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文檔簡介
1、基礎(chǔ)精講班建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識2019年注冊一級建造師執(zhí)業(yè)資格考試主講老師:王欣1Z304000 建設(shè)工程合同與勞動合同法律制度章節(jié)號章節(jié)名稱分值分布1Z304000 建設(shè)工程合同與勞動合同法律制度1720分1Z304010 建設(shè)工程合同制度812分1Z304020 勞動合同及勞動者權(quán)益保護制度56分1Z304030 相關(guān)合同制度23分1Z304011 合同的法律特征和訂立原則判別標準合同類型特征名稱有名合同建設(shè)工程合同無名合同給付義務(wù)雙務(wù)合同建設(shè)工程合同單務(wù)合同贈與合同、無償委托合同、無償保管合同。交付標的物諾成合同建設(shè)工程合同、買賣合同、租供合同等。(不要物合同)實踐合同保管合同。(要物
2、合同)格式要式合同建設(shè)工程合同應(yīng)當采用書面形式不要式合同口頭對價關(guān)系有償合同建設(shè)工程合同。無償合同贈與合同根據(jù)合同相互間的關(guān)系主合同施工合同從合同保證合同1Z304000建設(shè)工程合同與勞動合同制度合同的訂立 合同有效 合同無效(5種情形) 自始無效要約邀請 要約 承諾 (合同成立) 未撤消:自始有效 合同可撤消(4種情形) (受損害方請求,法院/仲裁裁定) 被撤消:自始無效 被追認:自始有效 合同效力待定(3種情形) (取決于有權(quán)人是否追認)被拒絕:自始無效1Z304012 合同的要約與承諾要約邀請包含的交易條件不完整不充分,(需對方補充,否則)不足以使合同成立招標公告、招標文件要約包含的交易
3、條件完整充分,(無需對方補充),足以使合同成立投標文件承諾不改變不增加不補充任何新的實質(zhì)交易條件(否則為新要約)中標通知書1Z304012 合同的要約與承諾【真題】甲建筑公司向乙供貨商發(fā)出購買100噸鋼材的要約,3500元/噸,乙公司收到要約后直接將110噸鋼材送進現(xiàn)場,甲公司接受并使用于工程。以下說法正確的是( )。A. 乙公司的行為構(gòu)成承諾B. 乙公司的行為屬于新要約C. 甲公司接受鋼材并使用于工程,構(gòu)成承諾D. 雙方的合同已經(jīng)成立E. 乙的行為違背了甲公司的真實意思,合同不成立【答案】BCD1Z304013 建設(shè)工程施工合同的法定形式和內(nèi)容一、建設(shè)工程施工合同的法定形式(1)當事人訂立合
4、同,有書面形式、口頭形式和其他形式;(2)建設(shè)工程合同應(yīng)當采用書面形式。1Z304013 建設(shè)工程施工合同的法定形式和內(nèi)容四、建設(shè)工程施工合同發(fā)承包雙方的主要義務(wù)【提示】此知識點要理解記憶,施工合同的不同主體的權(quán)利和義務(wù),不同主體的義務(wù)要形成對應(yīng)關(guān)系,考試易混淆考查。發(fā)包人的主要義務(wù)承包人的主要義務(wù)(1)不得違法發(fā)包(2)提供必要施工條件(3)及時檢查隱蔽工程(4)及時驗收工程(5)支付工程價款(1)不得轉(zhuǎn)包和違法分包工程(2)自行完成建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)施工(3)接受發(fā)包人有關(guān)檢查(4)交付竣工驗收合格的建設(shè)工程(5)建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的無償修理1Z304013 建設(shè)工程施工合同的法定形式和
5、內(nèi)容【真題】建設(shè)工程施工合同中,承包人的主要義務(wù)有( )。A.自行完成建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)施工B.及時驗收隱蔽工程C.提供必要的施工條件D.交付竣工驗收合格的建設(shè)工程E.無償修理質(zhì)量不合格的建設(shè)工程【答案】ADE1Z304014 建設(shè)工程工期和支付價款的規(guī)定一、建設(shè)工程工期(四)竣工日期(1)建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的,以竣工驗收合格之日為竣工日期;(2)承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告,發(fā)包人拖延驗收的,以承包人提交驗收報告之日為竣工日期;(3)建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收,發(fā)包人擅自使用的,以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期?!咎崾尽看酥R點對于實際竣工日期的確認流程相對復(fù)雜,項目管理科目中有更為細化的解釋說明
