《國際商法PPT》完整版(加精)課件

1、1國際商法第一章 緒論第二章 商事組織法第三章 代理法第四章 合同法第五章 國際貨物買賣法第六章 國際貨物運輸法第七章 國際貨物運輸保險法第八章 國際技術(shù)貿(mào)易法第九章 產(chǎn)品責(zé)任法第十章 票據(jù)法第十一章 國際商事仲裁2第一章 緒論教學(xué)目的教學(xué)內(nèi)容本章重點本章難點思考題目課時安排 3第一章 緒論教學(xué)目的 通過本章學(xué)習(xí)，使學(xué)生了解國際商法的基本概念；掌握兩大法系的形成、特點及其發(fā)展趨勢；了解我國的基本法律制度。初步建立法律觀念。4第一章 緒論教學(xué)內(nèi)容 第一節(jié) 國際商法的概念和淵源 第二節(jié) 本主義國家兩個主要法律體系 的形成及其特點 第三節(jié) 中國法律制度概述5第一章 緒論本章重點 1、國際商法的概念

2、2、國際商法的調(diào)整對象 3、國際商法與國際私法的關(guān)系 4、兩大法系及比較 5、國際商法的淵源6第一章 緒論 本章難點 國際商法的淵源7第一章 緒論 思考題目 1、如何理解跨越國界的商事關(guān)系 2、簡述國際商法的歷史沿革 3、如何理解英國的先例約束力原則 8第一章 緒論 課時安排_ 4課時9第一節(jié) 國際商法的概念和淵源 一、國際商法的概念 二、國際商法的歷史發(fā)展 三、國際商法的淵源10一、國際商法的概念國際商法（International Commercial Law）: 是調(diào)整國際商事交易和商事組織的各種關(guān)系法律規(guī)范的總合。概念分析 1.國際商法是法律規(guī)范的總合. 2.國際商法是調(diào)整跨越國界的商

3、事關(guān)系的法律規(guī)范的 總合. 111.國際商法是法律規(guī)范的總合 法律規(guī)范: 即由國家制定或認(rèn)可，依靠國家強制力保障實施的社會行為規(guī)范。 法律與道德規(guī)范的不同 （1）起源不同: 道德起源于原始社會 （2）表現(xiàn)形式不同: 道德存在于認(rèn)的思維中 （3）具體內(nèi)容不同: 法律體現(xiàn)權(quán)利與義務(wù)的一致性 ,道德強調(diào)義務(wù)。 （4）實現(xiàn)方式不同: 道德依靠社會輿論 （5）調(diào)整的范圍不同: 道德更為廣泛,深刻12 2.國際商法是調(diào)整跨越國界的商事關(guān)系的法律規(guī)范的總合A. 國際意為“跨越國界”，國際商事關(guān)系是指處于不同國家的商事主體之間發(fā)生的商事關(guān)系，而不是國家和國家之間的商事關(guān)系，后者由國際公法調(diào)整。 B. 商事關(guān)系

4、包括: （）商事組織關(guān)系（）商事交易關(guān)系：傳統(tǒng)商法僅調(diào)整有形商品的交易，現(xiàn)代商法除調(diào)整有形商品的交易外，還調(diào)整無形商品的交易，如國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓、國際投資、國際融資等。13二、國際商法的歷史發(fā)展 國際商法歷史發(fā)展簡圖 古羅馬時期出現(xiàn)了商法規(guī)范 （萌芽） 11世紀(jì)威尼斯商人習(xí)慣法（成為獨立的法律部門） 16世紀(jì)成為國內(nèi)法一部分 （喪失了國際性） 二戰(zhàn)后統(tǒng)一的國際商法形成（蓬勃發(fā)展）14三、國際商法的淵源 1、國際條約 2、國際慣例 3、國內(nèi)立法 4、國內(nèi)法 151、國際條約 國際條約： 即兩個或兩個以上的國際法主體依據(jù)國際法確定其相互之間權(quán)利義務(wù)的一致的意思表示。 * 國際法主體包括：國家、政府間國

5、際組織、民族解放組織. * 影響較大的有：1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約16 2、國際慣例 國際慣例： 即在長期國際商事交往中，反復(fù)運用而逐步確立的行為規(guī)范。 *影響較大國際慣例有： 1990年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則 1983年跟單信用證統(tǒng)一慣例 173、國內(nèi)立法 * 世界主要國家的商事立法: 法國-1673年-路商 1681年-海商 1807年 共4編,648條 性質(zhì) 商行為法,即實施商行為者不論是不是商人,都 適用商法 內(nèi)容 1.通則 2.海商 3.破產(chǎn) 4.商業(yè)裁判權(quán)18 4、 國內(nèi)慣例 判例法： 由法官的判決形成的法律規(guī)則。 英國判決由理由和事實兩部分組成，只有理由部 分可以構(gòu)成先

6、例。 英國的法院組織 英國的先例約束力原則 美國的法院組織 美國的先例約束力原則 19* 英國的法院組織 （一）高等法院 1.高級法院 高級法庭商事法庭 海事法庭 樞密大臣法庭企業(yè)法庭 破產(chǎn)法庭 親屬法庭 2.王冠法院 3.上訴法院 上議院上訴委員會（二）低等法院 1.治安法院 2.郡法院 20* 英國的“先例約束力原則”1、上議院的判決是具有約束力的先例，對全國 各級審判機關(guān)都有約束力。 2、上訴法院的判決可構(gòu)成對下級法院有約束力 的先例，而且對其本身也有約束力。3、高級法院每個的判決對一切低級法院有約束 力，對其他各庭及王冠法院有說服力。*只有上訴法院、高級法院和上議院的判決可以構(gòu)成先例。

7、 21* 美國的法院組織（一）聯(lián)邦法院最高法院 : 設(shè)在華盛頓。由首席法官一人，法官八 人，有違憲監(jiān)督權(quán)。 聯(lián)邦上訴法院 : 共13所，是第二審法院。由三名法官審理案件 聯(lián)邦地區(qū)法院 : 共94所，分設(shè)在各州境內(nèi)。實行獨任制 （二） 1. 州法院第一審法院 (1)有限管轄法院：審理輕微刑事案件和金額較小的民事案件 (2)普通管轄法院：審理涉及州法的一般民、刑事案件 2.州的上訴法院 3.州的最高法院 美國法院的管轄權(quán) 22* 美國的先例約束力原則 1、在州法方面，州的下級法院須受其上級法院判決的約束，特別是受州最高法院判決的約束。2、在聯(lián)邦法方面，須受聯(lián)邦法院判決的約束，特別是受美國最高法院判

8、決的約束。3、聯(lián)邦法院在審理涉及聯(lián)邦法的案件時，須受其上級聯(lián)邦法院判決的約束；而在審理涉及州法的案件時，則須受相應(yīng)的州法院判決的約束，但以不違反聯(lián)邦法為原則。4、聯(lián)邦和州的最高法院不受他們以前確立的先例的約束。 23*聯(lián)邦法院和州法院的管轄權(quán) 聯(lián)邦法院僅在憲法和國會法律授予審判權(quán)的范圍內(nèi)才有管轄權(quán)。確定聯(lián)邦法院管轄權(quán)的依據(jù) （1）訴訟的性質(zhì)：凡涉及聯(lián)邦憲法和條約的案件 （2）當(dāng)事人的狀況：凡涉及屬于兩個州的當(dāng)事人之間的案件且訴 訟標(biāo)的在一萬元以上者。聯(lián)邦法院有管轄權(quán)。24第二節(jié) 資本主義國家兩個主要法律體系的形成及其特點 一、法系 二、西方兩大法系 三、羅馬法對大陸法和英美法的影響 四、大陸法

