法律思維(金)

1、 領(lǐng)導(dǎo)者的法律思維 荊州市委黨校 陳金福 不如人,必欲知其然。君 子之道在必知其所以然。一、法律思維的內(nèi)涵二、法律思維的養(yǎng)成路徑三、法律思維的實踐價值 問題的提出：法治國家必須具備那些條件？法治國家的思想基礎(chǔ)是什么？ 當(dāng)代領(lǐng)導(dǎo)干部在治國理政的領(lǐng)導(dǎo)實踐中存在著哪些思維定式？ 領(lǐng)導(dǎo)者的思維方式： 政治思維 經(jīng)濟思維 道德思維 一、法律思維的內(nèi)涵 一）法律思維的基本含義 一）法律思維的基本含義 法律思維：像“法律人”一樣思考 法律思維是依據(jù)法律的規(guī)定、原理和精神，按照法律的邏輯推理方式，觀察、分析、解決社會問題的思維方式。 用說理的方式而非簡單的暴力解決問題； 根據(jù)法律來說理及判斷和解決問題； 通過

2、正當(dāng)法律程序確定和解決問題 核心：核心： 根據(jù)根據(jù)法律法律說理說理 注重理性：“將斗爭納入合法軌道” 重視程序的意義 朱元璋朱元璋“以非刑殺人以非刑殺人” 明太祖大誥：“我每日早朝晚朝，說了無限的勸誡語言-我這般年紀(jì)大了，說得口干了，氣不相接”，然 “若文若武，于中從者少-多“視朕命如兒戲，終化不省，明知故犯-” 剝貪官皮、挑筋、去膝、鞭笞、廷杖（當(dāng)廷杖斃）；-案例鏈接 “一把手” 的“包” 據(jù)報載，某地方政協(xié)會上，一位姓劉的企業(yè)家反映，一些不法分子與司法機關(guān)個別人勾結(jié)，向其勒索“保護費”，將其扣押，并雙手吊起拷打達40多個小時。正與會的當(dāng)?shù)攸h委一把手拍案而起，當(dāng)即表示“決不能放過這樣的事”，

3、“一定要嚴(yán)肅處理”，“劉某某的這事我包了”。頓時，會場上報以經(jīng)久不息的掌聲。 案例鏈接 2000年美國總統(tǒng)大選 二） 法律思維的主要內(nèi)容、特征 1、主要內(nèi)容 1】根據(jù)法律進行思考 把是否把是否合法置于思考的第一位置于思考的第一位 強調(diào)領(lǐng)導(dǎo)者思維的崇法性強調(diào)領(lǐng)導(dǎo)者思維的崇法性 堅守法治理念、惟法是從堅守法治理念、惟法是從 a）法律至上 b）法律神圣 c）法律不可替代 d）對法律真誠信仰 2） 對法律進行思考 a】以權(quán)利義務(wù)為線索 b】普遍性優(yōu)于特殊性 c】合法性優(yōu)于客觀性 d】形式合理性優(yōu)于實質(zhì)合理性 e】程序問題優(yōu)于實體問題 f】理由優(yōu)于結(jié)論2、基本特征1）法律思維是知識型思維 按照法律的思維

4、 規(guī)則、推理技術(shù)觀察、理解和解決問題-知識理性2）法律思維是規(guī)范性思維 強調(diào)規(guī)范和服從意識3）法律思維是評價或判斷性思維 以應(yīng)然為結(jié)論的基點，法治為衡量標(biāo)準(zhǔn)4）法律思維是靈活性思維 二、法律思維的養(yǎng)成路徑 一）培養(yǎng)正確的法理念1、什么是法？ 人生而自由，卻無往不在枷鎖中法正是一具枷鎖法律是客觀的權(quán)利,權(quán)利是主觀的法律“法”是永恒的、普遍有效的正義原則和道德公理，“法律”則是國家機關(guān)制定和頒布的具體行為規(guī)則。“法律”是“法”的真實或虛假的表現(xiàn)形式?！胺ā崩硐敕?、正義法、應(yīng)然法；“法律”現(xiàn)實法、國家法、實然法。 1） 古代中國的古代中國的“法法”漢字“法”的古體字為“灋” “灋，刑也，平之如水，從