6、,但是在法規(guī)科目中,大家重點把握上述最高院的三條司法解釋。1Z304014 建設(shè)工程工期和支付價款的規(guī)定二、工程價款的支付(一)合同價款的支付合同價款的確定方式有固定價格合同、可調(diào)價格合同、成本加酬金合同,雙方可在專用條款內(nèi)約定采用其中一種。(四)解決工程價款結(jié)算爭議的規(guī)定(2.工程量爭議)依簽證;沒有簽證時可依其他證據(jù)確認。1Z304014 建設(shè)工程工期和支付價款的規(guī)定【欠款與墊資】有約定無約定欠款利息(被迫)按約定按貸款利率墊資利息(自愿)按約定(超過貸款利率部分無效)不予支持利息起算日應(yīng)付工程款之日起算,無約定的按下面順序:1已實際交付的,為交工之日2未交付的,提交結(jié)算文件之日3未交付,
7、也未結(jié)算的,當事人起訴之日【提示】此知識點需要理解記憶,不同情況要準確記憶利息起算時間,注意與實際竣工日期對比記憶,考試易混淆考查。1Z304014 建設(shè)工程工期和支付價款的規(guī)定【真題】關(guān)于墊資的說法,正確的是()A.墊資的法律性質(zhì)是工程欠款B.法律、行政法規(guī)明確禁止墊資行為C.當事人對墊資利息未作約定的,法院不予支持利息D.當事人約定墊資利息的,其利率最高為同期銀行貸款利率的4倍【答案】C1Z304014 建設(shè)工程工期和支付價款的規(guī)定【真題】建設(shè)工程施工合同對付款時間沒有約定或者約定不明,則應(yīng)付款時間為( )。A.建設(shè)價款確定之日B.建設(shè)工程已竣工驗收的,為竣工驗收合格之日C.建設(shè)工程未交付
8、的,工程款價也未結(jié)算的,為當事人起訴之日D.建設(shè)工程未交付的,為竣工結(jié)算完成之日【答案】C5.承包人優(yōu)先受償權(quán)拍賣8000萬消費者施工單位(人工、材料)銀行其他債權(quán)1Z304014 建設(shè)工程工期和支付價款的規(guī)定(1)建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。(2)消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后,承包人就該商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人。(3)建筑工程價款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用,不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。(4)建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為6個月,自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算。1
9、Z304014 建設(shè)工程工期和支付價款的規(guī)定【真題】關(guān)于建設(shè)工程合同承包人工程價款優(yōu)先受償權(quán)的說法,正確的是( )。A.承包人的優(yōu)先受償權(quán)可以對抗已經(jīng)交付夠買商品房大部分款項的消費者B.承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)C.優(yōu)先受償?shù)姆秶ǔ邪艘虬l(fā)包人違約所造成的的損失D.承包人行使優(yōu)先受償權(quán)的期限為1年【答案】B1Z304015 建設(shè)工程賠償損失的規(guī)定五、賠償損失的限制(一)可預(yù)見性原則賠償損失不得超過違約方在訂立合同時預(yù)見到或應(yīng)當預(yù)見到的違反合同可能造成的損失。(二)減損規(guī)則(采取措施防止損失的擴大)一方違約后,另一方應(yīng)采取措施防止損失的擴大;否則不能就擴大的損失要求賠償?!咀⒁狻抠r償損失的
10、內(nèi)容理論性很強,但是在工程法規(guī)教材中涉及到的內(nèi)容較少,重點把握兩個細節(jié)考點,一是可預(yù)見性原則,二是減損規(guī)則。1Z304015 建設(shè)工程賠償損失的規(guī)定【真題】關(guān)于建設(shè)工程合同一方違約后,另一方采取措施防止損失擴大的說法,正確的是( )。A.接到違約方的通知后,守約方應(yīng)當及時采取措施防止損失擴大B.守約方?jīng)]有采取適當措施致使損失擴大的,可以就擴大的損失要求賠償C.當事人因防止擴大而支出的合理費用,由自己承擔D.未接到違約方的通知,守約方無需采取措施防止損失擴大【答案】A1Z304016 無效合同和效力待定合同的規(guī)定合同效力類型特征具體事由無效合同違法欺詐脅迫,損害國家利益惡意串通,損害國家、集體或