9、的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點 五、普通法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點 六、兩大法系的區(qū)別 七、 兩大法系的發(fā)展趨勢 25第二節(jié) 資本主義國家兩個主要法律體系的形成及其特點一、法系 法系即比較法學(xué)家按照歷史傳統(tǒng)和形式特對世界各國法律所作出的分類。26二、西方兩大法系 1、 大陸法系 即以羅馬法為基礎(chǔ)，以法國法和德國法為代表，融合相關(guān)法律因素逐步形成的世界性法律體系。2、 英美法系 即以中世紀(jì)英國法為基礎(chǔ)，以英國法和美國法為代表，融合相關(guān)法律因素逐步形成的世界性法律體系 27三、羅馬法對大陸法和英美法的影響 （一）羅馬法（二）羅馬法對大陸法的影響（三）羅馬法對英美法系的影響 28（一）羅馬法 羅馬法是指羅馬奴隸制

10、國家的全部法律，即從公元前六世紀(jì)羅馬國家形成時期起至東羅馬帝國從奴隸制轉(zhuǎn)變?yōu)榉饨ㄖ茣r止的整個歷史時期的法律。其中主要是指從公元前五世紀(jì)羅馬最早的成文法-十二銅表法開始，到公元六世紀(jì)東羅馬帝國皇帝優(yōu)士丁尼安編纂的國法大全為止這一時期的法律。國法大全集羅馬法之大成，對世界法學(xué)的發(fā)展具有深遠(yuǎn)的影響。國法大全由四部法律匯編組成： （1）學(xué)說匯編它收集了羅馬歷史上著名的法學(xué)家的著作。 （2）法學(xué)階梯是一種法學(xué)教本。 （3）優(yōu)士丁尼安法典是歷代皇帝敕令的匯編。 （4）新律是優(yōu)士丁尼安在編纂上述法典后頒布的敕令，由私人編纂而成29（二）羅馬法對大陸法的影響 羅馬法對大陸法的影響是直接的，而且是深刻的。八世紀(jì)

11、隨著羅馬帝國的覆滅， 羅馬法失去昔日的輝煌，僅存在與人們的記憶中。但是到十一世紀(jì)，地中海經(jīng)濟貿(mào)易的繁榮使羅馬法從又復(fù)興，意大利成為最早接受羅馬法的國家。國法大全不僅在法學(xué)教學(xué)中被認(rèn)為是最理想的法律制度，而且在法院的實踐中也得到了貫徹執(zhí)行。十三世紀(jì)開始法國和德國大規(guī)模的學(xué)習(xí)和研究羅馬法，并以羅馬法為基礎(chǔ)形成了各自獨立的法律體系。歐洲其他國家也廣泛的吸收和借鑒羅馬法，促成了大陸法系的形成和發(fā)展。 30（三）羅馬法對英美法系的影響 英美雖然不象某些大陸法國家那樣直接繼承了羅馬法的傳統(tǒng)，但羅馬法對英美還是有一定影響的。主要表現(xiàn)在以下幾個方面： （1）對教會法的影響。 教會法的主要淵源是羅馬法。教會法院

12、主要管轄有關(guān)家庭關(guān)系遺囑繼承和海事方面的案件，在這些領(lǐng)域中，羅馬法對英國普通法的形成有很大影響。 （2）對商法的影響。 英國的商法同歐洲各國的商法基本一致，受羅馬法的影響很大。 （3）對衡平法的影響。 為匡正普通法的不足，十四世紀(jì)英國設(shè)立了獨立的衡平法院，由于其法官多由精通羅馬法的僧侶擔(dān)任，他們可以參酌羅馬法的規(guī)定來處理案件，因此羅馬法就滲入了衡平法。 31四、大陸法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點 （一）大陸法的結(jié)構(gòu) （二）大陸法的淵源 （三）大陸法各國的法院組織 32（一）大陸法的結(jié)構(gòu) 1 .大陸法各國都把全部法律分為公法和私法兩大部分。 公法 是與國家狀況有關(guān)的法律，包括憲法、行政 法、刑法、訴訟法

13、和國際法 私法 是與個人利益有關(guān)的法律，包括所有權(quán)、債 權(quán)、家庭與繼承法等。2. 大陸法各國都主張編纂法典 33（二）大陸法的淵源 1.法律：包括憲法、法典、法律、條例和司法解釋等。2.習(xí)慣：法國、意大利等國認(rèn)為，習(xí)慣只有在法律明文規(guī)定法官必須援用的情況下才能適用但德國和瑞士把法律和習(xí)慣相提并論3.判例：原則上不承認(rèn)判例的效力，但也有例外。4.學(xué)理：一般來說，學(xué)理不是法的淵源。但學(xué)理起著重要的作用。 34（三）大陸法各國的法院組織 大陸法各國的法院組織雖各有特點，但也有共同之處。主要表現(xiàn)在： 1. 法院的層次基本相同。各國法院分為三級： （1） 第一審法院 （2）上訴法院 （3）最高法院 2.

14、 各國除普通法院以外，都有一些專門法院與普通法院并存。如行政法院等。 35五、普通法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點 （一）英國法 （二）美國法 36（一）英國法1、英國法的結(jié)構(gòu)及其特點2、英國的法院組織3、英國法的淵源 371、英國法的結(jié)構(gòu)及其特點 把法律分為普通法和衡平法兩部分。 二者的區(qū)別（）救濟方法不同。普通法只有金錢賠償和返還原物兩種救濟 方法, 衡平法新增了實際履行和禁令。（）訴訟程序不同。普通法法院設(shè)陪審團(tuán)，采取口頭詢問方式 審理案件, 衡平法法院不設(shè)陪審團(tuán)，采 書面方式審理案件。（3 ）法院的組織系統(tǒng)不同。王座法庭適用普通法的訴訟程序, 樞密大臣法庭適用衡平法的訴訟程 序。（4 ）法律術(shù)語

15、不同 383 、英國法的淵源 A. 判例法：B. 成文法：只是判例法的補充，要通過判 例法才能 起作用。C. 習(xí)慣：只有年前的習(xí)慣才具有 約束力。 39（二）美國法 、美國法的結(jié)構(gòu) 、美國的法院組織 、美國法的淵源 40、美國法的結(jié)構(gòu)A.以判例法為主要淵源，把成文法作為對判例法的補 充和匡正。 B.把法律分為聯(lián)邦法和州法兩部分。 根據(jù)年美國憲法修正案第十條的規(guī)定：凡憲法未授予聯(lián)邦或未禁止各州行使的權(quán)力，均屬于州。即各州的立法權(quán)是原則，聯(lián)邦的立法權(quán)是例外。但聯(lián)邦的法律高于各州的法律。在民事立法方面，聯(lián)邦的立法權(quán)范圍主要包括銀行工業(yè)、國際貿(mào)易、州際貿(mào)易、專利權(quán)和稅收等 41、美國法的淵源 （）判例

