商法(第三版)-第七章-公司與公司法概述-PPT精選課件

1、商 法COMMERCIAL LAW第七章公司與公司法概述1第七章 公司與公司法概述公司的內(nèi)涵與外延在兩大法系各不相同。我國公司法意義上的公司特指狹義的商事公司。依照不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以對公司進行不同的分類。大陸法系國家和地區(qū)的公司法將公司分為無限公司、有限公司、股份有限公司和兩合公司。英美法系國家和地區(qū)則將公司分為封閉式公司和開放式公司。我國公司法僅確認了有限責(zé)任公司和股份有限公司，此外還確認了一人有限責(zé)任公司。公司法對公司關(guān)系的調(diào)整側(cè)重于組織關(guān)系、內(nèi)部關(guān)系，而對于公司經(jīng)營關(guān)系、外部關(guān)系的調(diào)整則是次要的、輔助的。因此，公司法本質(zhì)上屬于組織法。本章導(dǎo)語2第七章 公司與公司法概述章節(jié)目錄第一節(jié) 公司的

2、概念與特征第二節(jié) 公司法的概念與性質(zhì)第三節(jié) 公司的分類與我國公司的種類3第七章 公司與公司法概述商 法COMMERCIAL LAW第一節(jié)公司的概念與特征4第七章 公司與公司法概述本節(jié)內(nèi)容提要本節(jié)分析了公司的概念和特征，區(qū)分了大陸法系國家和英美法系國家對于公司的不同界定，探討了公司的營利性、社團性和法人性等特征。本節(jié)知識點01公司的概念02公司的特征本節(jié)關(guān)鍵詞公司的概念；公司的特征；社團法人；財團法人；營利性；社團性；法人性5第七章 公司與公司法概述一、公司的概念（一）英美法系的規(guī)定（二）大陸法系的規(guī)定（三）英美法系和大陸法系規(guī)定的比較（四）我國的規(guī)定6第七章 公司與公司法概述二、公司的特征（一

3、）營利性 1. 營利性的含義 2.營利性特征的意義（二）社團性（三）法人性 1. 法人的成立要件(1)必須依法設(shè)立;(2)必須有獨立的財產(chǎn);(3)能夠獨立地承擔(dān)民事責(zé)任。 2. 法人與合伙的區(qū)別7第七章 公司與公司法概述商 法COMMERCIAL LAW第二節(jié)公司法的概念與性質(zhì)8第七章 公司與公司法概述本節(jié)內(nèi)容提要本節(jié)分析了公司法的概念及其調(diào)整對象，研究了公司的全部組織關(guān)系和部分經(jīng)營關(guān)系；考察了公司法的性質(zhì)與特征，認為公司是組織法、公法化了的私法，并從公司法的內(nèi)容和體例等方面研究了公司法的性質(zhì)。本節(jié)知識點01公司法的概念及其調(diào)整對象02公司法的性質(zhì)與特征本節(jié)關(guān)鍵詞公司法的概念；公司法的調(diào)整對象

4、；公司法的性質(zhì)；公司法的特征；組織法；公法；私法；私法公法化；公法私法化9第七章 公司與公司法概述一、公司法的概念及其調(diào)整對象（一）公司法的概念（二）公司法的調(diào)整對象 1. 公司的全部組織關(guān)系 2. 公司的部分經(jīng)營關(guān)系 公司法對公司關(guān)系的調(diào)整側(cè)重于組織關(guān)系、內(nèi)部關(guān)系，而對于公司經(jīng)營關(guān)系、外部關(guān)系的調(diào)整則是次要的、輔助的。因此，完全可以說公司法基本上是組織法或主體法。 10第七章 公司與公司法概述二、公司法的性質(zhì)與特征（一）公司法的性質(zhì)公司法是組織法公司法是公法化了的私法公司法是國家管理公司的行為規(guī)范（二）公司法的特征從公司法的內(nèi)容看從公司法的體例看從公司法的規(guī)范性質(zhì)看從公司法所確認的各種規(guī)則看

5、11第七章 公司與公司法概述商 法COMMERCIAL LAW第三節(jié)公司的分類與我國公司的種類12第七章 公司與公司法概述本節(jié)內(nèi)容提要為了明確各類公司的法律地位、法律責(zé)任及股東與公司的關(guān)系，本節(jié)根據(jù)各國公司法所確認的法定分類標(biāo)準(zhǔn)及公司法理論研究中所公認的法理分類標(biāo)準(zhǔn) ，對公司類別進行了研究；并討論了我國公司法認可的有限責(zé)任公司和股份有限公司 。本節(jié)知識點01公司的分類02. 我國公司的種類本節(jié)關(guān)鍵詞公司的分類；有限責(zé)任公司；股份有限公司13第七章 公司與公司法概述一、公司的分類（一）無限公司、有限公司、股份有限公司和兩合公司（二）人合公司、資合公司及人合兼資合公司（三）封閉式公司和開放式公司（