11、他人利益以合法形式掩蓋非法目的損害社會公共利益違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定可撤銷合同違心重大誤解顯失公平欺詐脅迫效力待定合同無交易資格(自然人)超越民事行為能力訂立無權(quán)代理無權(quán)處分1Z304016 無效合同和效力待定合同的規(guī)定【模擬題】下列關(guān)于無效合同主要類型的表述中,正確的是( )A.一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同B.損害集體或者第三人利益C.以合法形式掩蓋非法目的D.違反地方性法規(guī)的強制性規(guī)定【答案】C1Z304016 無效合同和效力待定合同的規(guī)定【真題】甲施工企業(yè)有一輛里程表存在故障的工程用車,該車實際行駛里程8萬公里,市場價格約為16萬元,里程表顯示行駛里程為4萬公里。甲明知上述情況存
12、在,仍將該車以23萬元價格賣給了乙施工企業(yè),乙知情后訴至法院。乙的下列訴訟請求可以獲得支持的是( )A、請求減少價款至16萬元B、以欺詐為由請求撤銷合同C、以重大誤解為由請求撤銷合同D、以欺詐為由請求合同無效【答案】B1Z304016 無效合同和效力待定合同的規(guī)定一、無效合同(自始無效)【無效的免責條款】(1)造成對方人身傷害的:(2)故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的?!舅念悷o效施工合同】超越資質(zhì)掛靠中標無效轉(zhuǎn)包、違法分包。注意:合同無效,無約可違。因此,該民事責任中不包括“違約金、定金”等違約責任?!緹o效施工合同的結(jié)算】(無效但付款)建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格:承包人請求
13、參照該無效合同約定支付工程價款的,應(yīng)予支持。建設(shè)工程施工合同無效,且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的:先修復(fù),修復(fù)費用由承包人承擔;修復(fù)后仍不合格的,不予結(jié)算。發(fā)包人有過錯導(dǎo)致工程不合格的,也應(yīng)承擔相應(yīng)的民事責任。1Z304016 無效合同和效力待定合同的規(guī)定【真題】甲乙4月1日簽訂一份施工合同。合同履行中,雙方于5月1日發(fā)生爭議,甲于5月20日單方要求解除合同。乙遂向法院提起訴訟,法院于6月30日判定該合同無效。則該合同自( )無效。A.4月1日B.5月1日C.5月20日D.6月30日【答案】A1Z304016 無效合同和效力待定合同的規(guī)定二、效力待定合同(懸而未決)【限制民事行為能力人】依法不能
14、獨立簽訂的合同,相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認,法定代理人未作表示的,視為拒絕追認。合同被追認前,善意相對人有撤銷的權(quán)利?!緹o權(quán)代理】行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)中止后,以被代理人名義訂立的合同,未經(jīng)被代理人追認,對被代理人不發(fā)生效力,由行為人承擔責任。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的,視為拒絕追認。合同被追認前,善意相對人有撤銷的權(quán)利。1Z304016 無效合同和效力待定合同的規(guī)定【無權(quán)處分】無權(quán)處分他人財產(chǎn),經(jīng)權(quán)利人同意或無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)的,該合同有效?!咎崾尽看酥R點需要重點掌握。效力待定只是合同某一階段的狀態(tài),最終會轉(zhuǎn)化為
15、有效合同或無效合同,對于限制民事行為能力人、無權(quán)代理需要注意有一個月內(nèi)追認時間,如果未作表示,視為拒絕。1Z304016 無效合同和效力待定合同的規(guī)定【模擬題】甲公司委托王某購買水泥,王某在建材市場發(fā)現(xiàn)鋼材價格非常便宜,僅2000元/噸,就以甲的名義與供貨商乙簽訂了200噸鋼材供貨合同。隨后乙催告甲予以追認,而甲未置可否。一個多月后,鋼材價格飆漲到2400元/噸,甲要求乙按照合同約定供貨200噸,乙拒絕。下列說法正確的是( )。A乙拒絕供貨構(gòu)成違約B合同已經(jīng)生效,甲有權(quán)要求乙履行合同C王某代簽的合同已經(jīng)失效D王某的行為構(gòu)成表見代理【答案】C1Z304016 無效合同和效力待定合同的規(guī)定三、可撤
16、消合同重大誤解、顯失公平、欺詐脅迫合同,只有一方(誤解方、不利方、受害方、違心方)可以與對方協(xié)商變更或撤銷:協(xié)商不成的,可以請求法院或者仲裁機構(gòu)撤銷。撤銷權(quán)消滅的情形包括:具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán);具有撤銷權(quán)當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。【提示】合同未撤銷的,自始有效:合同被撤銷的,自始無效。1Z304016 無效合同和效力待定合同的規(guī)定【模擬題】甲、乙雙方于2012年3月10日簽訂一份固定總價施工合同。2012年3月20日,乙方發(fā)現(xiàn)甲方隱瞞了施工現(xiàn)場周邊真實地質(zhì)條件,如果按合同施工,將增加近30%的施工費用,遂與甲方協(xié)商
