國(guó)際私法課件：第九章 權(quán)利能力和行為能力的法律沖突法

1、第九章第九章 權(quán)利能力和行為能力的法律沖突法權(quán)利能力和行為能力的法律沖突法 (Chapter Nine The Law of the Conflict of Laws for the Capacity for Rights and Capacity to Act)一、自然人權(quán)利能力的法律適用 二、自然人行為能力的法律適用 三、法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用 v本章基本內(nèi)容本章基本內(nèi)容第一節(jié)、自然人權(quán)利能力的法律適用第一節(jié)、自然人權(quán)利能力的法律適用 一、自然人權(quán)利能力的法律沖突 宣告失蹤和宣告死亡的法律沖突宣告失蹤和宣告死亡的法律沖突 比較項(xiàng)目比較項(xiàng)目 沖突的內(nèi)容沖突的內(nèi)容宣告失蹤和宣宣告失蹤

2、和宣告死亡是否并告死亡是否并存存1. 有些國(guó)家同時(shí)存在宣告失蹤制度和宣告死亡制度有些國(guó)家同時(shí)存在宣告失蹤制度和宣告死亡制度, 例如例如中國(guó)中國(guó)2. 有些國(guó)家只有宣告失蹤而無(wú)宣告死亡制度，例如法國(guó)有些國(guó)家只有宣告失蹤而無(wú)宣告死亡制度，例如法國(guó)宣告失蹤或宣宣告失蹤或宣告死亡的時(shí)間告死亡的時(shí)間各異各異各國(guó)規(guī)定的時(shí)間長(zhǎng)短不同各國(guó)規(guī)定的時(shí)間長(zhǎng)短不同法國(guó)法：自然人離開(kāi)住所下落不明滿(mǎn)法國(guó)法：自然人離開(kāi)住所下落不明滿(mǎn)4年，宣告失蹤年，宣告失蹤日本法：自然人離開(kāi)住所下落不明滿(mǎn)日本法：自然人離開(kāi)住所下落不明滿(mǎn)7年，宣告失蹤年，宣告失蹤宣告失蹤和宣宣告失蹤和宣告死亡的效力告死亡的效力不同不同1.依宣告所認(rèn)定的死亡之

3、日起發(fā)生效力依宣告所認(rèn)定的死亡之日起發(fā)生效力2.以宣告之日起發(fā)生效力以宣告之日起發(fā)生效力3.從最后消息日起發(fā)生效力從最后消息日起發(fā)生效力4.從失蹤期屆滿(mǎn)之日起發(fā)生效力從失蹤期屆滿(mǎn)之日起發(fā)生效力宣告失蹤和宣宣告失蹤和宣告死亡的法律告死亡的法律后果不同后果不同1. 有的國(guó)家，在宣告失蹤情況下，失蹤人的財(cái)產(chǎn)由其繼有的國(guó)家，在宣告失蹤情況下，失蹤人的財(cái)產(chǎn)由其繼承人假占有，一旦宣告死亡，才完全按繼承處理。承人假占有，一旦宣告死亡，才完全按繼承處理。2.有的國(guó)家，則對(duì)失蹤人的財(cái)產(chǎn)設(shè)立監(jiān)護(hù)，只有在宣告死有的國(guó)家，則對(duì)失蹤人的財(cái)產(chǎn)設(shè)立監(jiān)護(hù)，只有在宣告死亡之時(shí)才轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。亡之時(shí)才轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。二、 自然

