國有企業(yè)規(guī)定合同管理系統(tǒng)中地法律風險的及防范

1、word文檔國有企業(yè)合同管理中的法律風險與防X內容摘要：現(xiàn)代企業(yè)的運營過程，實際上就是合同簽訂、履行過程。防X合同管理過程中可能出現(xiàn)的法律風險，對國有企業(yè)健康開展有十分重要的意義。合同管理中法律風險既包括合同本身帶來的法律風險，也包括外部因素帶來的法律風險。防X合同管理中的法律風險需要國有企業(yè)加強組織建設、制度建設，提高員工法律水平和利用市場手段轉移合同風險等。關鍵詞：合同管理法律風險防X西方有一句法諺說“財富的一半來自合同。合同是現(xiàn)代企業(yè)從事經(jīng)營活動和對外經(jīng)濟交往的主要手段，企業(yè)運營主要通過合同來表現(xiàn)，合同的簽訂與履行是企業(yè)取得經(jīng)濟效益的主要途徑。現(xiàn)代企業(yè)的運營過程實際上就是合同簽訂、履行過

2、程。合同管理是對合同的審批、簽訂、履行、變更、終止、違約處理等全過程進展計劃、組織、控制、調節(jié)和監(jiān)視檢查等管理活動。來自于合同管理過程中的法律風險既包括合同本身產(chǎn)生的法律風險，也包括外部因素引起的法律風險。根據(jù)路偉國際律師事務所中國五百強企業(yè)法律風險管理需求調查報告中法律風險管理需求排序，合同管理需求僅次于公司治理需求排在第二位，制造業(yè)與其它行業(yè)相比更重視合同管理。五百強企業(yè)最感興趣的法律風險培訓領域中，合同管理排在第一位。由此可見，合同管理在企業(yè)管理中占有非常重要的地位，企業(yè)為防X法律風險而進展的培訓主要是合同管理培訓。充分認識合同管理在企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營過程中的重要作用，防X合同管理過程中可能出

3、現(xiàn)的法律風險，對企業(yè)健康開展、創(chuàng)造更大經(jīng)濟效益有十分重要的意義。合同風險是企業(yè)法律風險的源頭，大局部的法律風險都是因為合同本身不完善或者合同履行過程出現(xiàn)了問題而產(chǎn)生的。一、合同管理中法律風險的具體表現(xiàn)1、合同簽訂過程中因合同主體不符合法律規(guī)定導致的合同無效。因主體不適格導致合同無效后，所有合同條款中只有爭議解決條款對雙方當事人有約束力，雙方訂立合同的目的不能得以實現(xiàn)，造成人力物力的浪費，給企業(yè)帶來經(jīng)營風險。我國民法通如此和合同法規(guī)定，違背法律和行政法規(guī)的合同屬無效合同。對有些特殊行業(yè)，尤其是關乎國計民生的行業(yè)，國家實行行業(yè)準入制度，不符合一定標準的自然人和其它主體不允許進入市場。較為典型的是國

4、家對建筑企業(yè)資質的監(jiān)管，我國建筑法第十三條規(guī)定，從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設計單位和工程監(jiān)理單位，取得相應的資質證書后才能在資質等級許可的X圍內從事建筑活動。對此，國務院建設工程質量管理條例第二十五條也作出相應規(guī)定。如果發(fā)包人與沒有資質或者資質等級低達不到要求的承包人簽訂建設工程施工合同，屬無效合同。2、因合同簽訂不符合法定程序而導致的合同無效。仍然以建設工程施工合同為例，招標投標法第三條規(guī)定必須進展工程建設項目招投標的X圍。2000年,國家開展計劃委員會為確定招投標的具體X圍，發(fā)布了工程建設項目招標X圍和規(guī)模標準規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，建設工程施工合同除不宜進展招標、投標的外，應當依法以

5、招標、投標的方式訂立。招標、投標方式是訂立建設工程施工合同的根本方式。某某招標、投標導致建設工程施工合同無效又分很多情形。具體的表現(xiàn)形態(tài)是：應當招標的工程而未招標的；招標人泄露標底的；投標人串通作弊、哄抬標價，致使定標困難或無法定標的；招標人與個別投標人惡意串通、內定投標人的；國家重點建設項目與大型建設項目公開招標的，具議標單位少于三家的。這些導致建設工程施工合同無效的事由均可以歸屬于欺詐、惡意串通、合法形式掩蓋非法目的、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定等。以此種形式簽訂的建設工程施工合同均屬于無效合同。在實踐中出現(xiàn)的建設單位在招投標之前先找施工單位協(xié)商，確定了合同的主要條款之后再進展形式上的招