16、法 （）成文法42六、兩大法系的區(qū)別 、法律結(jié)構(gòu)不同。大陸法系強調(diào)成文法的作用，主張編纂法典。英美法系強調(diào)判例法的作用，實體法和程序法合一。、訴訟程序不同。大陸法系采用“糾問式”，法官居于主導(dǎo)地位。英美法系采用“對抗式”，法官充當(dāng)消極的中立裁定者的角色。 、對法的分類不同。 公法與私法。普通法與衡平法。 、法律術(shù)語不同。43七、兩大法系的發(fā)展趨勢 兩大法系相互取長補短，但不可能徹底融合 44第三節(jié) 中國法律制度概述一、中國法律制度的形成與沿革二、中國法律的淵源 三、中國的民法、經(jīng)濟法與商法四、中國的司法制度 45一、中國法律制度的形成與沿革 古代中國的法律制度最早產(chǎn)生于公元前二十一世紀(jì)的夏代。

17、夏、商、西周是我國奴隸制法律形成和發(fā)展的時期。春秋戰(zhàn)國時期，魏國大夫李悝制定了中國歷史上第一部成文法典法經(jīng)。中國封建法律制度在唐朝達(dá)到鼎盛，唐律和唐律疏議成為中國封建法律的典型代表。對后世及亞洲其他國家均產(chǎn)生了重大的影響。但年鴉片戰(zhàn)爭后，中國淪為半封建半殖民地，清末統(tǒng)治者被迫參照西方國家的法律修改封建法制。新中國建立后，具有中國特色的社會主義法律制度逐步形成并日益完善46二、中國法律的淵源 （一）制定法： 、憲法 、法律 、行政法規(guī) 、地方性法規(guī)和經(jīng)濟特區(qū)法規(guī) 、特別行政區(qū)的法律（二）法律解釋： 、立法解釋； 、司法解釋； 、行政解釋 （三）判例。判例在法律上和理論上都不被認(rèn)為是法 律的淵源4

18、7三、中國的民法、經(jīng)濟法與商法 （一）民法與民法通則 民法是調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 民法通則是民事基本法，分九章，共條。 第一章基本原則第二章公民第三章法人第四章民事法律行為和代理第五章民事權(quán)利第六章民事責(zé)任第七章訴訟時效第八章涉外民事法律關(guān)系的法律適用第九章附則（二）經(jīng)濟法 是調(diào)整國家在協(xié)調(diào)經(jīng)濟運行過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（三）商法 是調(diào)整商事主體的商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 48四、中國的司法制度 （一） 人民法院的組織 . 最高人民法院 . 地方各級人民法院 . 專門人民法院：軍事法院、海事法院、森林法院、 鐵

19、路運輸法院等（二）民事經(jīng)濟案件的審判制度 .合議制度。 .調(diào)解制度。 .兩審終審制。 .審判監(jiān)督制。 .回避制度。49國際商法教案第一章 緒論第二章 商事組織法第三章 代理法第四章 合同法第五章 國際貨物買賣法第六章 國際貨物運輸法第七章 國際貨物運輸保險法第八章 國際技術(shù)貿(mào)易法第九章 產(chǎn)品責(zé)任法第十章 票據(jù)法第十一章 國際商事仲裁50第二章 商事組織法教學(xué)目的 教學(xué)內(nèi)容 本章重點 本章難點 思考題目 課時安排 51教學(xué)目的 通過本章的學(xué)習(xí)，使學(xué)生掌握獨資企業(yè)與合伙企業(yè)的概念、特征、設(shè)立要求、企業(yè)事務(wù)管理與執(zhí)行、債務(wù)處理等規(guī)范，樹立個人投資的責(zé)任與風(fēng)險意識。掌握公司的形式、設(shè)立及經(jīng)營為從事公司

20、法律事務(wù)奠定理論基礎(chǔ)。 52本章重點 1、人獨資企業(yè)的投資人2、合伙財產(chǎn)3、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行4、合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系5、公司的設(shè)立53教學(xué)內(nèi)容第一節(jié) 個人獨資企業(yè)法 第二節(jié) 合伙企業(yè)法第三節(jié) 公司法54本章難點合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行 公司的設(shè)立 55思考題目1.簡述合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系。2.論公司的設(shè)立56第一節(jié) 個人獨資企業(yè)法一、人獨資企業(yè)的概念及特征二、個人獨資企業(yè)的設(shè)立 三、個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理 四、個人獨資企業(yè)的解散和清算 五、違反個人獨資企業(yè)法的法律責(zé)任57一、人獨資企業(yè)的概念及特征 （一）個人獨資企業(yè)的概念（二）個人獨資企業(yè)的基本特征 （三）個人獨資企業(yè)與相關(guān)主體概念的關(guān)系 5

21、8（一） 個人獨資企業(yè)的概念 企業(yè)是依法設(shè)立的、以營利為目的專事生產(chǎn)經(jīng)營活動的、獨立核算的經(jīng)濟組織，是現(xiàn)代社會生產(chǎn)的基本單位。如前所述，按企業(yè)投資人的構(gòu)成及其投資責(zé)任的不同，企業(yè)大體可分為三種組織形式：一是由一人投資設(shè)立的、投資者對所設(shè)企業(yè)債務(wù)負(fù)無限責(zé)任的獨資企業(yè)；二是由兩人以上共同投資設(shè)立的、投資者對企業(yè)債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任投資的合伙企業(yè)；三是由法定數(shù)目的人投資設(shè)立的、投資者僅對企業(yè)負(fù)有限責(zé)任的公司企業(yè)。個人獨資企業(yè)則屬個人投資設(shè)立的、采取獨資企業(yè)這一組織形式的一類企業(yè)。為規(guī)范這類企業(yè)，我國于1999年8月30日九屆人大常委會第11次會議中華人民共和國個人獨資企業(yè)法，該法第二條規(guī)定：“本法所稱

22、個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體?！?59（二）個人獨資企業(yè)的基本特征：由一個自然人單獨投資設(shè)立 企業(yè)財產(chǎn)由投資人個人所有 投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任個人獨資企業(yè)為非法人企業(yè) 內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡單，經(jīng)營靈活，法律限制較少 60由一個自然人單獨投資設(shè)立。其具體含義包括：（1）投資人只能是一個自然人，而不能是法人、其它社會組織或者國家；（2）投資人只能是中國公民，而不包括外國公民和無國籍的自然人，非中國公民單獨在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)屬于外商獨資企業(yè)，應(yīng)適用外資企業(yè)法而不適用個人獨資企業(yè)法；（3）投資人應(yīng)具有