4、人權(quán)利能力的法律適用自然人權(quán)利能力的法律適用中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法律適用法第第11條：條：“自然人的民自然人的民事權(quán)利能力，適用經(jīng)常居所地法律事權(quán)利能力，適用經(jīng)常居所地法律 ”我國(guó)之規(guī)定我國(guó)之規(guī)定 一對(duì)夫妻是乙國(guó)人，住所在甲國(guó)，妻子在一對(duì)夫妻是乙國(guó)人，住所在甲國(guó)，妻子在分娩胎兒時(shí)（在甲國(guó)），丈夫因意外車(chē)禍死亡。分娩胎兒時(shí)（在甲國(guó)），丈夫因意外車(chē)禍死亡。胎兒在出生后半小時(shí)內(nèi)死亡，繼承的動(dòng)產(chǎn)位于胎兒在出生后半小時(shí)內(nèi)死亡，繼承的動(dòng)產(chǎn)位于乙國(guó)；乙國(guó)為法院地國(guó)。乙國(guó)；乙國(guó)為法院地國(guó)。 甲國(guó)法甲國(guó)法: 權(quán)利能力起始采取獨(dú)立呼吸說(shuō)權(quán)利能力起始采取獨(dú)立呼吸說(shuō) ；動(dòng)；動(dòng)

5、產(chǎn)繼承適用被繼承人的本國(guó)法產(chǎn)繼承適用被繼承人的本國(guó)法 乙國(guó)法乙國(guó)法: 權(quán)利能力起始采取存活說(shuō)；動(dòng)產(chǎn)繼權(quán)利能力起始采取存活說(shuō)；動(dòng)產(chǎn)繼承適用被繼承人的住所地法承適用被繼承人的住所地法 甲、乙兩國(guó)法律均規(guī)定：父母、子女、配甲、乙兩國(guó)法律均規(guī)定：父母、子女、配偶為法定繼承人。偶為法定繼承人。問(wèn)：胎兒是否有繼承的權(quán)利能力？適用法律的問(wèn)：胎兒是否有繼承的權(quán)利能力？適用法律的結(jié)果是什么？結(jié)果是什么？三、涉外失蹤或死亡宣告的管轄權(quán)與法律適用 （一）涉外失蹤或死亡宣告案件的管轄權(quán)有三種不同主張： 1由當(dāng)事人國(guó)籍國(guó)管轄 2由他的住所地國(guó)宣告 3原則上由失蹤者本國(guó)法院管轄，但在一定條件下和一定范圍內(nèi)，可由其住所地國(guó)

6、或居所地國(guó)管轄。 （二）涉外失蹤或死亡宣告的法律適用 對(duì)于涉外失蹤或死亡宣告的法律適用，各國(guó)立法和實(shí)踐原則上均適用失蹤人屬人法；但視失蹤人國(guó)籍、住所、財(cái)產(chǎn)情況有不同主張。1、適用失蹤人的本國(guó)法 ；2、有些國(guó)家主張適用失蹤人住所地法；3、原則上適用失蹤人本國(guó)法，但內(nèi)國(guó)法院對(duì)失蹤或死亡宣告有管轄權(quán)時(shí)適用法院地法 ；4、原則上適用失蹤人本國(guó)法，但涉及在內(nèi)國(guó)的不動(dòng)產(chǎn)時(shí)例外 ；5、原則上適用失蹤人本國(guó)法，但失蹤外國(guó)人在內(nèi)國(guó)有財(cái)產(chǎn)及應(yīng)依內(nèi)國(guó)法的法律關(guān)系，適用內(nèi)國(guó)法 。三、涉外失蹤或死亡宣告的管轄權(quán)與法律適用中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法第第1313條條 “ “宣告

