知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。真題2009年卷三第56題AB選項【民法核心必考點74】根據(jù)買賣合同解釋第34條規(guī)定，買賣合同當事人主張合同法第一百三十四條（保留所有權(quán)買賣）關(guān)于標的物所有權(quán)保留的規(guī)定適用于不動產(chǎn)的，人民法院不予支持。結(jié)論保留所有權(quán)買賣僅適用于動產(chǎn)買賣，不動產(chǎn)買賣無適用的余地，不

34、動產(chǎn)買賣仍以過戶登記為所有權(quán)移轉(zhuǎn)的生效要件！【民法核心必考點75】根據(jù)民法通則意見第58條的規(guī)定，企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員，以法人名義從事的經(jīng)營活動，給他人造成經(jīng)濟損失的，企業(yè)法人應(yīng)當承擔民事責任。據(jù)此，對于企業(yè)法人的責任能力，應(yīng)采用名義說。此點雖然很簡單，但很重要！【民法核心必考點76】法定抵銷權(quán)人主張抵銷的，應(yīng)當發(fā)出抵銷的通知（書面、口頭均可），通知到達對方時，產(chǎn)生抵銷的效力。法定抵銷權(quán)為形成權(quán)，抵銷權(quán)人為抵銷時，無須對方當事人的同意。抵銷時不得附條件或者附期限?！久穹ê诵谋乜键c第77】債務(wù)承擔的效力：1、就已經(jīng)全部或者部分轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，原債務(wù)人脫離該債務(wù)關(guān)系，不再是債務(wù)人，也不對

35、債務(wù)受讓人履行債務(wù)承擔擔保責任。2、抗辯的援用。債務(wù)受讓人有權(quán)援用原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯（不僅包括抗辯權(quán)，還包括債務(wù)已經(jīng)消滅、部分消滅的抗辯）?！久穹ê诵谋乜键c78】根據(jù)買賣合同司法解釋第35條規(guī)定，當事人約定所有權(quán)保留，在標的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移前，買受人有下列情形之一，對出賣人造成損害，出賣人主張取回標的物的，人民法院應(yīng)予支持：1、未按約定支付價款的2、未按約定完成特定條件的3、將標的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當處分的?！久穹ê诵谋乜键c第79】根據(jù)買賣合同司法解釋第42條規(guī)定，買賣合同存在下列約定內(nèi)容之一的，不屬于試用買賣。1、約定標的物經(jīng)過試用或者檢驗符合一定要求時，買受人應(yīng)當購買標的物2、約定第三人經(jīng)試驗對標的物認可時，買受人應(yīng)當購買標的物3、約定買受人在一定期間內(nèi)可以調(diào)換或退還標的物?！久穹ê诵谋乜键c80】根據(jù)合同法解釋二第28條的規(guī)定：當事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金以不超過實際損失額為限。增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。結(jié)論補償性違約金與損害賠償不能并用！【民法核心必考點81】根據(jù)物權(quán)法第202條規(guī)定，抵押權(quán)人應(yīng)當在主債權(quán)訴訟時效期間行使抵押權(quán)；未行使的，人民法院不予保護。結(jié)論1、抵押權(quán)雖為支配權(quán)，但抵押權(quán)適用訴訟時效2、若抵押權(quán)擔保的債權(quán)訴訟時效期間經(jīng)過，抵押人獲得