合伙企業(yè)法練習

1、合伙企業(yè)法n一、無限連帶責任一、無限連帶責任 無限責任是指當企業(yè)發(fā)生債務(wù)危機時，合伙人要拿出全部個人財產(chǎn)抵債； 連帶責任是指兩個以上須承擔同一民事責任的人，權(quán)利人可以對任何一方提出承擔民事責任的請求。在向權(quán)利人承擔責任后，各責任人根據(jù)各自的具體情況再分擔責任。 每個合伙人對于合伙債務(wù)都負有全部清償?shù)牧x務(wù)，而合伙的債權(quán)人也有權(quán)向合伙人中的任何一人或數(shù)人要求其清償債務(wù)的一部分或全部。案例一： 甲、乙、丙三人共同出資成立合伙企業(yè)，其中甲出資5萬元，乙出資2萬元，丙出資3萬元。合伙協(xié)議約定利潤分配和虧損承擔比例按照出資比例計算。經(jīng)營一年后合伙企業(yè)解散，企業(yè)凈欠債權(quán)人A20萬元。甲有存款10萬元，乙生活

2、窘迫，丙有存款20萬元。甲和丙均同意償還自己所欠份額。 問：A該如何主張自己的債權(quán)？n二、共有二、共有joint ownership 兩個或兩個以上的自然人或法人對同一財產(chǎn)共享所有權(quán)。n 共同共有 基于共同關(guān)系而發(fā)生的，各共有人對共有財產(chǎn)有平等的所有權(quán)。 共同共有的特征和有關(guān)權(quán)利義務(wù)的關(guān)系是：共同共有的基礎(chǔ)是共同關(guān)系，最常見的是夫妻家庭財產(chǎn)。他們對共有財產(chǎn)不分各自的份額，在共同關(guān)系存續(xù)期間也不能要求分割。共同共有人對共有財產(chǎn)有平等的所有權(quán)，他們經(jīng)平等協(xié)商進行管理、支配和進行處分。共同共有人對共有財產(chǎn)也承擔平等的義務(wù)，對外就共同財產(chǎn)負連帶責任。在共同關(guān)系終止時，共有財產(chǎn)進行分割，應(yīng)經(jīng)平等協(xié)商，確

3、定各自的份額。如果意見不一致，可訴請法院處理。也有的共有人對共有財產(chǎn)享有的所有權(quán)是不平等的，如繼承人對未經(jīng)分析的遺產(chǎn)，合伙人對合伙財產(chǎn)等。 n三、質(zhì)權(quán)n 債權(quán)人因擔保之目的，占有債務(wù)人或第三人提供的標的物，于債務(wù)人不履行債務(wù)時，得以其占有物之價值優(yōu)先受償?shù)闹贫取?n案例二案例二n2007年9月，A、B、C、D協(xié)商設(shè)立普通合伙企業(yè)。其中，A、B、D系辭職職工，C系一非公司制的集體所有制企業(yè)，共同擬定的合伙協(xié)議約定：A以勞務(wù)出資、而B、D以實物出資，對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任，并由A、B負責公司的經(jīng)營管理事務(wù)；C以貨幣出資，對企業(yè)債務(wù)以其出資額承擔有限責任，但不參與企業(yè)的經(jīng)營管理。經(jīng)過糾正有關(guān)問題后，

4、合伙企業(yè)得以成立。n開業(yè)不久，D發(fā)現(xiàn)A、B的經(jīng)營不符合自己的要求，遂提出退伙。在該年11月下旬D撤資退伙的同時，合伙企業(yè)又接納E入伙。 2007年12月，E向丙公司借款時，在僅征得的同意后，將其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)給丙公司。 n根據(jù)以上資料，回答下列問題： n（1）C是否可以成為普通合伙企業(yè)的合伙人？并說明理由。 n n（2）在合伙企業(yè)的設(shè)立中，請指出哪些地方不符合規(guī)定？ n n（3）假設(shè)合伙協(xié)議約定只有A和D有權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)、B和C無權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)，而B與乙公司簽訂一份合同，乙公司并不知道合伙協(xié)議對B的職權(quán)限制，A、D知悉后認為該合同不符合企業(yè)的利益，并明確地向乙公司表示對該合同不予承

5、認，那么，該合同的效力如何確認？ n n（4）E的出質(zhì)行為是否有效？并說明理由。 n n根據(jù)以上資料，回答下列問題： n（1）【答案】C可以成為該合伙企業(yè)中的普通合伙人。根據(jù)規(guī)定，自然人、法人和其他組織可以依照合伙企業(yè)法的規(guī)定，在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)。因此，C作為非法人組織，也是可以成為合伙企業(yè)中的合伙人。 n（2）【答案】在該合伙企業(yè)的設(shè)立中，合伙人的責任約定有誤。根據(jù)我國合伙企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定，普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任。因此，合伙協(xié)議中約定C對企業(yè)債務(wù)承擔有限責任是不符合規(guī)定的。 n（3）【答案】該合同應(yīng)該認定為有效。根據(jù)規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人

6、執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。乙公司不知道B是權(quán)利被限制的合伙人而與之簽約，因此該合同是有效的。 n（4）【答案】E的出質(zhì)行為是無效的。根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。在本案中，E只征得了A的同意，沒有同時獲得A、B、C的同意，因此，E出質(zhì)行為無效。 案例三：退伙案例三：退伙 1995年，甲、乙、丙、丁四人訂立合同，約定：集資10萬元合伙開飯館，其中甲出資2萬元，乙以其臨街房屋的使用權(quán)折價3萬元出資，丙出資4