6、四）母公司和子公司（五）總公司與分公司（六）本國公司、外國公司和跨國公司14第七章 公司與公司法概述二、我國公司的種類（一）有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司（1）有限責(zé)任公司的概念（2）有限責(zé)任公司的特征股東人數(shù)的限制性股東責(zé)任的有限性股東出資的非股份性公司資本的封閉性公司組織的簡便性資合與人合的統(tǒng)一性15第七章 公司與公司法概述一人公司 （1）一人公司的概念 （2）一人公司發(fā)展 （3）有關(guān)一人公司的特別規(guī)定國有獨資公司（1）國有獨資公司的概念（2）國有獨資公司的特征（3）國有獨資公司的內(nèi)部組織機構(gòu)國有獨資公司的董事會國有獨資公司的監(jiān)事會國有獨資公司的經(jīng)理（4）國有獨資公司負責(zé)人的專任制度16第七章

7、公司與公司法概述（二）股份有限公司股份有限公司的概念股份有限公司的特征（1）股東責(zé)任的有限性（2）資本募集的公開性（3）股東出資的股份性（4）公司股票的流通性（5）公司財產(chǎn)的獨立性上市公司（1）上市公司的概念與特點（2）上市公司的法定條件17第七章 公司與公司法概述在英美法系國家，公司是指數(shù)人出于共同目的而進行的組合，常常是為了營利而經(jīng)營業(yè)務(wù)，對于合伙難以勝任的聯(lián)合，一般采用這種組織形式。由此可見，英美法系國家在學(xué)理上強調(diào)公司是有別于合伙的人的組合，確認公司的本質(zhì)屬性有二，即營利性和聯(lián)合性。18第七章 公司與公司法概述在大陸法系國家，公司是指依法定程序設(shè)立的以營利為目的的社團法人。它揭示公司具

8、有以下特征：公司是社團法人。公司是以營利為目的的社團法人。19第七章 公司與公司法概述比較英美法系和大陸法系國家對公司的定義，盡管在表述上略有差異，但都確認了公司是由兩個或兩個以上的股東出資組成的、以營利為目的的法人。20第七章 公司與公司法概述雖然我國公司法基于國情，確認了國有獨資公司這一特殊的公司類型，但從總體上說，并未拋棄傳統(tǒng)的公司概念，仍肯定了公司固有的社團性法律特征。依據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司是指由兩個或兩個以上的股東出資組成的，從事營利性經(jīng)濟活動的企業(yè)法人。21第七章 公司與公司法概述公司的營利性特征有兩層含義：設(shè)立公司的目的是為了獲取利潤。任何投資者出資設(shè)立公司，就其目的而言，都

9、是為了獲取利潤。盡管以營利為目的開始，而以經(jīng)營虧損乃至于破產(chǎn)告終的公司不在少數(shù)，但并不因之而喪失公司設(shè)立目的上的營利性特性。 公司應(yīng)連續(xù)地從事同一性質(zhì)的經(jīng)營活動。公司作為以營利為目的的經(jīng)濟組織，必須是連續(xù)不斷地進行經(jīng)營活動，且其從事的經(jīng)營活動須有固定的內(nèi)容，即有確定的經(jīng)營范圍。這是公司與那些臨時性合伙偶爾從事的營利性行為的根本區(qū)別。 22第七章 公司與公司法概述公司的營利性特征既使它區(qū)別于以行政管理為目的的國家機關(guān)，又使它有別于不以營利為目的的公益社團法人。強調(diào)公司的營利性特征，一方面是為了突出公司的經(jīng)濟屬性；另一方面，則是為了否定那些作為行政機關(guān)附屬物的行政性公司。23第七章 公司與公司法概

10、述社團性亦稱聯(lián)合性，是指公司作為社團法人應(yīng)為人的結(jié)合，其股東和股權(quán)具有多元性。公司應(yīng)否具有社團性特征，一直是學(xué)術(shù)界認識分歧較大的問題之一。本書觀點：就最典型的公司形態(tài)股份有限公司而言，其股東都不可能是單一個人，此類公司股東和股權(quán)始終具有多元性特征，都表現(xiàn)為人的結(jié)合和財產(chǎn)的組合，社團性系其本質(zhì)屬性。就有限責(zé)任公司而言，盡管我國修訂后的公司法承認了一人公司，但有限責(zé)任公司的常態(tài)仍為二人以上的財產(chǎn)組合，一人公司只不過是有限責(zé)任公司的特殊形態(tài)，因而也并不否認以社團性為常態(tài)的公司特征。 24第七章 公司與公司法概述法人性特征是公司區(qū)別于合伙企業(yè)的主要特征。眾所周知，具有營利性和社團性特征的企業(yè)并不僅僅是