5、水；廌，所以觸不直者去之，從去?！?第一，法即是刑，是一種懲罰； 第二，“平之如水，從水”意味著法具有公平、公正、正直的含義。 法是在公平、公正、正直原則指導(dǎo)下進行的懲罰和制裁。2）近現(xiàn)代西方的）近現(xiàn)代西方的“法法” 正義說 理性說 意志說 命令說 規(guī)范說和規(guī)則說 判決預(yù)測說 社會控制說 3）法的定義 法是一種特殊的規(guī)范或者規(guī)范體系法是一種特殊的規(guī)范或者規(guī)范體系 法是由國家制定或認(rèn)可，并由國家強制力保障施行的，以權(quán)利和義務(wù)的形式表達其要求的規(guī)范或規(guī)范體系。法是調(diào)整人們行為 的一種社會規(guī)范法由國家制定和認(rèn)可法以權(quán)利和義務(wù)的形式表達其要求法有國家強制力保障實施 2、法是什么？法是權(quán)利法典是人民自由

6、的圣經(jīng)法乃公正善良之術(shù)法是最低限度的道德惡法非法法是必要的惡法是沒有辦法之法法是規(guī)矩、繩墨、尺寸 法是社會性和意志性的統(tǒng)一法是社會性和意志性的統(tǒng)一1）法具有意志性 法作為一種社會實踐，滲透著人們的目的和意志；這種意志不是個人的意志，而是社會上不同之間相互競爭和妥協(xié)所形成的統(tǒng)一意志。 “法律是沖突的創(chuàng)造物，也是沖突的解毒藥”昂格爾2）法具有社會性 法的物質(zhì)制約性 法產(chǎn)生和決定于一定的社會物質(zhì)生活條件 “權(quán)利永遠不能超出社會的經(jīng)濟結(jié)構(gòu)以及由經(jīng)濟結(jié)構(gòu)所制約的社會的文化發(fā)展?！?馬克思當(dāng)代中國法的本質(zhì)當(dāng)代中國法的本質(zhì)1）當(dāng)代中國法律是廣大人民意志的體現(xiàn)2) 當(dāng)代中國法律的內(nèi)容從根本上說是中國當(dāng)代的物質(zhì)

7、生活條件下的利益保障的現(xiàn)實可能性決定的即“中國國情” 階級性和人民性的統(tǒng)一 意志性與規(guī)律性的統(tǒng)一 國情與公理的統(tǒng)一 利益性與公正性的統(tǒng)一 待審中的馬德 案例鏈接馬德“賣官鬻爵案” 馬德受賄賣官案被稱為建國以來最大的賣官案，涉案官員有原國土部部長田鳳山、黑龍江原政協(xié)主席韓桂芝等眾多高官及綏化市一區(qū)三市六縣中，包括50多個單位“一把手”共260名干部。從鄉(xiāng)鎮(zhèn)黨委書記、鄉(xiāng)鎮(zhèn)長到縣委書記、縣長、各局委辦的一、二把手，每個位置都有“價格”。一審認(rèn)定馬受賄17起，其中12 起“賣官”，受賄603萬余元。2005年7月28日，馬被依法依法判處死刑。 馬德承認(rèn)馬德承認(rèn)12項賣官指控項賣官指控（二）建構(gòu)合理的法