23、完全民事行為能力，而不能是限制行為能力或無行為能力的自然人；（4）投資人應(yīng)具有從事經(jīng)營性活動的資格，而不能是有關(guān)法律、行政法規(guī)禁止以個人名義從事經(jīng)營性活動的人，如國家公務(wù)員、公職人員、特定行業(yè)（銀行、證券等）的從業(yè)人員。61 企業(yè)財產(chǎn)由投資人個人所有。 個人獨資企業(yè)的財產(chǎn),是指在該企業(yè)名義下的財產(chǎn)，包括投資人對企業(yè)的實際出資和以企業(yè)名義取得的一切收益。投資人對本企業(yè)的財產(chǎn)依法享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可以依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或繼承 62 投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。 因投資人對企業(yè)財產(chǎn)及企業(yè)經(jīng)營管理享有絕對權(quán)利，因而企業(yè)的義務(wù)也與投資人不可分離，當(dāng)企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償企業(yè)到期債務(wù)時，投資人應(yīng)以其個人或其

24、家庭共有的全部財產(chǎn)用于清償。例如，王某從自己擁有的180萬元資產(chǎn)中拿出100萬元開辦了一家個人獨資企業(yè)，若該企業(yè)經(jīng)營失敗而未獲收益，并且欠下150萬元的債務(wù)，當(dāng)債權(quán)人主張債權(quán)時，企業(yè)的100萬元財產(chǎn)顯然不足以清償其150萬元的債務(wù)，那么，對其不能清償?shù)?0萬元企業(yè)債務(wù)，王某應(yīng)從其另外80萬元個人財產(chǎn)中再拿出50萬元用來償還。投資人的這種責(zé)任，即為無限責(zé)任。另外，無限責(zé)任還表現(xiàn)在，即便企業(yè)解散后，投資人對未能清償?shù)钠髽I(yè)債務(wù)仍有依法繼續(xù)償還的責(zé)任。 63 個人獨資企業(yè)為非法人企業(yè)。 個人獨資企業(yè)不具有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，不完全具備民法通則所規(guī)定的法人條件，不能取得法人資格，因而在民法上，將其與

25、作為單一投資人的自然人視為同一主體，甚至有的學(xué)者（原北京商學(xué)院商法教研室呂來明，見其參編的教材商法學(xué)P147，中國財政經(jīng)濟出版社1998年10月）認(rèn)為“企業(yè)本身就屬于投資者所有的全部財產(chǎn)的一部分，是一種客體”（該觀點是值得商榷的）；但是，在商法上，個人獨資企業(yè)是獨立的經(jīng)營實體，依法可以以自己的名義獨立從事經(jīng)營性活動并進(jìn)行獨立核算，因而是一種獨立的企業(yè)類型，也是一種特定的商事主體。 64 內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡單，經(jīng)營靈活，法律限制較少。 受投資者資格所限，個人獨資企業(yè)一般都規(guī)模較小（資本數(shù)量較少，雇傭人員較少，經(jīng)營范圍較?。?，關(guān)系國計民生及公眾利益亦較小，因此，國家無多大必要對其組織機構(gòu)、決策機制、經(jīng)營方

26、式等進(jìn)行干預(yù)，因而來自這方面的法律限制較少，從而賦予了個人獨資企業(yè)簡單、靈活的特點。但是，企業(yè)規(guī)模并非來自法律的限制，現(xiàn)實生活中個人獨資企業(yè)發(fā)展壯大形成較大規(guī)模并不違法（如河南鄭州“大學(xué)生修鞋連鎖店”），不過，實踐證明，個人獨資企業(yè)不適合于大規(guī)模、大范圍的經(jīng)營，當(dāng)企業(yè)擴張到一定規(guī)模時，必須引入公司治理模式，實行內(nèi)部的法律規(guī)制，否則將不會得以穩(wěn)定、持續(xù)、長久的發(fā)展。（如沈陽飛龍作為私人企業(yè)，申請上市遇到的障礙就是內(nèi)部機構(gòu)不規(guī)范） 65（三）個人獨資企業(yè)與相關(guān)主體概念的關(guān)系1、個人獨資企業(yè)與個體工商戶的關(guān)系 2、個人獨資企業(yè)與私營企業(yè)的關(guān)系 3、個人獨資企業(yè)與小商人的關(guān)系 661、 個人獨資企業(yè)與

27、個體工商戶的關(guān)系 所謂個體工商戶，是指由個人或者家庭投資并經(jīng)營，可請12個幫手、帶不超過5個學(xué)徒，且由投資人承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險的小型經(jīng)營實體。個人獨資企業(yè)與個體工商戶的共同點在于均屬商事個體；區(qū)別在于其法定規(guī)模各有不同（區(qū)別二者的法律標(biāo)準(zhǔn)是投資者雇工8人以上和8人以下）。 672、 個人獨資企業(yè)與私營企業(yè)的關(guān)系 私營企業(yè)是按所有制形式的不同劃分企業(yè)而形成的一種企業(yè)類型，其依據(jù)的立法是1988年國務(wù)院頒發(fā)的私營企業(yè)暫行條例。該條例明確規(guī)定，所謂私營企業(yè)，是指資產(chǎn)歸私人所有，雇工8人以上的營利性經(jīng)濟組織；私營企業(yè)可采取三種組織形式，即個人獨自企業(yè)、個人合伙企業(yè)、私營有限責(zé)任公司。據(jù)此可見，個人獨資企業(yè)與

28、私營企業(yè)是從屬關(guān)系：個人獨資企業(yè)是私營企業(yè)的一種形式，但私營企業(yè)并不僅僅限于個人獨資企業(yè)。 68 個人獨資企業(yè)與小商人的關(guān)系 商法學(xué)理論上的小商人是指組織要素不完備的商事主體，它相對于完備商人而言，而完備與否，是基于商事主體的事實狀態(tài)認(rèn)定的。因此，個人獨資企業(yè)不一定就是小商人，規(guī)模較大、組織健全、管理規(guī)范的，也可成為完備商人。69二、個人獨資企業(yè)的設(shè)立 （一）個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件 （二）個人獨資企業(yè)的設(shè)立程序70（一）個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件 1、投資人為一個境內(nèi)自然人2、有合法的企業(yè)名稱 3、有投資人申報的出資 4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件5、有必要的從業(yè)人員 712、有合法

29、的企業(yè)名稱。個人獨資企業(yè)應(yīng)有獨立于投資人的名稱，從而使該經(jīng)營實體特定化；個人獨資企業(yè)的名稱應(yīng)當(dāng)與其責(zé)任形式和所從事的營業(yè)相適應(yīng)，其名稱中不得使用“有限”、“有限責(zé)任”、“公司”等字樣，實踐中一般可以將個人獨資企業(yè)稱做“廠”、“店”、“廳”、“坊”、“中心”、“工作室”等。另外，個人獨資企業(yè)的名稱還應(yīng)符合我國有關(guān)行政法規(guī)及規(guī)章的關(guān)于商業(yè)名稱的其它要求，如名稱結(jié)構(gòu)的要求、單一性、不混同、非屬禁用名稱，等等。 72 有投資人申報的出資。首先，在出資方式上，投資人出資的方式可以是貨幣，也可以是能折算成貨幣數(shù)額的實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其它財產(chǎn)權(quán)利；其次，出資數(shù)額上，要求投資人申報的出資額應(yīng)當(dāng)與企