11、公司，合伙企業(yè)也具有企業(yè)性和聯(lián)合性的特征，但合伙企業(yè)并不是法人，這主要是因為：（1）合伙企業(yè)沒有完全獨立的財產(chǎn)，其財產(chǎn)屬于合伙人共同管理和使用；而公司則不同，它擁有獨立的財產(chǎn)，其財產(chǎn)屬公司所有，而不是股東共有。（2）合伙中的合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)負連帶無限責(zé)任，而公司在財產(chǎn)責(zé)任上與合伙企業(yè)不同，除無限公司和兩合公司中的無限責(zé)任股東的財產(chǎn)責(zé)任類似于合伙外，其他公司的股東對公司的債務(wù)僅負有限責(zé)任。正是基于以上區(qū)別，世界上大多數(shù)國家都不承認合伙具有法人資格。25第七章 公司與公司法概述公司法是調(diào)整公司在設(shè)立、組織、活動和解散的過程中所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。簡而言之，公司法是調(diào)整公司對內(nèi)對外

12、關(guān)系的法律。26第七章 公司與公司法概述公司法主要是規(guī)定公司的組織及其地位的法，因而公司法是側(cè)重調(diào)整公司組織關(guān)系的法。公司法所調(diào)整的公司組織關(guān)系表現(xiàn)在以下四個方面：（1）發(fā)起人相互間或股東相互間的關(guān)系；（2）股東與公司相互間的關(guān)系；（3）公司內(nèi)部組織機構(gòu)相互間的關(guān)系；（4）公司與國家經(jīng)濟行政機關(guān)之間所發(fā)生的社會關(guān)系。27第七章 公司與公司法概述公司的經(jīng)營活動是豐富多彩、紛繁復(fù)雜的，公司在經(jīng)營活動中所發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系也是多種多樣的。所有的公司法都不調(diào)整公司的全部經(jīng)營活動，一般只調(diào)整那些與公司組織關(guān)系有密切聯(lián)系的經(jīng)營關(guān)系。至于那些與公司組織關(guān)系無關(guān)的公司經(jīng)營活動，如買賣合同關(guān)系等，則不由公司法調(diào)整。

13、與公司組織關(guān)系有聯(lián)系的活動，主要有股票的發(fā)行、交易，債券的發(fā)行、轉(zhuǎn)讓，以及資本的增加、減少和出資的轉(zhuǎn)讓等。我國公司法雖對股份、股票的基本問題作出了規(guī)定，但對股票的發(fā)行、交易等則基本上不涉及，均由證券法來加以調(diào)整。 28第七章 公司與公司法概述公司法雖既規(guī)范主體，亦規(guī)范主體的活動，但就其性質(zhì)與成分論，則以規(guī)范主體為主，故公司法實為組織法或主體法。公司法作為組織法，與調(diào)整自然人關(guān)系的法律，無論在調(diào)整的原理上，還是在內(nèi)容和方法上，均有所區(qū)別。有的法學(xué)家認為，公司法與國家組織法有類似的性質(zhì)，只是其規(guī)范的主體以營利為目的，與國家組織法上的公法人不同。 29第七章 公司與公司法概述按照大陸法系公法與私法劃

14、分的理論，民商法包括公司法都屬于私法。但由于19世紀(jì)以個人為本位的國家已為20世紀(jì)以社會為本位的國家所代替。國家政府權(quán)力的擴大，促成私權(quán)自治范圍的縮小，公司法已被越來越多的法學(xué)家作為私法“社會化”、“公共化”、“公法化”的例證。許多在傳統(tǒng)公司法中被視為私權(quán)的領(lǐng)域，已隨著國家政府權(quán)力的擴大而逐步縮?。粚娎娴谋Ｗo被不斷強化，公共利益被提升到優(yōu)先之地位；以及公司法中關(guān)于強行之規(guī)定、嚴(yán)格之規(guī)制等等，無不證明私法和私權(quán)的內(nèi)容已經(jīng)發(fā)生了實質(zhì)性的變化。也正是基于這些變化，在有些國家，學(xué)者把商法看作是經(jīng)濟法，并進而認為經(jīng)濟法是介于公法與私法之間的一個新的法律部門。30第七章 公司與公司法概述我們認為，大

15、陸法系關(guān)于公法與私法劃分的理論，即使在今天，也有其一定的理論價值和實用價值。從本質(zhì)上說，公司法亦應(yīng)歸類于私法。但是，由于國家對經(jīng)濟組織及其活動的干預(yù)越來越多，今天的公司法已不再是18、19世紀(jì)的公司法，它已逐漸被公法化，是最典型的公法化了的私法。31第七章 公司與公司法概述公司法不僅是國家行政機關(guān)對公司進行管理的法律依據(jù)，而且是國家司法機關(guān)審理公司案件的法律準(zhǔn)繩，更是公司規(guī)范自身活動的行為準(zhǔn)則。任何國家機關(guān)都必須按照公司法的規(guī)定，來評價公司組織與活動的效力，而不能另立標(biāo)準(zhǔn)。由此可見，公司法既規(guī)范和制約公司自身的活動，還制約著國家機關(guān)對公司的管理行為，具有全社會一體遵行的效力。32第七章 公司與