7、萬元，丁系廚師，以其技術(shù)折價1萬元出資。飯館的盈虧按上述出資比例分配承擔。開業(yè)的頭幾年，飯館經(jīng)營良好。1999年后由于經(jīng)營等各種問題，生意漸差，開始出現(xiàn)虧損。 2000年7月，甲見飯館虧損較為嚴重，遂要求退伙，乙、丙、丁紛紛表示同意，并協(xié)商仍然按照出資比例分配盈虧。經(jīng)結(jié)算，飯館凈負債15萬元，甲于是承擔了3萬元債務(wù)，并向唯一的債權(quán)人A作了清償。 到2001年5月，飯館持續(xù)虧損至無法繼續(xù)經(jīng)營，經(jīng)再次結(jié)算，不但將全部出資賠光，而且對A的負債增加到30萬元。此時，丙、丁生活窘迫，僅能維持生計，但丁的女友B有錢，能夠代為清償。乙9歲的兒子名下有20萬元存款，系其父乙所存。 債權(quán)人A找到甲要求償還，甲盡

8、管有存款30萬元，但甲以其早已退伙為由拒絕償還；找到乙要求償還，乙表示愿意償還自己的份額，其余的應(yīng)由丙和丁承擔。而丙和丁均表示無力清償。債權(quán)人A遂訴至法院。 問：債權(quán)人A怎樣可以使自己的債權(quán)得到清償？ （2）乙在對C公司設(shè)立過程的驗資服務(wù)中，因疏忽大意而出具了證明不實的驗資報告，該報告直接給C公司的債權(quán)人造成了一定的經(jīng)濟損失，經(jīng)人民法院認定，乙的疏忽大意并不屬于重大過失。 對于乙造成的損失，合伙企業(yè)的合伙人應(yīng)該按照何種方式來承擔責任？并說明理由。 n案例五：有限合伙案例五：有限合伙n1.甲、乙、丙、丁共同投資設(shè)立了A有限合伙企業(yè)（以下簡稱A企業(yè)）。合伙協(xié)議約定：甲、乙為普通合伙人，分別出資l0

9、萬元；丙、丁為有限合伙人，分別出資15萬元；甲 執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表A企業(yè)。2006年A企業(yè)發(fā)生下列事實： n2月，甲以A企業(yè)的名義與8公司簽訂了一份12萬元的買賣合同。乙獲知后，認為該買賣合同損害了A企業(yè)的利益，且甲的行為違反了A企業(yè)內(nèi)部規(guī)定的甲無權(quán)單獨與第三人簽訂超過l0萬元合同的限制，遂要求各合伙人作出決議，撤銷甲代表A企業(yè)簽訂合同的資格。 n4月，乙、丙分別征得甲的同意后，以自己在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，為自己向銀行借款提供質(zhì)押擔保。丁對上述事項均不知情，乙、丙之間也對質(zhì)押擔保事項互不知情。 n 8月，丁退伙，并從A企業(yè)取得退伙結(jié)算財產(chǎn)l2萬元。 n9月，A企業(yè)吸收庚作為普通合伙

10、人入伙，庚出資8萬元。 n10月，A企業(yè)的債權(quán)人C公司要求A企業(yè)償還6月份所欠款項50萬元。 n11月，丙因所設(shè)個人獨資企業(yè)發(fā)生嚴重虧損不能清償D公司到期債務(wù)，D公司申請人民法院強制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償其債務(wù)。人民法院強制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后，甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營。 n經(jīng)查：A企業(yè)內(nèi)部約定，甲無權(quán)單獨與第三人簽訂超過l0萬元的合同，B公司與A企業(yè)簽訂買賣合同時，不知A企業(yè)該內(nèi)部約定。合伙協(xié)議未對合伙人以財產(chǎn)份額出質(zhì)事項進行約定。 n要求：根據(jù)上述材料，分別回答下列問題： n（1）甲以A企業(yè)的名義與B公司簽訂的買賣合同是否有效?并說明理由。 n

11、（2）合伙人對撤銷甲代表A企業(yè)簽訂合同的資格事項作出決議，在合伙協(xié)議未約定表決辦法的情況下，應(yīng)當如何表決? n（3）乙、丙的質(zhì)押擔保行為是否有效?并分別說明理由。 n（4）如果A企業(yè)的全部財產(chǎn)不足清償C公司的債務(wù)，對不足清償?shù)牟糠?，哪些合伙人?yīng)當承擔清償責任?如何承擔清償責任? n（5）人民法院強制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后，甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營是否合法?并說明理由n【參考答案】 n（1）甲以A企業(yè)的名義與B公司簽訂的買賣合同有效。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制不得對抗善意的第三人。在本題中，B公司屬于不知情

12、的善意第三人，因此，買賣合同有效。 n試題點評：本問所涉及考點與實驗班考試中心模擬試題（五）綜合題5的第4問完全相同。 n（2）實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決方式。 n（3）乙的質(zhì)押行為無效。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。在本題中，普通合伙人乙的質(zhì)押行為未經(jīng)其他合伙人的一致同意，因此，質(zhì)押行為無效。丙的質(zhì)押行為有效。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。在本題中，由于合伙協(xié)議未對合伙人以財產(chǎn)份額出質(zhì)事項進行約定，因此，有效合伙人丙的質(zhì)押行為有效。 n試題點評：本問所涉及考點與考試中心模擬試題（四）綜合題7的第3問完全相同。 n（4）普通合伙人甲、乙、庚應(yīng)承擔無限連