30、業(yè)所申請從事的經(jīng)營活動相適應(yīng)；第三，在出資的性質(zhì)上，投資人可以其個人財產(chǎn)出資，也可以其家庭共有財產(chǎn)作為其個人的出資，但后者應(yīng)當(dāng)在企業(yè)設(shè)立或變更登記的申請書上予以注明。 73 有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。個人獨資企業(yè)應(yīng)有確定的住所和開展其業(yè)務(wù)所必備的相關(guān)條件，企業(yè)應(yīng)以其主要辦事機構(gòu)所在地為其法定住所，并應(yīng)有開展業(yè)務(wù)所需的必要環(huán)境、設(shè)施等。 74 有必要的從業(yè)人員。個人獨資企業(yè)應(yīng)有適量的從業(yè)人員，其人數(shù)應(yīng)與企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營范圍和規(guī)模相適應(yīng)。 75（二）個人獨資企業(yè)的設(shè)立程序 1、提出設(shè)立申請。 2、核準(zhǔn)登記。 761、提出設(shè)立申請。設(shè)立個人獨資企業(yè)，應(yīng)由投資人或者其委托的代理人向個人獨

31、資企業(yè)所在地的登記機關(guān)（工商行政管理機關(guān)）提出書面申請，一般應(yīng)提交下列文件：（1）設(shè)立申請書，該申請書應(yīng)載明企業(yè)的名稱和住所、投資人的姓名和居所、投資人的出資額和出資方式、企業(yè)經(jīng)營范圍等事項；（2）投資人身份證明，如身份證、戶籍證等；（3）生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明，如房屋產(chǎn)權(quán)證書、土地使用證書、房屋及土地的租賃合同等。另外，委托代理人申請設(shè)立登記時，還應(yīng)當(dāng)出具投資人的委托書和代理人的合法證明；企業(yè)擬從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報經(jīng)有關(guān)部門審批的業(yè)務(wù)的，還應(yīng)當(dāng)在申請登記時提交有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件。772、核準(zhǔn)登記。登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到設(shè)立申請文件之日起15日內(nèi)，對符合上述法定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；

32、對不符合法定條件的不予登記，并應(yīng)當(dāng)給予書面答復(fù)，說明理由。個人獨資企業(yè)以營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為企業(yè)成立日期，在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以個人獨資企業(yè)的名義從事經(jīng)營活動。個人獨資企業(yè)設(shè)立分支機構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)由投資人或者其委托的代理人向分支機構(gòu)所在地的登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分支機構(gòu)經(jīng)核準(zhǔn)登記后，應(yīng)將登記情況報該分支機構(gòu)隸屬的個人獨資企業(yè)的登記機關(guān)備案，其民事責(zé)任由設(shè)立該分支機構(gòu)的個人獨資企業(yè)承擔(dān)。78三、個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理 （一）個人獨資企業(yè)事務(wù)管理的方式與權(quán)限 （二）受托人或者受聘人的義務(wù) （三）個人獨資企業(yè)的基本權(quán)利與義務(wù)79（一）個人獨資企業(yè)事務(wù)管理的方式與權(quán)限 個人獨資企業(yè)的投資

33、人可以自己管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其它具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)事務(wù)的管理。有權(quán)管理個人獨資企業(yè)事務(wù)的人，即為該企業(yè)的負(fù)責(zé)人。投資人自己管理企業(yè)事務(wù)的，在法律賦予企業(yè)的權(quán)利與義務(wù)的范圍內(nèi)對外代表該企業(yè)，其行為后果歸屬該企業(yè)；投資人委托或者聘用他人管理個人獨資企業(yè)事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)與受托人或者被聘用的人簽訂書面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)利范圍，但是，投資人對受托人或者被聘用的人員的職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。 80（二）受托人或者受聘人的義務(wù) 受托人或者被聘用的人員應(yīng)當(dāng)履行誠信、勤勉義務(wù)，按照與投資人簽訂的合同負(fù)責(zé)個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理，并且不得有下列行為：1、利用職務(wù)上的便利，

34、索取或者收受賄賂；2、利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財產(chǎn)；3、挪用企業(yè)的資金歸個人使用或者借貸給他人；4、擅自將企業(yè)資金以個人名義或者他人名義開立賬戶存儲；5、擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔(dān)保；6、未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；7、未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易；8、未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其它知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用；9、泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密；10、法律、行政法規(guī)禁止的其它行為。81（三）個人獨資企業(yè)的基本權(quán)利與義務(wù) 1、個人獨資企業(yè)的權(quán)利 2、個人獨資企業(yè)的義務(wù) 821、個人獨資企業(yè)的權(quán)利 （1）獨立財產(chǎn)權(quán) （2）申請貸款權(quán) （3）土地使用權(quán) （4）拒絕攤派權(quán) （

35、5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它權(quán)利 83獨立財產(chǎn)權(quán) 個人獨資企業(yè)作為一種法律主體，依法享有獨立的財產(chǎn)權(quán)，但是，這種財產(chǎn)權(quán)既非民法意義上的財產(chǎn)所有權(quán)，也非公司法意義上的法人財產(chǎn)權(quán)，而是一種名義上的財產(chǎn)權(quán)，其含義包括：企業(yè)可以自己的名義合法取得財產(chǎn)，也可以自己的名義依法占有、使用和處分財產(chǎn)；企業(yè)財產(chǎn)有確定的數(shù)額；存續(xù)中的企業(yè)的財產(chǎn)，與投資人的其它個人財產(chǎn)相對獨立，單獨核算。 842、個人獨資企業(yè)的義務(wù) （1）依法經(jīng)營 （2）依法納稅 （3）依法設(shè)賬與核算 （4）依法用工 （5）參加社會保險 85四、個人獨資企業(yè)的解散和清算（一）個人獨資企業(yè)解散的法定原因 （二）個人獨資企業(yè)的清算 86（一）個人獨資

36、企業(yè)解散的法定原因 個人獨資企業(yè)有下列情形之一時，應(yīng)當(dāng)解散： （1）投資人決定解散； （2）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承 人或者繼承人決定放棄繼承； （3）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照； （4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它情形。87 1、個人獨資企業(yè)解散，由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進(jìn)行清算。 2、投資人進(jìn)行清算的，應(yīng)當(dāng)在清算前15日內(nèi)書面通知債權(quán)人，無法通知的，應(yīng)當(dāng)予以公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起30日內(nèi)、為未接到通知的應(yīng)當(dāng)在公告之日起60日內(nèi)，向投資人申報其債權(quán)。 3、清算期間，個人獨資企業(yè)不得開展與清算目的無關(guān)的經(jīng)濟活動。在清償企業(yè)債務(wù)前，投資人不得轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)。 4、

37、個人獨資企業(yè)清算償債時，其財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照下列順序清償：（1）所欠職工工資和社會保險費用；（2）所欠稅款；（3）其它債務(wù)。前一順序的債務(wù)未償清的，不得償還后一順序的債務(wù)。 5、個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其它財產(chǎn)予以清償；投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當(dāng)以其家庭共有的其它財產(chǎn)清償。 6、對清算時未能清償?shù)膫€人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)，在企業(yè)解散后，原投資人仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任；但債權(quán)人在5年內(nèi)（該5年為不變期間，不使用于民法上關(guān)于時效的中止、中斷和延長的規(guī)定）未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。 個人獨資企業(yè)清算結(jié)束后，投資人或者人民法院指