16、公司法概述從公司法的內(nèi)容看，公司法是一種組織法與行為法相結(jié)合的法律。公司法以調(diào)整公司的組織關(guān)系為其主要內(nèi)容，同時也調(diào)整部分與公司組織關(guān)系密切聯(lián)系的活動關(guān)系。就這兩部分內(nèi)容的比重而言，可以說組織法是第一位的，行為法是第二位的。 33第七章 公司與公司法概述從公司法的體例看，公司法是一種實體法與程序法相結(jié)合的法律。公司法側(cè)重于對股東及公司機關(guān)權(quán)利義務(wù)的規(guī)定，以及股東與公司財產(chǎn)責(zé)任的劃分。無疑公司法主要是實體法。在側(cè)重實體性規(guī)定的同時，公司法還對取得實體權(quán)利所必須履行的程序作出了規(guī)定，因而又具有程序法的因素。公司法將實體法與程序法有機結(jié)合在一起，便利了法的實施和操作。34第七章 公司與公司法概述從公

17、司法的規(guī)范性質(zhì)看，公司法是一種強制性規(guī)范與任意性規(guī)范相結(jié)合的法律。公司法作為一種組織法，具有鮮明的國家干預(yù)性，因此以強制性規(guī)范為主。公司法多為強制性規(guī)范，目的是為了保證主體適格，以維護社會交易的安全和經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定。公司法在突出強制性規(guī)范的同時，也有一定的任意性規(guī)范，以體現(xiàn)股東和公司的意愿。公司法強制性規(guī)范與任意性規(guī)范的結(jié)合，被一些商法學(xué)家稱為“商法的二元性”特征，并認為商法是一切法律中最屬方式自由的，而同時又是最為方式嚴(yán)格的法律。分析公司法規(guī)范的性質(zhì)，可以說此種認識不無道理。 35第七章 公司與公司法概述從公司法所確認的各種規(guī)則看，公司法是具有一定國際性的國內(nèi)法。盡管各國的政治經(jīng)濟情況千差萬

18、別，公司法在本質(zhì)上亦屬于國內(nèi)法，但由于經(jīng)濟活動對主體具有共性的、規(guī)律性的普遍要求，加之國際商業(yè)交往的客觀需要，各國公司法在保留其個性特色的同時，還必須概括出公司共同的組織原則和活動準(zhǔn)則。因而，公司法就必須具有一定的國際性。公司法的這一特點，決定了各國在制定本國的公司法時，必須注意借鑒和吸收各國通行的公司規(guī)則，以利于國際經(jīng)濟交往。 36第七章 公司與公司法概述按照公司及公司股東對公司債務(wù)所負責(zé)任的不同，可以把公司分為無限公司、有限公司、股份有限公司和兩合公司。這是大陸法系國家的公司法對公司進行的最基本的法律分類。無限公司，亦稱無限責(zé)任公司，是指由兩個以上股東組成的，股東對公司債務(wù)負連帶無限責(zé)任的

19、公司。簡言之，無限公司就是僅由無限責(zé)任股東組成的公司。無限公司以信用作為股東結(jié)合的基礎(chǔ)，是典型的人合公司。無限公司的內(nèi)外關(guān)系具有濃厚的合伙性，因此，無限公司在各國的法律地位不同。有些國家承認無限公司是法人；有些國家則否認其法人人格，僅以其為合伙之一種，準(zhǔn)用有關(guān)合伙的規(guī)定。37第七章 公司與公司法概述有限公司，又稱有限責(zé)任公司，是指由一個或一個以上的股東出資設(shè)立的，股東以其所認繳的出資額對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。股份有限公司，又稱股份公司，是指注冊資本由等額股份構(gòu)成，并通過發(fā)行股票籌集資本，股東以其所認購的股份對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承

20、擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。兩合公司，是指由一人以上的無限責(zé)任股東與一人以上的有限責(zé)任股東所組成，其無限責(zé)任股東對公司債務(wù)負連帶無限責(zé)任，有限責(zé)任股東對公司債務(wù)僅以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任的公司。股份兩合公司，即在兩合公司中的有限責(zé)任股東以認購股份的形式出資所形成的一種公司形態(tài)。38第七章 公司與公司法概述在上述公司類型中，被普遍采用的是有限責(zé)任公司和股份有限公司，這兩種公司是當(dāng)代最典型的公司組織形式。而無限公司和兩合公司則為數(shù)不多，在有些國家中甚至已名存實亡。至于股份兩合公司，因采用者甚少，已被許多國家從公司法中刪除。我國公司法在總結(jié)與借鑒各國公司實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，明確規(guī)定“本法所稱公司是指依照本法在