7、失蹤或者宣告死亡，適用自然人經(jīng)常宣告失蹤或者宣告死亡，適用自然人經(jīng)常居所地法律。居所地法律。”我國(guó)的立法與實(shí)踐 點(diǎn)評(píng)：一般說(shuō)來(lái)，凡是由內(nèi)國(guó)法院宣告外國(guó)人死亡或失蹤，必是因?yàn)樵撏鈬?guó)人的死亡或失蹤對(duì)內(nèi)國(guó)有關(guān)系；或者因?yàn)樵撏鈬?guó)人的生存或死亡影響著發(fā)生在內(nèi)國(guó)的法律關(guān)系，或者因?yàn)樵撏鈬?guó)人的財(cái)產(chǎn)在內(nèi)國(guó)。因此，只有法律關(guān)系發(fā)生內(nèi)國(guó)，并有財(cái)產(chǎn)在內(nèi)國(guó)，內(nèi)國(guó)法院行使管轄權(quán)才有實(shí)際意義，在此情況下，該宣告當(dāng)然適用宣告國(guó)的法律。對(duì)于涉外失蹤宣告或死亡宣告案件，管轄權(quán)問(wèn)題與法律適用問(wèn)題緊密聯(lián)系在一起，失蹤人若是內(nèi)國(guó)人，各國(guó)一般主張由內(nèi)國(guó)法院管轄，并適用內(nèi)國(guó)法律對(duì)其作死亡或失蹤宣告；失蹤人若是外國(guó)人或無(wú)國(guó)籍人，各國(guó)一般規(guī)

8、定，該外國(guó)人在內(nèi)國(guó)有住所或慣常居所的，或者在內(nèi)國(guó)有財(cái)產(chǎn)，內(nèi)國(guó)法院才予以管轄，并適用內(nèi)國(guó)法作失蹤或死亡宣告。從實(shí)務(wù)上看，各國(guó)法院在對(duì)外國(guó)人作死亡宣告或失蹤宣告時(shí)，一般都適用內(nèi)國(guó)法。 第二節(jié)、自然人行為能力的法律適用第二節(jié)、自然人行為能力的法律適用 一、自然人行為能力的法律沖突 （一）自然人的民事行為能力的概念 自然人的民事行為能力，是指法律確認(rèn)公民通過(guò)自己的行為從事民事活動(dòng)，參加民事關(guān)系，取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力?；蛘哒f(shuō)，是自然人能夠獨(dú)立為有效法律行為的資格 。 根據(jù)各國(guó)的立法，取得行為能力的條件有兩個(gè)：一是自然人必須達(dá)到法定年齡；二是自然人必須心智健全，能夠承擔(dān)自己行為的法律后果。 第

9、二節(jié)、自然人行為能力的法律適第二節(jié)、自然人行為能力的法律適用用（二）自然人行為能力法律沖突的規(guī)定1關(guān)于法定的成年年齡的規(guī)定不同各國(guó)對(duì)成年年齡的規(guī)定不同，導(dǎo)致了某個(gè)人在甲國(guó)是完全行為能力人，而在乙國(guó)則成為限制行為能力人。這種法律沖突的解決直接關(guān)系到自然人是否具有民事主體地位。（中國(guó)18日本20）2關(guān)于禁治產(chǎn)制度的規(guī)定不同禁治產(chǎn)(interdiction)制度是各國(guó)為了保護(hù)雖達(dá)到成年年齡，但由于先天或后天原因而造成其能力低下的人的利益而禁止其經(jīng)營(yíng)自己的財(cái)產(chǎn)的制度。 禁治產(chǎn)制度的差異主要表現(xiàn)在宣告禁治產(chǎn)的原因和法律效力兩個(gè)方面。 1 2.二、自然人行為能力的法律適用二、自然人行為能力的法律適用 （二

10、）自然人行為能力的法律適用關(guān)于自然人行為能力的準(zhǔn)據(jù)法，國(guó)際上的通行做法是：原則上依當(dāng)事人屬人法，但有兩個(gè)例外或限制，一是處理不動(dòng)產(chǎn)的行為能力適用物之所在地法；二是有關(guān)商務(wù)活動(dòng)的當(dāng)事人的行為能力可以適用行為地法，即只要其屬人法或行為地法認(rèn)為自然人有行為能力，則應(yīng)認(rèn)為有行為能力。 法國(guó)法院審理的李查蒂案 1861年，在該案中，一個(gè)叫李查蒂的墨西哥人，22歲，在法國(guó)簽署了8萬(wàn)法郎的期票，向巴黎一位商人購(gòu)買(mǎi)珠寶。等到要求他付款時(shí)，他拒絕了。理由是：他訂立合同時(shí)，依其屬人法即墨西哥法他沒(méi)有成年(依墨西哥法，25歲為成年)。法國(guó)最高法院認(rèn)為，法國(guó)人并無(wú)知悉所有外國(guó)之不同法律以及有關(guān)成年的規(guī)定的必要，只要法