38、定的清算人應(yīng)當(dāng)編制清算報告，并于15日內(nèi)到登記機關(guān)辦理注銷登記。注銷登記即由登記機關(guān)繳銷企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照，企業(yè)的法律主體資格因此而消滅。 88五、違反個人獨資企業(yè)法的法律責(zé)任 投資人及其個人獨資企業(yè)的違法行為及法律責(zé)任 受托或者受聘的事務(wù)管理人的違法行為及法律責(zé)任登記機關(guān)及其主管人員的違法行為及法律責(zé)任 攤派人的違法行為及法律責(zé)任 89投資人及其個人獨資企業(yè)的違法行為及法律責(zé)任 1、提交虛假文件或采取其它欺騙手段，取得企業(yè)登記的，責(zé)令改正，處以5000元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，并處吊銷營業(yè)執(zhí)照。2、未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，以個人獨資企業(yè)名義從事經(jīng)營活動的，責(zé)令停止經(jīng)營活動，處以3000元以下的罰款。偽造

39、營業(yè)執(zhí)照的，責(zé)令停業(yè)，沒收違法所得，處以5000元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。3、涂改、出租、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照的，責(zé)令改正，沒收違法所得，處以3000元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。4、個人獨資企業(yè)登記事項發(fā)生變更時，未在作出變更決定之日起的15日內(nèi)依法向登記機關(guān)申請辦理變更登記的，責(zé)令限期辦理變更登記；逾期不辦理的，處以2000元以下的罰款。5、個人獨資企業(yè)使用的名稱與其在登記機關(guān)登記的名稱不相符合的，責(zé)令限期改正，處以2000元以下的罰款。6、個人獨資企業(yè)成立后無正當(dāng)理由超過6個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個月以上的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。7、個人獨資企業(yè)侵犯職工合法權(quán)益

40、，未保障職工勞動安全，不繳納社會保險費用的，按照有關(guān)法律、行政法規(guī)予以處罰，并追究有關(guān)人員的責(zé)任。8、個人獨資企業(yè)及其投資人在清算前或清算期間隱匿或者轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃避債務(wù)的，依法追回其財產(chǎn)，并按照有關(guān)規(guī)定予以處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 90受托或者受聘的事務(wù)管理人的違法行為及法律責(zé)任 1、投資人委托或者聘用的人員管理個人獨資企業(yè)事務(wù)時違反委托或聘用合同，給投資人造成損害的，承擔(dān)民事賠償責(zé)任。 2、投資人委托或者聘用的人員違反法定義務(wù)，侵犯個人獨資企業(yè)財產(chǎn)權(quán)益的，責(zé)令退還侵占的財產(chǎn)；給企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；有違法所得的，沒收違法所得；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 91登記機

41、關(guān)及其主管人員的違法行為及法律責(zé)任 1、登記機關(guān)對不符合法定條件的個人獨資企業(yè)予以登記，或者對符合法定條件的不予登記的，對直接責(zé)任人員依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 2、登記機關(guān)的上級部門的有關(guān)主管人員強令登記機關(guān)對不符合法定條件的企業(yè)予以登記，或者對符合法定條件的企業(yè)不予登記的，或者對登記機關(guān)的違法登記行為進(jìn)行包庇的，對直接責(zé)任人員依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 登記機關(guān)對符合法定條件的申請不予登記或者超過法定時限不予答復(fù)的，當(dāng)事人可依法申請行政復(fù)議或提起行政訴訟。 92攤派人的違法行為及法律責(zé)任 違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定強制個人獨資企業(yè)提供財力、物力、人

42、力的，按照有關(guān)法律、行政法規(guī)予以處罰，并追究有關(guān)責(zé)任人員的責(zé)任。 行為人違反個人獨資企業(yè)法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任和繳納罰款、罰金，其財產(chǎn)不足以支付的，或者被判處沒收財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)民事責(zé)任。93第二節(jié) 合伙企業(yè)法一、合伙企業(yè)的概念及特征二、合伙企業(yè)的設(shè)立 三、合伙財產(chǎn)四、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行 五、合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系 六、入伙與退伙 七、合伙企業(yè)的解散和清算 八、違反合伙企業(yè)法的法律責(zé)任94一、合伙企業(yè)的概念及特征（一）合伙的含義與類型 （二）合伙企業(yè)的概念及基本特征 95（一）合伙的含義與類型 含義所謂合伙，是兩個或者兩個以上主體為共同目的，按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營、共享權(quán)益、共擔(dān)風(fēng)險的組合關(guān)

43、系。合伙是一種基于契約而形成的特定法律關(guān)系。合伙最初起源于家族共有經(jīng)營形式，后來演變?yōu)橐环N特定的企業(yè)組織形式。但在現(xiàn)在社會生活中，合伙關(guān)系不僅存在于企業(yè)，也廣泛存在于其它一些營利性的事業(yè)中，如會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、醫(yī)療診所、私立學(xué)校、托幼院所等允許個人投資經(jīng)營的領(lǐng)域，均已引入合伙制。種類 96種類 （1）依合伙的性質(zhì)及所適用的法律的不同，分為民事合伙和商事合伙。這種分類存在于實行民商分立體例的大陸法系國家，如德國、日本等，其民法典中規(guī)定的合伙稱為民事合伙，指各個合伙人提供約定出資，以實現(xiàn)某一共同目的的合同；其商法典中規(guī)定的合伙稱為商事合伙，指兩個或兩個以上的合伙人基于協(xié)議，在一個商號下，以

44、經(jīng)營商事營業(yè)為目的所建立的營利性商事組織。 （2）依合伙的組織形態(tài)的不同，分為契約型合伙與組織型合伙。契約型合伙僅僅表現(xiàn)為合伙人之間的一種關(guān)系，不構(gòu)成組織體，合伙人各自以自己的名義從事活動或經(jīng)營，因而不能取得法律主體資格；組織型合伙則有合伙人構(gòu)成一個相對穩(wěn)定的組織體，合伙人以合伙組織的名義從事活動或經(jīng)營，故可取得商事主體資格。我國的合伙適用這種分類。 （3）依合伙人的身份的不同，分為個人合伙、法人合伙和混合合伙。按此分類，我國目前不存在混合合伙。 97含義當(dāng)一個企業(yè)采用合伙組織形式設(shè)立并經(jīng)營時，則稱做合伙企業(yè)。我國于1997年2月23日八屆人大常委會第24次會議通過了中華人民共和國合伙企業(yè)法，

45、共9章78條，于同年8月1日施行。該法第二條規(guī)定：“本法所稱合伙企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。” 合伙企業(yè)具有以下主要特征： 98合伙企業(yè)具有以下主要特征 1、由兩個或兩個以上的投資人共同設(shè)立 2、以合伙協(xié)議為基礎(chǔ) 3、合伙人按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險 4、合伙人對企業(yè)債務(wù)均負(fù)無限連帶責(zé)任 5、合伙企業(yè)不能取得法人資格 991、由兩個或兩個以上的投資人共同設(shè)立。其含義包括：（1）合伙企業(yè)的投資人至少為兩個，故而稱其為“合伙人”；（2）合伙人應(yīng)當(dāng)為具有完全行為能力