21、中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司”，從而確認了我國公司的兩種形態(tài)。39第七章 公司與公司法概述按照公司信用基礎(chǔ)的不同，可以把公司分為人合公司、資合公司和人合兼資合公司。這是大陸法系國家的公司法學(xué)者對公司所進行的一種學(xué)理分類。凡公司的經(jīng)營活動著重于股東個人條件的，是人合公司，其信用基礎(chǔ)在于股東個人的信用，而不在于公司資本的多少，因為對此類公司的債務(wù)，股東需負連帶無限的清償責(zé)任。此外，此類公司股東的結(jié)合，以相互深切了解為必要，股東多為親朋好友，故此種公司大都具有家族性特點。無限公司就是典型的人合公司。40第七章 公司與公司法概述凡公司的經(jīng)營活動著重于公司資本數(shù)額的，即為資合公司，其信用基礎(chǔ)

22、在于公司的資本，而不在于股東個人的信用，因為此類公司的債務(wù)不能連帶股東出資以外的個人財產(chǎn)。此種公司股東的結(jié)合，無須彼此了解，任何人均可成為公司的股東，故此種公司趨于大眾化、團體化。有限公司和股份有限公司均屬資合公司，特別是股份有限公司，其資合性尤為突出。凡公司的經(jīng)營活動兼具人的信用和資本信用兩個方面，即為人合兼資合公司，兩合公司和股份兩合公司是之。由于兩合公司以無限責(zé)任股東為主，在形態(tài)上有如民法上的隱名合伙，故兩合公司偏近于人合公司。股份兩合公司雖也以無限責(zé)任股東為主，但可以募集股份，因此，股份兩合公司在性質(zhì)上更接近于資合公司。41第七章 公司與公司法概述按照公司資本籌集方式及出資轉(zhuǎn)讓方式的不

23、同，可以把公司分為封閉式公司和開放式公司。這是英美法系國家對公司的基本分類。封閉式公司(英稱Private Company，美稱Close Corporation)，又稱少數(shù)人公司、不上市公司、私公司，是指資本全部由設(shè)立該公司的股東所擁有，不能對外發(fā)行股份，股東的出資證明不能在股票市場上自由流通的公司。此種公司類似于大陸法系國家中的有限公司。在英國，“不上市公司不僅包括有限公司，而且包括無限公司”。 開放式公司(英稱Public Company，美稱Share Corporation)，又稱多數(shù)人公司、上市公司、公公司，是指可以公開招股，股票可以在股票市場公開進行交易的公司。此種公司類似于大陸

24、法系國家中的股份有限公司。但如譯為上市公司，則應(yīng)與大陸法系國家中股票獲準(zhǔn)上市的股份有限公司相對應(yīng)。42第七章 公司與公司法概述按照一個公司對另一個公司的控制與依附關(guān)系，可以把公司分為母公司和子公司。 母公司是一種控制性公司，有時又稱控股公司，但實際上二者是有區(qū)別的。凡擁有另一公司的股份已達到控股程度并直接掌握其經(jīng)營活動的公司，是控制公司；凡擁有另一公司的股份已達到控股程度而并不直接參加該公司業(yè)務(wù)活動的公司，則是控股公司。無論控制公司抑或控股公司，都是母公司。凡資本大部分受他公司控制的公司，則是子公司。母子公司關(guān)系表現(xiàn)的是公司與公司間的控制與依附關(guān)系，反映著公司相互間聯(lián)合或聯(lián)系的緊密程度。但就母

25、子公司的法律地位而言，二者都是具有獨立主體資格的法人，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。43第七章 公司與公司法概述總公司亦稱本公司，是管轄該公司全部組織的總機構(gòu)?？偣疽婪ㄊ紫仍O(shè)立，公司(包括分公司)的業(yè)務(wù)經(jīng)營、資金調(diào)度、人事安排等，均由總公司統(tǒng)一決定?？偣驹诜缮暇哂蟹ㄈ速Y格。分公司是總公司所管轄的分支機構(gòu)，在業(yè)務(wù)、資金、人事等諸方面均受總公司管轄。它一般設(shè)立于總公司成立之時或成立之后，在法律上和經(jīng)濟上都沒有獨立性，不具有法人資格。44第七章 公司與公司法概述分公司的特征：沒有自己的公司名稱和公司章程，只能以總公司的名義進行活動，但可以在總公司的名稱之后加上“分公司”的字樣。沒有自己獨立的財產(chǎn)，其實

26、際占有的財產(chǎn)全部屬于總公司，并列入總公司的資產(chǎn)負債表中。沒有自己的董事會，而只有業(yè)務(wù)管理人員。因其不具備法人條件，故分公司雖可在總公司的授權(quán)范圍內(nèi)進行必要的業(yè)務(wù)活動，但其業(yè)務(wù)活動的結(jié)果均由總公司承受，總公司應(yīng)以自己的全部財產(chǎn)對分公司的債務(wù)負責(zé)。45第七章 公司與公司法概述按照公司的國籍，可以把公司分為本國公司、外國公司和跨國公司。世界各國對公司國籍的認定，有如下不同標(biāo)準(zhǔn)：設(shè)立準(zhǔn)據(jù)法主義，即依公司設(shè)立所依據(jù)的法律為本國法還是外國法來確定公司的國籍。股東國籍主義，即以公司股東的國籍或過半數(shù)出資者的所屬國為公司的國籍。設(shè)立行為地法主義，即依公司設(shè)立登記行為所在地為本國還是外國來確定公司的國籍。住所地