8、知識體系 1 、法的形式淵源及其效力等級法的淵源的幾種主要形式：法的淵源的幾種主要形式：制定法判例法習(xí)慣法法理國際協(xié)定和條約當(dāng)代中國法的淵源當(dāng)代中國法的淵源憲法法律行政法規(guī)和國務(wù)院部門規(guī)章地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章軍事法規(guī)和軍事規(guī)章民族自治地方的自治條例和單行條例經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)和規(guī)章特別行政區(qū)基本法及特別行政區(qū)法律國際條約和國際慣例當(dāng)代中國法的效力等級及適用原則當(dāng)代中國法的效力等級及適用原則一般原則：上位法高于下位法憲法法律基本法律、單行法律行政法規(guī)地方性法規(guī)規(guī)章2、當(dāng)代中國法律體系憲法及憲法相關(guān)法民法商法行政法經(jīng)濟法社會法刑法訴訟與非訴訟程序法 三）對法律真誠信仰 法律必須被信仰，否則將形同虛設(shè)

9、、法律至高無上 發(fā)自內(nèi)心的甘愿接受法律對自己的情感和思想的統(tǒng)治、權(quán)利本位法是寫滿人民權(quán)利的宣言書、確認(rèn)書和保障書；公民法未禁止即可為政府法未授權(quán)不可為 案例鏈接彭水詩案 2006年8月15日，重慶市彭水縣教委人事科科員秦中飛，突然詩興勃發(fā)，填了一首沁園春彭水的詞。內(nèi)容為該縣幾個轟動的社會事件，但熟知彭水官場的人，卻能從中解讀到對縣政府某些領(lǐng)導(dǎo)的隱喻。秦用短信以及QQ轉(zhuǎn)發(fā)給了其他朋友。時隔半月，警察突然找到了他。這條讓秦小有得意的短信卻把他送進看守所 關(guān)押了一個月。并險些被起訴。 “夢繞云山心似鹿，魂飛湯火命如雞夢繞云山心似鹿，魂飛湯火命如雞” 彭水詩案當(dāng)事人 秦中飛、責(zé)任本位 法即“責(zé)任”法就

10、是政府責(zé)任 信奉、遵循、實踐法律、維護和實現(xiàn)人民權(quán)利是政府的天職和應(yīng)盡的義務(wù)案例鏈接山西襄汾潰壩事故孟學(xué)農(nóng)被問責(zé)再次 “引咎辭職”孟學(xué)農(nóng)當(dāng)選山西省省長 月日發(fā)生在山西襄汾的特別重大尾礦庫潰壩事故，至月日已造成人死亡、人受傷。這是我國今年以來死亡人數(shù)最多的安全生產(chǎn)事故。根據(jù)國務(wù)院事故調(diào)查組初步調(diào)查，這是一起特別重大責(zé)任事故。事故的主要原因是企業(yè)違法違規(guī)生產(chǎn)和建庫，隱事患排查治理走過場，拒不落實安全整改指令，當(dāng)?shù)卣嘘P(guān)部門監(jiān)管不力。 三、法律思維的實踐價值 1、法治國家的思想基礎(chǔ) “法治實質(zhì)上是一種思維方式” 法律思維是法治社會最基本的思維方式 “梁漱溟謝遐齡詛咒”案例鏈接 蘇格拉底之死 公元前

11、399年，古希臘著名思想家蘇格拉底經(jīng)常對雅典的劣質(zhì)民主政治發(fā)表猛烈的批評意見。在他70歲那年，被三個卑鄙政客指控犯下兩項罪名：第一，惡毒攻擊雅典的民主傳統(tǒng)，犯了叛國罪；第二，有害思想誤導(dǎo)青年，犯了煽動罪。當(dāng)時的雅典司法制度，早已偏離了神話時代的“專業(yè)法官與普通民眾相結(jié)合”的合議庭制度，而是按極端民主的原則從雅典的10個部落自由平等的推選出501個無知無識的人組成公民大會，對蘇格拉底進行審判。表決結(jié)果為281票同意，220票反對，蘇格拉底被處以極刑。 臨刑的前一夜，來探監(jiān)的老朋友克力極力鼓勵蘇格拉底越獄。曾在法庭上痛斥雅典制度不良的蘇格拉底這時卻站到了雅典法制的一邊，反問克力： 難道越獄就符合公