46、的人；（3）法律、法規(guī)禁止從事營利性活動的人不得成為合伙企業(yè)的合伙人；（4）合伙人應(yīng)為自然人，非自然人之間設(shè)立的企業(yè)采用合伙組織形式的，不適用合伙企業(yè)法，而由其它有關(guān)法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。 1002、以合伙協(xié)議為基礎(chǔ)。合伙協(xié)議是合伙人之間旨在建立合伙關(guān)系，明確合伙人的權(quán)利和義務(wù)的一致的意思表示。合伙是合伙人雙方或多方的法律行為，不能由一人所為，因此，在合伙行為實施之前，必須由合伙人達(dá)成合伙協(xié)議，取得一致的意思表示。合伙協(xié)議是合伙企業(yè)設(shè)立的基礎(chǔ)，沒有合伙協(xié)議，就不能設(shè)立合伙企業(yè)。合法有效的合伙協(xié)議是處理合伙關(guān)系的直接依據(jù)，合伙人應(yīng)依照合伙協(xié)議享有權(quán)利，承擔(dān)責(zé)任。合伙人違反合伙協(xié)議的，依法承擔(dān)違

47、約責(zé)任。 101 3、合伙人按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險。其含義是：（1）每個合伙人都有對企業(yè)出資的義務(wù)，不出資則不構(gòu)成合伙人；（2）每個合伙人都有參與企業(yè)經(jīng)營的權(quán)利，且法定的經(jīng)營權(quán)是平等的而不取決于其出資比例；（3）每個合伙人都有分享企業(yè)經(jīng)營收益的權(quán)利和分擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險的義務(wù)，其損益分配依據(jù)合伙協(xié)議約定的比例而不按各自出資的比例。 102 4、合伙人對企業(yè)債務(wù)均負(fù)無限連帶責(zé)任。其含義是：（1）當(dāng)合伙企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償合伙企業(yè)的債務(wù)時，對不足的部分，每個合伙人都有責(zé)任用其在合伙企業(yè)以外的個人財產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任，此乃無限責(zé)任；（2）當(dāng)企業(yè)的債權(quán)人對任何一個合伙人主張的債權(quán)超過該合伙

48、人的應(yīng)擔(dān)份額時，該合伙人應(yīng)在自己具有的清償能力的范圍內(nèi)滿足債權(quán)人的權(quán)利要求，也就是說，任何一個合伙人都有義務(wù)代替其它合伙人承擔(dān)償債責(zé)任，而不能以其應(yīng)擔(dān)責(zé)任的比例及數(shù)額對抗債權(quán)人，合伙人的這種責(zé)任即為連帶責(zé)任。當(dāng)然，一個合伙人承擔(dān)了連帶責(zé)任后，對超過應(yīng)擔(dān)份額部分，有權(quán)按約定或法定的分擔(dān)比例向其它合伙人追償。 1035、合伙企業(yè)不能取得法人資格。與個人獨資企業(yè)一樣，因合伙企業(yè)沒有獨立的民事責(zé)任能力，不符合法人應(yīng)具備的條件，因而在法律地位上不能成為企業(yè)法人，不具有民事主體資格；但它是一種獨立的企業(yè)類型，是一種特定的商事主體。 104二、合伙企業(yè)的設(shè)立 （一）設(shè)立條件 （二）設(shè)立程序 105（一）設(shè)立

49、條件 1、有兩個以上合伙人，并且都是依法承擔(dān)無限責(zé)任者 2、有書面合伙協(xié)議 3、有各合伙人繳付的出資 4、有合伙企業(yè)的名稱 5、有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件 1062、有書面合伙協(xié)議 合伙協(xié)議作為合伙協(xié)議設(shè)立的基礎(chǔ)，應(yīng)具備法定的形式要件和實質(zhì)要件。其形式要件包括：（1）合伙協(xié)議必須采用書面形式，不得是口頭協(xié)議；（2）訂立合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)遵守自愿、平等、公平、誠實的原則，經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致；（3）合伙協(xié)議須經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，方能生效。其實質(zhì)要件是指合伙協(xié)議中應(yīng)載明的事項，包括應(yīng)當(dāng)載明的事項和可以載明的事項。根據(jù)合伙企業(yè)法第十三條第一款的規(guī)定，合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項：（1）合伙企業(yè)

50、的名稱和主要經(jīng)營場所的地點；（2）合伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍；（3）合伙人的姓名極其住所；（4）合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限；（5）利潤分配和虧損分擔(dān)的辦法；（6）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行；（7）入伙與退伙；（8）合伙企業(yè)的解散與清算；（9）違約責(zé)任。根據(jù)該條第二款規(guī)定，合伙協(xié)議可以載明的事項為：合伙企業(yè)的經(jīng)營期限和合伙人爭議的解決方式。在合伙協(xié)議中，應(yīng)當(dāng)載明的事項是必要事項，是合伙協(xié)議不可缺少的內(nèi)容，任何一項未載明的，則該合伙協(xié)議不能生效；但在其中的第五項“利潤分配和虧損分擔(dān)的辦法”中未約定利潤分配和虧損分擔(dān)比例的，適用法律的規(guī)定，即由各合伙人平均分配和分擔(dān)，而不影響該合伙協(xié)議的效力。

51、可以載明的事項是非必要事項，是合伙協(xié)議中可有可無的內(nèi)容，未載明的，并不影響合伙協(xié)議的效力。經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，可以對合伙協(xié)議修改或者補充。 1073、有各合伙人繳付的出資。合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付出資的期限，履行出資義務(wù)，即實際繳付財產(chǎn)。合伙人作為出資的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)是合伙人的合法財產(chǎn)及財產(chǎn)權(quán)利；其出資方式可以是貨幣，也可以為實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其它財產(chǎn)權(quán)利；經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務(wù)出資。對貨幣以外的出資需要評估評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構(gòu)進(jìn)行評估；但對勞務(wù)出資的評估辦法，應(yīng)由全體合伙人協(xié)商確定。對全體

52、合伙人的出資額，法律未規(guī)定最低限，但原則上應(yīng)與所申請的合伙企業(yè)從事的經(jīng)營活動相適應(yīng)。1084、有合伙企業(yè)的名稱。合伙企業(yè)必須確定其合伙名稱，但其名稱中不得使用“有限”或者“有限責(zé)任”字樣（但未禁止使用“公司”字樣）。合伙企業(yè)使用的名稱中含有這些字樣的，責(zé)令限期改正，可以處以2000元以下的罰款。關(guān)于合伙企業(yè)名稱的其它要求，與前述關(guān)于個人獨資企業(yè)名稱的規(guī)定相同 109 5、有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。合伙企業(yè)應(yīng)有固定的營業(yè)場所，該場所可以由合伙人以出資方式提供，也可以合伙企業(yè)名義受讓、租賃、借用等方式取得?！皬氖潞匣锝?jīng)營的必要條件”是指從事合伙企業(yè)經(jīng)營范圍內(nèi)的經(jīng)營活動所必需的環(huán)境、設(shè)施等