27、國籍主義，即以公司住所所在地的國家為其國籍。對于何為公司住所，也有不同的規(guī)定和理解，如有營業(yè)中心地說、總公司所在地說及事實上總公司所在地說等。46第七章 公司與公司法概述我國對公司國籍的認定，兼采設(shè)立準(zhǔn)據(jù)法主義和設(shè)立行為地法主義，即凡依我國法律在我國被批準(zhǔn)登記設(shè)立的公司，不論外資多少，均為我國公司，是我國的法人。外國公司不是按其所在國的法律而設(shè)立，只是在得到該國的認許或批準(zhǔn)，并辦理必要的登記手續(xù)后，在該國進行營業(yè)活動。因此，外國公司一般均為外國總公司在他國所設(shè)立的分公司，對分公司業(yè)務(wù)活動所在地的國家來說，稱之為外國公司。各國公司法對外國公司的成立和活動，大都有專門的規(guī)定，允許外國公司在其境內(nèi)開

28、展業(yè)務(wù)活動，享有與本國公司相同的權(quán)利能力和行為能力，但對其業(yè)務(wù)范圍加以必要的限制。47第七章 公司與公司法概述跨國公司是指以本國為基地或中心，在不同國家或地區(qū)設(shè)立分公司、子公司或投資企業(yè)，從事國際性生產(chǎn)經(jīng)營活動的經(jīng)濟組織。就跨國公司的性質(zhì)而言，它并非一個嚴(yán)格的公司法概念，實為政治經(jīng)濟學(xué)或國際經(jīng)濟法的范疇?？鐕九c企業(yè)集團或集團公司基本相同，只不過是跨國公司具有國際性，其分公司、子公司分布于不同的國家?？鐕驹诜缮喜皇且粋€獨立的實體，其內(nèi)部關(guān)系具體表現(xiàn)為母公司與子公司、總公司與分公司及其他參股投資關(guān)系，并受相應(yīng)的法律規(guī)范調(diào)整。在各國公司法中，都沒有專門用以調(diào)整跨國公司關(guān)系的條款。因此，跨國

29、公司實際上并不是一種公司，它表現(xiàn)的是公司之間所形成的一種特殊的聯(lián)系。一言以蔽之，跨國公司的法律問題實質(zhì)上是母公司與子公司、總公司與分公司之間的法律關(guān)系問題。48第七章 公司與公司法概述有限責(zé)任公司，又稱有限公司，是指由50個以下股東出資設(shè)立的，每個股東以其所認繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。49第七章 公司與公司法概述對有限責(zé)任公司的股東人數(shù)，凡是不承認一人公司的國家的公司法都有下限和上限的規(guī)定，一般規(guī)定股東人數(shù)為2人以上30人或50人以下；凡是承認一人公司的國家的公司法一般僅規(guī)定股東人數(shù)的上限，而無下限的規(guī)定。我國原公司法不承認一人公司，規(guī)定有限

30、責(zé)任公司由2個以上50個以下的股東共同出資設(shè)立。修訂后的公司法承認一人公司，取消了股東人數(shù)下限的規(guī)定，規(guī)定股東人數(shù)上限為50人。對有限責(zé)任公司股東作出最高人數(shù)的限制，是由此類公司自身性質(zhì)決定的。因為有限責(zé)任公司雖為資合公司，卻具有一定的人合性，股東須相互信任，這就決定了其股東人數(shù)不可能太多，有必要作出上限的規(guī)定。50第七章 公司與公司法概述許多國家和地區(qū)的公司法還規(guī)定，如果有限責(zé)任公司的股東人數(shù)超出了法律規(guī)定的上限，就要發(fā)生公司類型的轉(zhuǎn)換，即由有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)變?yōu)楣煞萦邢薰?。我國公司法雖對有限責(zé)任公司股東人數(shù)超出法定上限如何處理未作規(guī)定，但依據(jù)修訂后的公司法規(guī)定，顯然允許符合法定條件的有限責(zé)任

31、公司依法變更為股份有限公司。依此規(guī)定，股東人數(shù)超過上限應(yīng)為有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的法定理由。51第七章 公司與公司法概述有限責(zé)任公司的股東，僅以其出資額為限對公司負責(zé)。此外，對公司及公司的債權(quán)人不負任何財產(chǎn)責(zé)任，公司的債權(quán)人亦不得直接向股東主張債權(quán)或請求清償。這是有限責(zé)任公司與無限責(zé)任公司的根本區(qū)別。52第七章 公司與公司法概述股份有限公司的資本，要劃分成若干金額相等的股份，股東就其所認購的股份對公司負責(zé)。而有限責(zé)任公司的資本，除采取“出資平等制”或“復(fù)數(shù)股份制”的國家外，一般不分為股份，每個股東只有一份出資，但其數(shù)額可以不同，股東僅以其出資額為限對公司負責(zé)。在我國，有限責(zé)任公司的股東