11、國(guó)人無(wú)輕率或不謹(jǐn)慎，且以善意與之交易者，其所締結(jié)的契約，應(yīng)屬有效。這實(shí)際上就是主張：依法國(guó)法，李查蒂已經(jīng)成年(當(dāng)時(shí)法國(guó)民法規(guī)定2l歲成年)；法國(guó)賣(mài)方在締結(jié)合同時(shí)，并無(wú)輕率或不謹(jǐn)慎，且是善意的，應(yīng)該予以保護(hù)。在這個(gè)案例中，屬人法原則受到了行為地法的限制。法國(guó)最高法院在李查蒂(Lizazdi Case)一案中也確認(rèn)了這一原則。我國(guó)有關(guān)行為能力準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定我國(guó)有關(guān)行為能力準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定3.1988年年民通意見(jiàn)民通意見(jiàn)定居國(guó)外的我國(guó)公民的民事行為能力，如其行為在我國(guó)境內(nèi)所為，適定居國(guó)外的我國(guó)公民的民事行為能力，如其行為在我國(guó)境內(nèi)所為，適用我國(guó)法律；在定居國(guó)所為，可以適用定居國(guó)法律。用我國(guó)法律；在定居國(guó)所

12、為，可以適用定居國(guó)法律。 外國(guó)人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事活動(dòng)，如依其本國(guó)法為無(wú)民事行為能力，外國(guó)人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事活動(dòng)，如依其本國(guó)法為無(wú)民事行為能力，而依我國(guó)法律為有民事行為能力，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有民事行為能力。而依我國(guó)法律為有民事行為能力，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有民事行為能力。 無(wú)國(guó)籍人的民事行為能力，一般適用其定居國(guó)法律，如未定居，適用無(wú)國(guó)籍人的民事行為能力，一般適用其定居國(guó)法律，如未定居，適用其住所地法律。其住所地法律。 1.中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法第第12條條“自自然人的民事行為能力，適用經(jīng)常居所地法律。然人的民事行為能力，適用經(jīng)常居所地法律。 自然人從事

13、民事活動(dòng)，依照經(jīng)常居所地法律為無(wú)民事行自然人從事民事活動(dòng)，依照經(jīng)常居所地法律為無(wú)民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外?！?.我國(guó)我國(guó)民法通則民法通則第第143條規(guī)定：條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民中華人民共和國(guó)公民定居國(guó)外的，他的民事行為能力適用定居國(guó)法律。定居國(guó)外的，他的民事行為能力適用定居國(guó)法律。” 某國(guó)公民杰克遜某國(guó)公民杰克遜18歲，在上海市某商店歲，在上海市某商店購(gòu)買(mǎi)一款手機(jī)，價(jià)值人民幣購(gòu)買(mǎi)一款手機(jī)，價(jià)值人民幣4000元。三天元。三天之后，杰克遜在另

14、一商店發(fā)現(xiàn)該款手機(jī)便之后，杰克遜在另一商店發(fā)現(xiàn)該款手機(jī)便宜許多，便到前一家商店要求退貨，遭到宜許多，便到前一家商店要求退貨，遭到拒絕。杰克遜遂向上海某法院起訴，理由拒絕。杰克遜遂向上海某法院起訴，理由是依其本國(guó)法，男子是依其本國(guó)法，男子20歲為成年人，自己歲為成年人，自己未成年，購(gòu)買(mǎi)手機(jī)行為應(yīng)屬無(wú)效。未成年，購(gòu)買(mǎi)手機(jī)行為應(yīng)屬無(wú)效。 我國(guó)法院應(yīng)依何國(guó)法律來(lái)確定杰克遜有我國(guó)法院應(yīng)依何國(guó)法律來(lái)確定杰克遜有無(wú)行為能力？無(wú)行為能力？二、自然人行為能力的法律適用二、自然人行為能力的法律適用 （三）禁治產(chǎn)宣告的管轄權(quán)與法律適用 1禁治產(chǎn)宣告的管轄權(quán) 對(duì)于禁治產(chǎn)宣告管轄權(quán)的兩種主張：一是只能由被宣告禁治產(chǎn)者的