53、條件。 110（二）設(shè)立程序1、提出設(shè)立申請。設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向合伙企業(yè)所在地的登記主管機關(guān)（工商行政管理機關(guān)）提出書面申請。申請時一般應(yīng)提交下列文件：（1）全體合伙人簽署的設(shè)立合伙企業(yè)的申請書；（2）合伙協(xié)議；（3）合伙人身份證明；（4）經(jīng)營場所使用權(quán)證明。另外，委托代理人申請設(shè)立登記時，還應(yīng)當(dāng)出具全體合伙人簽署的委托書和代理人的合法證明；企業(yè)擬從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報經(jīng)有關(guān)部門審批的業(yè)務(wù)的，還應(yīng)當(dāng)在申請登記時提交有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件。2、核準(zhǔn)登記。企業(yè)登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請登記文件之日起30日內(nèi)，作出是否登記的決定。對符合上述法定條件的，予以登記，

54、發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合法定條件的，不予登記，并應(yīng)當(dāng)給予書面答復(fù)，說明理由。合伙企業(yè)以營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為企業(yè)成立日期，在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以合伙企業(yè)的名義從事經(jīng)營活動。 合伙企業(yè)設(shè)立分支機構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)向分支機構(gòu)所在地的企業(yè)登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。 111三、合伙財產(chǎn) 合伙企業(yè)財產(chǎn)可簡稱“合伙財產(chǎn)”，是指合伙企業(yè)名義下的財產(chǎn)。盡管合伙財產(chǎn)并不構(gòu)成其獨立承擔(dān)民事責(zé)任的界限，但為了企業(yè)經(jīng)營管理和經(jīng)濟核算的需要，為了明確合伙人責(zé)任和便于企業(yè)債權(quán)人主張債權(quán)，仍須依法界定合伙財產(chǎn)。（一）合伙財產(chǎn)的構(gòu)成 （二）合伙財產(chǎn)的性質(zhì)及其處分112（一）合伙財產(chǎn)的構(gòu)成合伙企業(yè)法第十九條規(guī)定，“合伙企業(yè)存

55、續(xù)期間，合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)名義取得的收益均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)”。因此，合伙財產(chǎn)由合伙人出資和合伙收益兩部分組成，其中，合伙人出資應(yīng)為各合伙人按照合伙協(xié)議實際繳付的出資，協(xié)議應(yīng)繳而實際未繳的出資、合伙人在合伙協(xié)議約定的出資之外置于合伙企業(yè)的財產(chǎn)以及合伙人出資之外的其它個人財產(chǎn)，均不屬于合伙財產(chǎn)；合伙收益包括合伙企業(yè)的經(jīng)營收益、投資收益和營業(yè)外收益（如獲獎、受贈等），合伙存續(xù)期間以合伙人名義取得的收益不屬于合伙收益。 113（二）合伙財產(chǎn)的性質(zhì)及其處分 合伙財產(chǎn)屬于全體合伙人共同共有的財產(chǎn)，應(yīng)由全體合伙人依法共同管理和使用，并應(yīng)按全體合伙人的共同意志進(jìn)行處分。因此，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙

56、人對合伙財產(chǎn)行使權(quán)利應(yīng)受下列限制： 1、合伙企業(yè)存續(xù)期間，應(yīng)保持合伙財產(chǎn)的完整性，除退伙等法定情形外，在合伙企業(yè)進(jìn)行清算前，合伙人不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)。但是，合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗不知情的善意第三人。 2、合伙人可以依法轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分份額時，應(yīng)當(dāng)通知其它合伙人，不須其它合伙人同意；而合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分份額時，則須經(jīng)其它合伙人一致同意。 3、合伙人可以依法以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額作為合伙企業(yè)以外的其它債的擔(dān)保物。合伙人以其財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其它

57、合伙人一致同意；未經(jīng)其它合伙人一致同意的，該出質(zhì)行為無效，或者作為退伙處理；由此給其它合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 114四、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行（一）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式（二）合伙事務(wù)執(zhí)行人的對外代表權(quán)及其限制（三）合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利與義務(wù) （四）合伙企業(yè)的損益分配及決議辦法115（一）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式 所謂合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行，即掌管合伙企業(yè)的業(yè)務(wù)，負(fù)責(zé)合伙企業(yè)的經(jīng)營管理。根據(jù)合伙企業(yè)法第二十五條和第二十九條第一款的規(guī)定，合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式，亦即事務(wù)執(zhí)行人的確定方式有三種： 一、共同執(zhí)行方式，即由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，每個合伙人均為事務(wù)執(zhí)行人，享有同等執(zhí)行

58、權(quán)； 二、委托執(zhí)行方式，即由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，此種方式下，合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行權(quán)集中委托給受托的一名或者數(shù)名合伙人行使，其它合伙人則不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)； 三、分別執(zhí)行方式，即由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，合伙人分別執(zhí)行某項或者部分合伙企業(yè)事務(wù)，此種方式下，各合伙人只在被委托授權(quán)的單項事務(wù)或部分事務(wù)上有執(zhí)行權(quán)。 116（二）合伙事務(wù)執(zhí)行人的對外代表權(quán)及其限制 負(fù)責(zé)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人即為合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人，對外代表合伙企業(yè)，其以合伙企業(yè)名義實施的行為，歸屬該合伙企業(yè)，由全體合伙人承受其后果：其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸全體合伙人

59、；所產(chǎn)生的虧損或者民事責(zé)任，也由全體合伙人承擔(dān)。 為了維護(hù)全體合伙人的利益，對合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)及其對外代表權(quán)，應(yīng)給予一定的限制。根據(jù)合伙企業(yè)法第三十一條的規(guī)定，合伙事務(wù)執(zhí)行人執(zhí)行合伙企業(yè)的下列事務(wù)必須經(jīng)全體合伙人同意：（1）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（2）改變合伙企業(yè)的名稱；（2）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其它財產(chǎn)權(quán)利；（4）向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理變更登記手續(xù)；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；（6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；（7）依照合伙協(xié)議約定的有關(guān)事項。 合伙事務(wù)執(zhí)行人擅自處理上述事務(wù)，給其它合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。不具有事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人，擅自執(zhí)行合伙

60、企業(yè)的事務(wù)，給合伙企業(yè)或者其它合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 117（三）合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利與義務(wù)1、權(quán)利2、義務(wù) 1181、權(quán)利 （1）同等執(zhí)行權(quán)，這是針對共同執(zhí)行方式下的每個合伙人而言的；（2）對外代表權(quán)，該權(quán)利屬于任何執(zhí)行方式下的有權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人；（3）監(jiān)督權(quán)，這是對委托執(zhí)行方式下的不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人而言的，他們有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的情況；（4）查閱賬簿權(quán)，任何執(zhí)行方式下的合伙人為了了解合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，均有權(quán)查閱企業(yè)的賬簿；（5）異議權(quán)，這是對分別執(zhí)行方式下的各合伙人而言的，合伙人分別執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時，合伙人可以對其