6、標的做法違背了法律規(guī)定，所簽的合同屬無效合同，會帶來合同無效的法律風險。3、在合同履行過程中因相對方履約能力降低而給合同當事人帶來的法律風險。履約能力即合同當事人履行合同的能力，履約能力既包括支付能力也包括生產(chǎn)能力。合同當事人作為市場主體，面臨的風險是多方面的，有的風險來自于外部，有的風險來自于企業(yè)內部，很多因素都可能影響到其支付能力和生產(chǎn)能力。如合同當事人和金融機構的關系惡化就可能會影響其支付能力，合同相對方就有可能因此受到牽連?？陀^講，有時合同當事人履約能力降低是難以防止的，屬于正常的市場風險。但是從合同管理角度來看，在簽訂合同之前對對方的履約能力作全面的調查對風險防X有很大幫助，調查的內

7、容應當包括對方的企業(yè)性質、注冊資金、銀行的信用等級、資金來源、銀行存款、生產(chǎn)能力、生產(chǎn)規(guī)模、技術力量和已有業(yè)績等。我國參加世界貿易組織后，國有企業(yè)與外國企業(yè)的經(jīng)濟交往越來越多，對國外企業(yè)的履約能力考查的重要性也凸現(xiàn)出來，國有企業(yè)在經(jīng)濟往來過程中要注意對方的履約能力，必要時也可以委托社會中介機構進展調查。為降低相對方履約能力降低給當事人帶來的風險，我國合同法第六十八條和第六十九條的不安抗辯權制度對此做出了規(guī)定，當當事人發(fā)現(xiàn)對方經(jīng)營狀況嚴重惡化等四種情形時，可以中止履行合同，如果對方在合理期限內不能恢復履行能力并且未提供適當擔保的，合同當事人還可以解除合同。4、合同履行過程中合同主體和合同內容變更

8、帶來的法律風險。合同在履行過程中可能會因為某種原因發(fā)生主體的變更，合同的權利義務轉讓給第三人。合同主體發(fā)生變更后，第三方的信用程度和履約能力對合同一方來說存在未知的風險。比如，合同履行過程中的債權轉讓，轉讓人只需通知債務人即可，債務人對受讓人的情況可能并不了解，此時受讓人對債務人來說就是一個新的風險。有些合同在履行的過程中，合同內容不可防止會發(fā)生變化，尤其是對履行時間長、權利義務復雜的合同來說更是如此。合同條款的制定者不可能窮盡需要合同雙方完成的每一項工作，已經(jīng)約定的條款根據(jù)現(xiàn)實情況的變化可能會發(fā)生變化，原來的合同條款可能已經(jīng)沒有履行的必要。此時合同內容的變化對雙方當事人來說就意味著風險的產(chǎn)生

9、。5、因誠信缺失導致的合同欺詐。合同欺詐本錢低，能給不法行為人帶來暴利，有些市場主體會采用這種方式欺騙誠實守信的企業(yè)。合同欺詐的表現(xiàn)方式五花八門，主要表現(xiàn)形式有偽造虛假證件，對自己的真實身份和能力加以隱瞞，利用有些企業(yè)對新業(yè)務X圍的信息缺乏，抓住人們急于獲得經(jīng)濟利益的心理誘使上當?shù)取衅髽I(yè)遭受到合同欺詐后，應該利用合同法關于合同無效的相關規(guī)定積極維護自身的合法權益，要求返還財產(chǎn)。對于合同標的額大，影響惡劣的，應當向公安機關報案，請求司法機關根據(jù)刑法二百二十四條規(guī)定追究欺詐者的刑事責任。6、國家政策變動帶來的合同法律風險。政策變動帶來的合同風險屬于國有企業(yè)的外部法律風險。我國正處于經(jīng)濟轉軌時期

10、，政策調整和變動的風險始終是影響企業(yè)經(jīng)營的重要因素。國家政策變動包括金融政策變化、稅收政策變化等，政策變動是國家對經(jīng)濟運行進展宏觀調控的手段，同時會對合同的簽訂和履行帶來一定的風險。合同在履行過程中，國家可能會出臺一些不利于合同履行的法規(guī)、規(guī)章和政策，由于我國合同法尚未建立情勢變更制度，防X由于政策變動帶來的合同風險就顯得尤為重要。二、防X合同管理中法律風險的措施1、在企業(yè)內部建立完善的法律事務機構，有條件的企業(yè)可以建立企業(yè)總法律顧問制度，將總法律顧問制度作為企業(yè)經(jīng)營的“金拐杖。這是防X合同管理中的法律風險的組織保障。中國參加世界貿易組織后，國內企業(yè)已被置于與國外企業(yè)同一市場規(guī)如此的法律環(huán)境，