17、但遭到拒絕。乙方欲行使撤銷權(quán),則應(yīng)當在( )前行使。A2013年3月10日B2013年3月20日C2014年3月10日D2014年3月20日【答案】B1Z304017 合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止三、合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓(一)權(quán)利的轉(zhuǎn)讓(1)不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán):合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓;當事人約定不得轉(zhuǎn)讓;依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。(2)應(yīng)當通知債務(wù)人;未經(jīng)通知,轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力;轉(zhuǎn)讓通知不得撤銷,但經(jīng)受讓人同意的除外;(二)義務(wù)的轉(zhuǎn)讓(2)義務(wù)的轉(zhuǎn)讓:經(jīng)債權(quán)人同意【注意】權(quán)利轉(zhuǎn)讓,通知義務(wù)人即可,義務(wù)轉(zhuǎn)讓,必須經(jīng)過權(quán)利人的同意才生效。1Z304017 合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止五、合同的終
18、止(二)合同的解除(1)約定解除(雙方):協(xié)商解除;行使約定解除權(quán)的解除。(2)法定解除(單方-無法實現(xiàn))因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的;在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);1Z304017 合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止當時事一方遲延履行主要債務(wù),經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;當事人一方遲延履行債務(wù)或者其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;法律規(guī)定的其他情形?!咎崾尽看酥R點需要理解記憶,重點掌握法定解除的情形,其中注意第三點,僅遲延履行不能解除合同,必須經(jīng)過催告,仍不履行才可解除合同。1Z304017 合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止【真題】關(guān)于合同
19、解除的說法,正確的是( )。A.合同約定的期限內(nèi)承包人沒有完工,發(fā)包人可以解除B.承包人將承包的工程轉(zhuǎn)包,發(fā)包人可以解除C.發(fā)包人未按約定支付工程價款,承包人可以解除D.承包人已經(jīng)完工的建設(shè)工程質(zhì)量不合格,發(fā)包人可以解除【答案】B1Z304017 合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止(三)法定解除的程序當事人一方依法主張解除合同的(無需對方同意),應(yīng)當通知對方。合同自通知到達時解除(但法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當辦理批準、登記手續(xù)的,依照其規(guī)定)。對方有異議的,可以請求法院或仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。當事人對異議期限有約定的,從約定。沒有約定的,最長期限3個月。1Z304017 合同的履行、
20、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止(四)施工合同的法定解除1.發(fā)包人可以單方解除的情形:(承包人不對)(1)承包人明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的;(2)承包人在合同約定的期限內(nèi)沒有完工,且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的;(3)已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格,并拒絕修復(fù)的;(4)承包人將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。2.承包人可以單方解除的情形:(發(fā)包人不對)(1)發(fā)包人未按約定支付工程價款,且催告無效的;(2)發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準,且催告無效的;(3)發(fā)包人不履行合同約定的協(xié)助義務(wù),且催告無效的。 繼續(xù)履行 停止違約行為 法定 采取補救措施 賠償損