12、平正義嗎？雅典的法律雖然失去了公平正義，但是服從它的判決，維護“法律至上”的秩序，不也是一個公民的義務(wù)嗎？每個公民都要履行守法的義務(wù)，這也是一種導(dǎo)人向善的“：法律正義”。如果人人都以自己內(nèi)心判斷的是非為是非，人人都只隨自己的喜惡去利用法律、玩弄法律甚至是敵視法律、抗拒法律，不履行自己的公民義務(wù)，這勢必導(dǎo)致人心向惡，會造成社會秩序的大亂，最終一定會導(dǎo)致整個社會公平正義的徹底崩潰。第二天傍晚，蘇格拉底以哲人般的安詳飲下了獄卒遞過來的毒酒。14年后，雅典人民悲痛地為這宗冤案平了反。曾經(jīng)一度迷途的“公平正義”終于重返希臘的故鄉(xiāng)之路。李世民與貞觀之治 張?zhí)N古泄露機密案 貞觀五年，相州李好德“言涉妖妄”，

13、妖言惑眾，太宗詔令逮捕審訊之。大理寺丞張?zhí)N古諫阻說：李好德有瘋癲病眾所周知，“法不當(dāng)坐”。太宗遂打算赦而不究。張即將太宗之意透露給李，并與李在獄中“博戲。被御史彈劾，太宗大怒，將蘊古“斬于東市”。事后太宗頗為后悔，“蘊古雖罪狀甚重，若據(jù)常律，未至極刑。朕當(dāng)時甚怒，即令處置，公等竟無一言（勸阻），所司又不覆奏，遂即決之，豈是道理？”遂下詔：今后“凡有死刑，雖令即決，皆須五覆奏 ”。 2、領(lǐng)導(dǎo)者的必備素養(yǎng)領(lǐng)導(dǎo)者的“法商” 行政問責(zé)，為什么受傷的人是我？關(guān)聯(lián)法條 公務(wù)員法第54 條：公務(wù)員執(zhí)行公務(wù)時，認(rèn)為上級的決定或者命令有錯誤的，可以向上級提出改正或者撤消該決定或者命令的意見；上級不改變該決定或者

14、命令，或者要求立即執(zhí)行的，公務(wù)員應(yīng)當(dāng)執(zhí)行該決定或者命令，執(zhí)行的后果由上級負責(zé)，公務(wù)員不承擔(dān)責(zé)任；但是但是，公務(wù)員執(zhí)行明顯明顯違法違法的決定或者命令的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。應(yīng)的責(zé)任。案例鏈接甕安事件 2008年6月22日，貴州省甕安縣三中初二(六)班學(xué)生、17歲的李樹芬被發(fā)現(xiàn)死于河中。公安機關(guān)作出“自己跳河溺水身亡”的結(jié)論，死者家屬對此不滿。 6月28日16時，死者家屬邀約300余人在甕安縣城游行，最終導(dǎo)致暴力事件。 游行者和警方發(fā)生了激烈沖突。事件中，甕安縣委大樓、縣政府辦公大樓被燒毀。縣公安局辦公大樓47間辦公室、4間門面房被燒毀，刑偵 大樓14間辦公室被砸壞。事件還造成150余人受傷。 貴州省委書記石宗源：事件背后的深層次原因是甕安縣在礦產(chǎn)資源開發(fā)、移民安置、建筑拆遷等工作中，侵犯群眾利益的事情屢屢發(fā)生，而在處置這些矛盾糾紛和群體事件過程中，一些干部作風(fēng)粗暴、工作方法簡單，甚至隨意動用警力隨意動用警力。他們工作不作為、不到位，一出事，就把公安機關(guān)推上第