11、企業(yè)法律事務也在不斷增加，運用法律手段預防和化解經(jīng)營風險，成為提高市場競爭力的重要前提。因此，選用一批懂經(jīng)濟、懂法律、懂管理、熟練掌握和運用世貿規(guī)如此的高級企業(yè)管理人才，切實解決企業(yè)經(jīng)營中所遇到的法律問題，化解經(jīng)營風險已成為當務之急。企業(yè)總法律顧問制度是企業(yè)法律顧問制度的核心，根據(jù)國家經(jīng)貿委關于在國家重點企業(yè)開展企業(yè)總法律顧問制度試點工作的指導意見和國資委2004年6月1日頒布施行的國有企業(yè)法律顧問管理方法等文件規(guī)定，對企業(yè)總法律顧問制度做出了更為明確的規(guī)定。大型國有企業(yè)尤其是國有重點企業(yè)應當設立總法律顧問制度。建立健全企業(yè)總法律顧問制度對化解合同管理中的法律風險有十分重要的作用。企業(yè)總法律顧

12、問在企業(yè)中的地位與“三總師一樣，直接對法定代表人負責，是企業(yè)決策層成員。在簽訂合同過程中，企業(yè)總法律顧問可以參與決策，保證決策的合法性，對合同簽訂過程中的相關法律風險提出防X意見，變傳統(tǒng)的事后防X為事先預防，發(fā)揮總法律顧問作為企業(yè)決策者的重要作用。去年，國資委的一項調查顯示，實行總法律顧問制度的39戶中央企業(yè)中，法律事務機構累計出具法律意見書萬件，審查合同120多萬份，合同總標的額達萬億元，為企業(yè)挽回或防止損失547億元，總法律顧問保障作用凸顯。2、在企業(yè)內部建立嚴格的合同評審機制，落實合同會簽制度，做好合同風險的事先防X。這是防X合同管理中法律風險的制度保障，建立合同評審機制，將企業(yè)的相關業(yè)

13、務部門和相關分公司作為合同評審的責任主體。在合同評審體制中最重要的就是合同會簽制度，合同在簽訂之前，必須有業(yè)務部門負責人的簽署意見。各個業(yè)務部門應當從自己的角度出發(fā)，對合同的內容進展審核，將本部門的意見簽署在合同會簽單上，明確是否同意簽訂合同，合同內容還應該做什么樣的修改。合同評審屬于合同風險的事先防X,事先防X投入的本錢遠遠低于事后救濟，但起到的作用卻不可估量。事先防X的投入和事后防X的投入是成反比的，事先防X的投入小，事后防X的投入就大，反之，事先防X的投入大，事后救濟的投入就小，甚至不需要事后的救濟。企業(yè)重視發(fā)揮合同評審機制的作用，可以以小的投入獲得大的收益，防止糾紛和訴訟的發(fā)生。3、收

14、集與本行業(yè)有關的合同文本，對合同文本進展整理，形成符合本企業(yè)特點的示X文本。企業(yè)的性質不同，使用的合同種類也不一樣，雖然大型企業(yè)簽訂的合同種類很多，但是企業(yè)的主導產(chǎn)業(yè)所使用的合同是最重要的合同，是關系企業(yè)經(jīng)濟效益的重中之重，其他合同從性質和合同金額上來講，都是為主導產(chǎn)業(yè)服務的。如制造業(yè)中主要使用的是購銷合同，房地產(chǎn)業(yè)使用的主要是建設工程施工合同和商品房銷售合同等。企業(yè)應當針對自己的主要業(yè)務內容對這些經(jīng)常使用的合同進展總結，一方面可以借鑒行業(yè)內其他企業(yè)的通行做法，借鑒他們好的做法；另一方面充分利用企業(yè)在長期的經(jīng)營管理過程中形成的合同實際履行的經(jīng)驗，三時總結這些經(jīng)驗并書面化到合同中去。止匕外，企業(yè)