21、失 違約責任 違約金 約定 定金物錢(三者選最多)并且1Z304018 違約責任及違約責任的免除1Z304010 建設(shè)工程合同制度【真題】下列民事責任承擔方式中,屬于違約責任的有( )。A.繼續(xù)履行B.賠禮道歉C.賠償損失D.恢復(fù)原狀E.解除合同【答案】AC 違約金 3萬 定金 0萬 4萬 實際損失 4萬 違約金 3萬 定金 5萬 11萬 違約金 3萬 實際損失 6萬 定金 5萬 10萬 實際損失 4萬 1Z304010 建設(shè)工程合同制度1Z304010 建設(shè)工程合同制度【真題】下列民事責任承擔方式中,屬于違約責任的有( )。A.繼續(xù)履行B.賠禮道歉C.賠償損失D.恢復(fù)原狀E.解除合同【答案】
22、AC1Z304010 建設(shè)工程合同制度【真題】某項目設(shè)計費用為100萬元,合同約定定金為設(shè)計費用的15%,發(fā)包方依約支付定金后,設(shè)計方不履行合同,給發(fā)包方造成12萬元損失,發(fā)包方對此可獲得的賠償是( )萬元。A.24B.27C.30D.42【答案】C1Z304010 建設(shè)工程合同制度四、違約責任的免除【約定免責】合同中有約定免除責任的情形時,依照約定?!痉ǘ庳煛恳虿豢煽沽Σ荒苈男泻贤模鶕?jù)影響,全部或部分免責。但當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的,不能免除責任。1Z304010 建設(shè)工程合同制度【真題】根據(jù)合同法,免除施工單位違約責任的情形有( )。A.施工單位因安全事故隱患,被監(jiān)理工程師責令
23、暫停施工,致使工期延誤B.因拖欠農(nóng)民工工資,部分農(nóng)民工停工抗議,致使工期延誤C.地震導(dǎo)致已完工程被爆破拆除重建,造成建設(shè)單位費用增加D.由于戰(zhàn)爭,施工單位暫停施工,致使工期延誤E.因遲延履行而遭遇洪水,導(dǎo)致工期延誤【答案】CD1Z304020 勞動合同及勞動者權(quán)益保護制度民事合同(兔子兔子)勞動合同(兔子獅子)宗旨合同自由,國家被動干預(yù)合同不自由,國家主動干預(yù)平等保護強調(diào)保護勞動者合同形式靈活必須書面合同效力有效、無效、效力待定、可撤銷有效、無效合同變更協(xié)商一致協(xié)商一致合同解除權(quán)雙方平等行使勞動者辭職自由,單位非法定事由不得辭退勞動者合同擔保制度保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金禁止一切擔保1Z30
24、4021 勞動合同訂立的規(guī)定二、勞動合同的種類1.固定期限勞動合同2.無固定期限勞動合同(1協(xié)商2推定3強制)3.以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同1協(xié)商用人單位與勞動者協(xié)商一致3強制該單位連續(xù)工作滿 10 年連續(xù)兩次訂立固定期限,續(xù)訂合同的單位初次實行勞動合同制度或企業(yè)改制重新訂合同時,已在該單位連續(xù)工作10 年且距法定退休不足 10 年2推定用工之日起滿1年都未簽過書面合同1Z304021 勞動合同訂立的規(guī)定1Z304021 勞動合同訂立的規(guī)定【模擬題】甲在某用人單位公司連續(xù)工作滿八年;乙與某用人單位已經(jīng)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,但因工負傷不能從事原工作;丙來某用人單位工作兩年,并被董
25、事會任命為總經(jīng)理,丁在某用人單位累計工作了12年,但其間曾離開過該單位自主創(chuàng)業(yè)3年。則應(yīng)簽訂無固定期限合同的是( )。A甲B乙C丙D丁【答案】B1Z304021 勞動合同訂立的規(guī)定三、勞動合同的基本條款1Z304021 勞動合同訂立的規(guī)定【真題】下列合同條款中,屬于勞動合同必備條款的是()。A勞動報酬B試用期C保守商業(yè)秘密D福利待遇【答案】A1Z304021 勞動合同訂立的規(guī)定四、訂立勞動合同應(yīng)當注意的事項(一)勞動關(guān)系的建立(1)用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。(2)已建立勞動關(guān)系,未同時訂立書面勞動合同的,應(yīng)當自用工之日起1個月內(nèi)訂立書面勞動合同。1Z304021 勞動合同訂立