32、出資一般均采單一出資制，其出資的非股份性至為明顯。由此形成了有限責(zé)任公司與股份有限公司的區(qū)別之一。53第七章 公司與公司法概述有限責(zé)任公司的資本只能由全體股東認繳，不能向社會募集股份，不能發(fā)行股票。公司發(fā)給股東出資數(shù)額的證明書被稱為股單，股單不能在證券市場上流通轉(zhuǎn)讓。由于有限責(zé)任公司不向社會募集股份，其會計賬簿亦無須公開。對公司股東出資的轉(zhuǎn)讓也有嚴(yán)格的限制，須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不同意購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。正是因為有限責(zé)任公司的資本具有封閉性特點，有些國家則直接把有限責(zé)任公司稱為封閉性公司。54第七章 公司與公司法概述有限責(zé)任公司的設(shè)立程序

33、簡便，只有發(fā)起設(shè)立，而無募集設(shè)立；有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)亦較簡單、靈活，其股東會由全體股東組成，董事由股東會選舉產(chǎn)生；股東會的召集方法及決議的形成程序亦較簡便。55第七章 公司與公司法概述有限責(zé)任公司雖然從本質(zhì)上說是一種資本的聯(lián)合，但因其股東人數(shù)有上限的規(guī)定，資本又具有封閉性的特點，故股東相互間又具有人身信任因素，具有人合的色彩，這就決定了此種公司一般是適合于中小企業(yè)的組織形式。在國外，以有限責(zé)任公司發(fā)展為大企業(yè)的較為少見。但在我國因法人股東的特殊性，以及國有企業(yè)通過合資形式改組為有限責(zé)任公司，故大企業(yè)采用有限責(zé)任公司形式的為數(shù)不少。有限責(zé)任公司資合與人合的統(tǒng)一性，反映了它是集股份有限公司和無

34、限責(zé)任公司的優(yōu)點而形成的一種公司形式。56第七章 公司與公司法概述所謂一人公司(One man Company)，系一人有限責(zé)任公司的簡稱，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。一人公司有狹義和廣義之分。狹義的一人公司，僅指股東為一人，全部資本由一人擁有的公司，又稱形式上的一人公司。廣義的一人公司不僅包括形式上的一人公司，也包括實質(zhì)上的一人公司，即公司的真正股東只有一人，其余股東僅為持有最低股份的掛名股東，多表現(xiàn)為家族式公司。57第七章 公司與公司法概述對于形式上的一人公司，世界各國早期的公司立法大都作出了禁止性的規(guī)定，不僅要求公司在設(shè)立時發(fā)起人必須為二人以上，而且都明確規(guī)定，

35、在公司成立后，運營的過程中，因各種原因?qū)е鹿竟蓶|僅剩一人時，該公司即應(yīng)解散，恪守著嚴(yán)格的公司設(shè)立條件。隨著公司組織形式的發(fā)展，特別是有關(guān)法人理論和制度的不斷完善，一人公司已越來越多地得到了許多國家公司法的認可。58第七章 公司與公司法概述我國1993年制定的公司法對一人公司未予承認。對此，學(xué)界長期以來一直存有爭議。在2019年修訂公司法時，對于是否承認一人公司仍有不同的看法。大多數(shù)同志主張應(yīng)當(dāng)承認一人公司，其主要理由是：承認一人公司是世界各國公司法發(fā)展的趨勢，承認一人公司有利于鼓勵出資人投資，承認一人公司有利于消除以虛擬股東來規(guī)避法律的行為。主張目前還不應(yīng)承認自然人一人公司的同志，所持的主要

36、理由是：考慮到我國目前國家對社會的控制能力以及商業(yè)信用的程度，暫時還不應(yīng)全面承認一人公司；承認一人公司可能造成個人獨資企業(yè)與一人公司法律責(zé)任的混淆；全面承認一人公司可能危害社會交易安全等。 59第七章 公司與公司法概述一人公司特別規(guī)定的主要內(nèi)容是：提高一人有限責(zé)任公司的最低注冊資本額。新公司法將有限責(zé)任公司最低注冊資本額普遍降低到人民幣3萬元，但規(guī)定一人有限責(zé)任公司的最低注冊資本限額為人民幣10萬元，且股東須一次足額繳納，不得分期交付。一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司，且該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并

37、在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。60第七章 公司與公司法概述國有獨資公司是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。國有獨資公司是我國公司法針對中國的特殊國情，專門設(shè)定的一種特殊的有限責(zé)任公司類型。61第七章 公司與公司法概述 （1）公司股東的單一性 國有獨資公司的股東僅有一人，這是它與兩個以上的股東所組建的有限責(zé)任公司的主要區(qū)別。國有獨資公司的這一特征表明它實質(zhì)上是“一人公