15、本國(guó)法院管轄；二是也可以由被宣告禁治產(chǎn)者的居所地國(guó)家的法院管轄。 多數(shù)國(guó)家的實(shí)踐傾向于第二種主張，即原則上由本國(guó)法院管轄，但為了兼顧住所地或行為地交易的安全，也允許由居住地國(guó)法院管轄。 2禁治產(chǎn)宣告的法律適用 （1）法院地法（內(nèi)國(guó)人及內(nèi)國(guó)利益的保護(hù)） （2）被宣告人的屬人法 （3）被宣告人的本國(guó)法（對(duì)禁治產(chǎn)人本身利益的保護(hù)） （4）被宣告人本國(guó)法及法院地法 禁治產(chǎn)宣告一般都屬于本國(guó)的公法行為，凡對(duì)本國(guó)人宣告禁治產(chǎn)，一般都由本國(guó)法院依本國(guó)法為之；對(duì)外國(guó)人宣告禁治產(chǎn)，各國(guó)一般排除外國(guó)法的適用或要求重疊適用內(nèi)國(guó)法。因此，關(guān)于禁治產(chǎn)宣告的準(zhǔn)據(jù)法，各國(guó)實(shí)際上都依內(nèi)國(guó)法，即法院地法。 第三節(jié)、法人權(quán)利能力

16、和行為能力的法律適用第三節(jié)、法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用 一、法人權(quán)利能力和行為能力的法律沖突 法人權(quán)利能力和行為能力的特點(diǎn)： 首先，兩者在時(shí)間上是一致的。法人的民事行為能力始于法人成立，終于法人消滅。 其次，法人的民事行為能力和其民事權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的范圍，不能超出它們的民事權(quán)利能力所限定的范圍。 再次，法人的民事行為能力是通過(guò)法人的機(jī)關(guān)來(lái)實(shí)現(xiàn)的。 法人的權(quán)利能力的法律沖突及其解決同其行為能力的法律沖突及其解決是完全一致的。 由于各國(guó)立法關(guān)于法人權(quán)利能力和行為能力的規(guī)定有很大差異，在國(guó)際私法實(shí)踐中，法人的權(quán)利能力、行為能力常常發(fā)生法律沖突。 例如，有的國(guó)家如德國(guó)認(rèn)為登記是公司成立的要件，公

17、司非經(jīng)登記不得成立。有的國(guó)家如日本則認(rèn)為登記并非公司成立的要件，僅為對(duì)抗第三人的要件；有的國(guó)家如比利時(shí)、法國(guó)等認(rèn)為有限責(zé)任公司不能向公眾發(fā)行債券，有的國(guó)家如德國(guó)則無(wú)此方面的禁止規(guī)定 。 二、法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用二、法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用 解決法人權(quán)利能力和行為能力的法律沖突問(wèn)題，國(guó)際上通行的做法是依法人屬人法的規(guī)定，就是依法人的國(guó)籍或住所所屬?lài)?guó)的法律的規(guī)定。但是，各國(guó)對(duì)法人的國(guó)籍或住所的確定有很大分歧。 一般說(shuō)來(lái)，外國(guó)法人只有在內(nèi)國(guó)法所許可的范圍內(nèi)，才享有權(quán)利能力、行為能力和從事民商事活動(dòng)的權(quán)利。重疊適用其本國(guó)法和內(nèi)國(guó)法。 我國(guó)的規(guī)定：民通意見(jiàn)：“外國(guó)法人以其注冊(cè)登記地國(guó)家的法律為其本國(guó)法，法人的民事行