26、的規(guī)定(二)勞動報酬和試用期1.同一單位與同一勞動者(終身)只能約定一次試用期。2.三種情況不得約定試用期:(1)以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同;(2)勞動合同期限不滿三個月的;(3)非全日制用工合同。3.試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限。4.勞動者試用期工資不得低于(1)本單位同崗位最低檔工資80%或者(2)勞動合同約定工資的80%,并(3)不得低于用人單位所在地的最低工資標準。1Z304021 勞動合同訂立的規(guī)定【模擬題】關(guān)于勞動合同試用期的說法,正確的有( )。A勞動合同僅約定試用期的,勞動合同無效B同一單位與同一勞動者只能約定一
27、次試用期C勞動合同期限不滿一年的,試用期不得超過1個月D試用期工資不能低于當?shù)刈畹凸べY標準的80%E以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同不得約定試用期【答案】BCE1Z304021 勞動合同訂立的規(guī)定(三)勞動合同的生效與無效1.勞動合同的生效雙方簽字蓋章時生效2.勞動合同的無效(違法違心)(1)以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立勞動合同的;1Z304021 勞動合同訂立的規(guī)定(2)用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者的權(quán)利的;(3)違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的?!咎崾尽看酥R點需要理解記憶,注意易混淆知識點之間的對比,民商事合同無效的法定情形與勞動合同無效的法
28、定情形不同。勞動合同無效的法定情形相當于是匯總了民商事合同無效和可撤銷兩種效力類型的法定情形。欺詐、脅迫行為,在勞動合同中不區(qū)分是否損害國家利益,均為無效勞動合同。1Z304021 勞動合同訂立的規(guī)定【真題】根據(jù)勞動合同法,下列合同中,屬于無效勞動合同的有( )。A.違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的勞動合同B.由用人單位提供的格式勞動合同C.用人單位免除自己法定責任、排除勞動者權(quán)利的勞動合同D.與用人單位代理人簽訂的勞動合同E.未明確規(guī)定合同期限的勞動合同【答案】AC1Z304022 勞動合同的履行、變更、解除和終止一、勞動合同的履行和變更(一)用人單位應(yīng)當履行向勞動者支付勞動報酬的義務(wù)用人單位
29、拖欠或者未足額支付勞動者報酬的,勞動者可以依法向當?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读?。(四)用人單位發(fā)生變動不影響勞動合同的履行1.用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責人或者投資人等事項,不影響勞動合同的履行2.用人單位發(fā)生合并或者分立等情況,原勞動合同繼續(xù)有效。1Z304022 勞動合同的履行、變更、解除和終止預(yù)告解除直接告知解除直接告知解除預(yù)告解除經(jīng)營不善單位無過錯,無補償(提前3日或30日書面通知)單位有過錯,有補償單位暴力、威脅,有補償勞動者有過錯,無補償(無須提前書面通知)勞動者無過錯,有補償(須提前30日書面通知)(但沒用了)經(jīng)濟性裁員,有補償(3類人優(yōu)先保留)勞動合同解除勞動者辭職單位辭退直
30、接無告知解除二、勞動合同的解除和終止1Z304022 勞動合同的履行、變更、解除和終止【真題】勞動者可以立即解除勞動合同且無需事先告知用人單位的是( )A用人單位未按照勞動合同的約定提供勞動條件B用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動C用人單位未及時足額支付勞動報酬D用人單位制定的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者的權(quán)益【答案】B1Z304022 勞動合同的履行、變更、解除和終止【真題】根據(jù)勞動合同法,用人單位可以與勞動者解除勞動合同的情形有( )。A.勞動者被依法追究刑事責任B.勞動者嚴重違反用人單位規(guī)章制度C.在規(guī)定醫(yī)療期內(nèi)患病D.女職工在哺乳期內(nèi)E.勞動者在試
31、用期內(nèi)被證明不符合錄用條件【答案】ABE1Z304022 勞動合同的履行、變更、解除和終止隨時解除(勞動者有過錯)預(yù)告解除(勞動者無過錯-勞動者沒用了)試用期被證明不符合錄用條件患病或非因工負傷,醫(yī)療期滿不能從事原工作,也不能從事另外工作嚴重違反單位規(guī)章制度嚴重失職,營私舞弊,給單位利益造成重大損害不能勝任工作,經(jīng)培訓(xùn)或調(diào)崗仍不能勝任與其他單位同時建立勞動關(guān)系,拒不改正客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)協(xié)商仍不能變更勞動合同內(nèi)容。以欺詐脅迎手段或趁人之危與單位訂立勞動合同被追究刑事責任1Z304022 勞動合同的履行、變更、解除和終止(三)用人單位經(jīng)濟性裁員(四)用人單位不得解除勞