38、司”，即一人有限責(zé)任公司。 （2）單一股東的特定性 依照公司法的規(guī)定，國有獨資公司的單一股東只能是由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)的本級人民政府的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)。62第七章 公司與公司法概述 （3）股東責(zé)任的有限性 國有獨資公司的股東雖僅為一人，即各級人民政府的國有資產(chǎn)管理機構(gòu)，但單一股東卻并不因此而承擔(dān)無限責(zé)任，股東仍僅以其投資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。因此，國有獨資公司實質(zhì)上是有限責(zé)任公司的一種特殊類型。國有獨資公司股東責(zé)任的有限性，明確地界定了國家與企業(yè)的產(chǎn)權(quán)關(guān)系。國有獨資公司享有由股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)；公司以其

39、全部法人財產(chǎn)，依法自主經(jīng)營，自負盈虧。63第七章 公司與公司法概述依照公司法規(guī)定，國有獨資公司必須設(shè)立董事會。國有獨資公司董事會的地位有別于一般有限責(zé)任公司的董事會，這主要表現(xiàn)在國有獨資公司的董事會除可行使一般有限責(zé)任公司的董事會職權(quán)外，基于國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)的授權(quán)，還可行使股東會的部分職權(quán)，此種職權(quán)是一般有限責(zé)任公司的董事會所不具備的。國有獨資公司董事會的成員為313人，由兩種人組成：一是由出資人委派，即由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派；二是由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。對于組成董事會的這兩部分成員的比例，公司法未作具體的規(guī)定，一般說來，由國家股東委派的董事應(yīng)具多數(shù)。64第七章 公司與公司法概述國

40、有獨資公司的董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從董事會成員中指定。國有獨資公司的董事會按照公司法的規(guī)定，行使與一般有限責(zé)任公司的董事會基本相同的職權(quán)。董事每屆任期不得超過3年。65第七章 公司與公司法概述國有獨資公司設(shè)監(jiān)事會，監(jiān)事會成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派。但是，監(jiān)事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從監(jiān)事會成員中指定。監(jiān)事會行使公司法第54條第（一）項至第（三）項規(guī)定的職權(quán)和國務(wù)院規(guī)定的其他職權(quán)。 66第七章 公司與公司法

41、概述國有獨資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘。經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，董事會成員可以兼任經(jīng)理。經(jīng)理依照公司法第50條規(guī)定行使職權(quán)。67第七章 公司與公司法概述我國公司法規(guī)定：國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟組織兼職。這是國有獨資公司負責(zé)人實行專任制度的法律依據(jù)。所謂專任制度，是指國有獨資公司的負責(zé)人原則上只能在其所在的公司任職，未經(jīng)股東同意，不得兼任其他經(jīng)濟組織的負責(zé)人。國有獨資公司負責(zé)人的專任制度與董事、經(jīng)理的競業(yè)禁止義務(wù)不同，競業(yè)禁止的規(guī)定是要求董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公

42、司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動，如果不發(fā)生與所任職公司競業(yè)之情形，且所從事的活動并不損害本公司的利益，法律并不限制一般公司的董事、經(jīng)理對他公司職務(wù)的兼任。而國有獨資公司負責(zé)人的專任制度則不論兼職是否存在競業(yè)禁止的事由，也不問兼職是否損害本公司利益，原則上對兼職予以禁止，除非經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意。68第七章 公司與公司法概述由此可見，對于公司負責(zé)人兼職的態(tài)度，專任制度較之競業(yè)禁止的規(guī)定更為嚴(yán)格。對國有獨資公司負責(zé)人實行專任制度，目的是為了防止因公司負責(zé)人兼職而疏于對公司的管理，并避免因此可能造成的對國有資產(chǎn)的損害。此外，還應(yīng)指出，國有獨資公司負責(zé)人的專任制度與競業(yè)禁止義務(wù)并不矛盾

43、，國有獨資公司的負責(zé)人在實行專任制度的基礎(chǔ)上，仍須承擔(dān)競業(yè)禁止義務(wù)。國有獨資公司的負責(zé)人如實施了競業(yè)禁止行為，同樣要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。69第七章 公司與公司法概述股份有限公司，又稱股份公司，是指注冊資本由等額股份構(gòu)成并通過發(fā)行股票籌集資本，股東以其認購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。 70第七章 公司與公司法概述股份有限公司的股東僅以其所認購的股份為限對公司負責(zé)。此外，對公司及公司的債權(quán)人不負任何財產(chǎn)上的責(zé)任，公司的債權(quán)人不能直接向公司股東提出清償債務(wù)的要求，更不能要求用股東個人的財產(chǎn)清償債務(wù)。股份有限公司股東責(zé)任的有限性，是它區(qū)別于無限責(zé)任公司的重要特征。 71第七章 公司與公司法概述股份有限