15、應當根據(jù)國家法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章以與行業(yè)規(guī)X的更新變化，與時調整示X文本。企業(yè)的合同管理部門應當建立本企業(yè)經(jīng)常使用的示X文本，這樣可以降低工作強度，更重要的是建立自己的示X文本并從本企業(yè)的實際出發(fā)防止合同風險。4、提高國有企業(yè)全體員工的法律水平，進展有針對性的培訓，提高員工履約能力，防X合同履行過程中的法律風險。國有企業(yè)應當在合同履行過程中加強過程控制，提高員工的法律水平，提高其履約和防X風險的能力。簽訂一個好的合同只是個開始，合同的履行才是真正重要的環(huán)節(jié)。企業(yè)相關人員在合同履行過程中，應當注意保存自己一方已經(jīng)履行了合同義務的證據(jù)，同時注意保存對方違反合同的證據(jù)，盡量將這些過程用書

16、面形式記載下來。在合同履行的過程中，有些時候合同內容可能會發(fā)生一些變化，尤其是對那些一方當事人占主導和支配地位的合同，當事人往往會利用優(yōu)勢地位在合同履行過程中讓相對方承當合同義務之外的工作。相對方在此種情形之下就應當做好補充合同或者備忘錄等書面記載，將此類書面文件送交另一方當事人簽字或者蓋章。如果對方拒絕簽收或者在收到文件后不簽字蓋章的，經(jīng)辦人要保存將此類文件送交給相對人的書面證據(jù)。防X合同履行過程中的法律風險，一方面需要國有企業(yè)經(jīng)辦人員增強責任心，另一方面需要經(jīng)辦人員具備一定的法律知識，因為經(jīng)辦人員不一定有法律培訓的背景，所以企業(yè)要針對本行業(yè)的特點對企業(yè)員工進展相應的法律培訓，提高他們的法律

17、素養(yǎng)，使他們在履行合同的過程中能夠收集保管好相關證據(jù)資料，保證合同順利履行，防止訴訟發(fā)生。5、做好合同相對人的客戶登記，建立誠信客戶登記，建立信用等級評價制度。國有企業(yè)應當制定簽約主體信用調查制度，具體內容包括：1履約能力。財產(chǎn)狀況的調查：注冊資金、實有資本、公積金、其他形式的財產(chǎn)，此項調查可以通過資產(chǎn)負債表、損益表和金融機構出具的信用證明。生產(chǎn)能力的調查：廠房、設備、原材料、生產(chǎn)規(guī)模、技術水平、交貨能力。經(jīng)營能力的調查：經(jīng)營金額、銷售渠道、市場競爭能力的強弱。2履約信用的調查。經(jīng)營歷史、經(jīng)營作風、客戶的評價以與和金融、政府之間的關系。調查的方式和渠道包括：從官方渠道：注冊、變更、年檢材料,納

18、稅申報表，審計報告。國外的大使館、領事館、大公司的駐外業(yè)務機構。委托金融機構或資信調查機構：有付款和貿易記錄。直接向對方了解：談判記錄、函電、洽談會。國有企業(yè)尤其是員工人數(shù)多、分支機構多的國有大型企業(yè)應當根據(jù)對上述調查的結果進展登記，同時根據(jù)自己的行業(yè)特點收集整理曾經(jīng)與本企業(yè)有過合同關系的相對人的情況。對合作關系良好，在合同履行過程中互相支持的相對人建立誠信客戶名冊，同時對信譽差、履約能力低、雙方曾發(fā)生過矛盾甚至訴訟的相對人建立“黑，通過本企業(yè)的或者內部刊物在企業(yè)內部進展公布，以后再簽訂合同時，盡量防止與“黑上的市場主體發(fā)生合同關系。6、利用擔保保證合同全面履行。正確適用合同擔保制度防X合同風險，合同擔保制度對保障交易安全以與維護合同權益具有重要意義。企業(yè)在合同簽訂和履行過程中，要嚴格遵守合同法、擔保法的規(guī)定，依法設定擔保的內容，程序要符合規(guī)X,明確合同三方的權利義務，真正用好合同擔保制度，降低合同風險。具體而言，企業(yè)要求其他企業(yè)為合同履行提供擔保，應審查對方的擔保資格以與用來擔保的財產(chǎn)權利狀況，并在合同中明確擔保責任條款，一旦交易對方違約，可依法追究擔保責任，實現(xiàn)擔保合同權利。企業(yè)如果是做擔保人或為其他企業(yè)提供擔保，要依法審慎設定，必要時可要求被擔保人提供反擔保，以減小合同擔保