32、動合同不得預(yù)告解除或經(jīng)濟性裁員(勞動者極度弱勢)經(jīng)濟性裁員時應(yīng)當優(yōu)先留用(勞動者并不弱勢)職業(yè)危害作業(yè)勞動者未做離崗體檢的(職業(yè)?。╅L期勞動合同在本單位因工負傷或患上職業(yè)病,喪失勞動能力(殘)無固定期限勞動合同患病或非因工負傷,在醫(yī)療期內(nèi)(療)家庭無其他就業(yè)人員,有需要扶養(yǎng)的老人或未成年人女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期(女)在本單位連續(xù)工作滿15年,且距退休年齡不到5年(老)1Z304022 勞動合同的履行、變更、解除和終止(六)經(jīng)濟補償經(jīng)濟補償金的計算(1)月工資=勞動者解除合同前12個月的平均工資(2)工作年限每滿1年支付1個月工資的標準向勞動者支付。6個月以上不滿1年的,按1年計算;不滿6個
33、月的,向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。合法解除/終止補償(2種情況除外:1勞動者主動提出;2勞動者有過錯)違法解除/終止賠償=補償21Z304022 勞動合同的履行、變更、解除和終止【真題】下列終止勞動合同的情形中,用人單位應(yīng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)挠校?)A.用人單位未及時足額支付勞動報酬,勞動者提出解除勞動合同B.勞動合同期滿但勞動者不同意按原勞動合同條件續(xù)訂勞動合同,終止固定期限勞動合同C.因勞動者同時與他人建立勞動關(guān)系,對完成本單位工作任務(wù)造成嚴重影響,用人單位通知解除勞動合同D.用人單位提出,經(jīng)與勞動者協(xié)商一致,解除勞動合同E.勞動者不能勝任工作,經(jīng)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位后仍不能勝任工
34、作,用人單位解除勞動合同【答案】ADE1Z304022 勞動合同的履行、變更、解除和終止【模擬題】2004年8月,王某與施工企業(yè)簽訂勞動合同,合同期限為五年。2009年8月,施工企業(yè)與王某又續(xù)簽了五年期的勞動合同。2013年6月,施工企業(yè)與王某協(xié)商一致,決定解除勞動合同。關(guān)于王某的經(jīng)濟補償,下列說法正確的是( )。A.由于是協(xié)商解除勞動合同,施工企業(yè)無需支付經(jīng)濟補償B.用人單位應(yīng)當向王某額外支付3.5個月的工資作為經(jīng)濟補償C.用人單位應(yīng)當向王某額外支付4個月的工資作為經(jīng)濟補償D.用人單位應(yīng)當向王某額外支付9個月的工資作為經(jīng)濟補償【答案】D1Z304023 合法用工方式與違法用工模式的規(guī)定一、“
35、包工頭”用工模式二、勞務(wù)派遣(臨時性、輔助性、替代性)(不得再派遣)1Z304023 合法用工方式與違法用工模式的規(guī)定【真題】根據(jù)勞動合同法,在勞務(wù)派遣用工方式中,訂立勞務(wù)派遣協(xié)議的主體是( )。A.派遣單位與用工單位B.用工單位與勞動者C.用工單位與當?shù)厝嗣裾瓺.派遣單位與勞動者【答案】A1Z304024 勞動保護的規(guī)定一、勞動者的工作時間和休息休假(二)休息休假1、連續(xù)工作一年以上,享受帶薪年休假;2、加班時間限制:單位與工會和勞動者協(xié)商可以加班,一般每日不得超過1小時;特殊情況每日不得超過3小時,每月不得超過36小時。搶修搶險及緊急情況,加班時間不受限制。3、加班費的計算(1)工作日安
36、排勞動者延長工作時間的,支付不低于工資的150的工資報酬;(2)休息日安排勞動者工作又不能安排補休的,支付不低于工資的200的工資報酬;(3)法定休假日安排勞動者工作的,支付不低于300的工資報酬。【考點】注意把握細節(jié)考點,加班費的計算,要把握三個比例數(shù)字,工作日加班,150%,雙休日加班200%,法定節(jié)假日加班300%。1Z304024 勞動保護的規(guī)定【模擬題】某工程基礎(chǔ)施工時出現(xiàn)管涌險情,施工單位安排工人搶險直到深夜。則就加班時間和加班費用,說法正確的是( )A加班時間不超過1小時的,不需要支付加班費用B加班時間不得超過3小時,需要支付150%的加班費用C加班時間不得超過3小時,不需要支付
37、加班費用D加班時間不受限制,需支付150%的加班費用【答案】D1Z304024 勞動保護的規(guī)定四、女職工和未成年工的特殊保護女職工一般礦山井下、4級體力特殊經(jīng)期高處、低溫、冷水、3級體力孕期3級體力、其他禁忌;對懷孕7個月以上的女職工,不得安排其延長工作時間和夜班勞動。哺乳期女職工生育享受的產(chǎn)假勞動法規(guī)定不少于90天。不得安排女職工在哺乳未滿一周歲的嬰兒期間從事國家規(guī)定的第三級體力勞動強度的勞動和哺乳期禁忌從事的其他勞動,不得安排其延長工作時間和夜班勞動。未成年工一般礦山井下、有毒有害(婦女無此規(guī)定)、4級體力特殊定期健康檢查1Z304024 勞動保護的規(guī)定【真題】關(guān)于女職工特殊勞動保護的說法
38、,正確的是( )。A.不得安排女職工從事國家規(guī)定的第三級體力勞動強度的勞動B.禁止安排女職工從事高處、低溫、冷水作業(yè)C.用人單位應(yīng)當對女職工定期進行健康檢查D.女職工懷孕6個月的,可以安排夜班工作【答案】D1Z304024 勞動保護的規(guī)定養(yǎng)老保險用人單位和職工醫(yī)療保險用人單位和職工工傷保險用人單位失業(yè)保險用人單位和職工生育保險用人單位五、勞動者的社會保險與福利1Z304025 勞動爭議的解決二、勞動爭議的解決方式1.協(xié)商2.調(diào)解(1)勞動爭議發(fā)生后,當事人可以向本單位勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解;(2)勞動爭議調(diào)解委員會由職工代表、用人單位代表和工會代表組成,主任由工會代表擔任;3.仲裁(1)勞
39、動爭議仲裁委員會的組成由勞動行政部門代表、同級工會代表、用人單位方面的代表組成。主任由勞動行政部門代表擔任。(2)勞動爭議仲裁的時效(1年)1Z304025 勞動爭議的解決4.訴訟勞動爭議當事人對仲裁裁決不服的,可以自收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。(備注:拖欠工資無須起訴,直接申請支付令)【考點】勞動爭議,只能先仲裁后訴訟,民商事仲裁,仲裁和訴訟只能擇其一?!咎崾尽看酥R點需要理解記憶,協(xié)商和調(diào)解不是必經(jīng)程序,仲裁是必經(jīng)程序,經(jīng)過仲裁才能訴訟,注意與第八章民商事仲裁區(qū)分記憶。1Z304025 勞動爭議的解決勞動糾紛(兔子獅子)民事糾紛(兔子兔子)程序先裁后審或裁或?qū)徤暾埡褪芾?/p>
40、無需仲裁協(xié)議需書面仲裁協(xié)議仲裁庭組成勞動仲裁委依職權(quán)當事人依協(xié)議時效1年適用訴訟時效1Z304025 勞動爭議的解決【真題】企業(yè)拖欠勞動報酬,則勞動者可以處理該爭議的途徑有( )。A.向企業(yè)調(diào)解委員會申請調(diào)解B.向用人單位所在地的勞動仲裁委員會申請仲裁C.向約定的仲裁委員會申請仲裁D.直接向人民法院起訴E.直接向人民法院申請支付令【答案】ABE1Z304030 相關(guān)合同制度1Z304031承攬合同的法律規(guī)定一、承攬合同的特征(二)承攬人須以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力完成所承攬的工作(三)承攬人工作具有獨立性(不受定作人的指揮管理,獨立完成合同約定的內(nèi)容)工作類別定作人同意法律后果承攬人將工作交由第
41、三人完成的輔助工作無需定作人同意承攬人就該第三人完成的工作成果向定作人負責主要工作經(jīng)定作人同意的未經(jīng)定作人同意的定作人可以解除合同1Z304031 承攬合同的法律規(guī)定二、承攬合同當事人的權(quán)利義務(wù)(一)承攬人的義務(wù)1.按照合同約定完成承攬工作的義務(wù)2.材料檢驗的義務(wù)3.通知和保密的義務(wù)4.接受監(jiān)督檢查和妥善保管工作成果等的義務(wù)5.交付符合質(zhì)量要求工作成果的義務(wù)(二)定作人的義務(wù)1.按照約定提供材料和協(xié)助承攬人完成工作的義務(wù)2.支付報酬的義務(wù)3.依法賠償損失的義務(wù)4.驗收工作成果的義務(wù)1Z304031 承攬合同的法律規(guī)定三、承攬合同的解除承攬人的法定解除權(quán)定作人不履行協(xié)助義務(wù)致使承攬工作不能按時完
42、成的承攬人可以依法解除合同定做人的法定解除權(quán)未經(jīng)定作人同意的,承攬人將其承攬的主要工作交由第三人完成的,定作人可以解除合同定作人的法定任意解除權(quán)定作人可以隨時解除承攬合同,造成承攬人損失的,應(yīng)當賠償損失。定作人解除合同的前提是賠償承攬人的損失1Z304031 承攬合同的法律規(guī)定【真題】關(guān)于承攬合同中解除權(quán)的說法,正確的是( )。A.定作人不履行協(xié)助義務(wù)的,承攬人可以解除合同B.承攬人將承攬的工作交由第三人完成的,定作人有權(quán)解除合同C.承攬人可以隨時解除合同,造成定作人損失的,應(yīng)當賠償損失D.定作人可以隨時解除合同,造成承攬人損失的,應(yīng)該賠償損失【答案】D1Z304032 買賣合同的法律規(guī)定二、
43、買賣合同當事人的權(quán)利義務(wù)【提示】此知識單理論較為復(fù)雜,給出描述要能夠判斷屬于哪種方式。可通過提煉關(guān)鍵字的方式進行掌握?,F(xiàn)實交付直接交付標的物一手交錢,一手交貨簡易交付標的物合同訂立前已為買受人占有,合同生效視為完成交付先交貨,再交錢占有改定合同生效后標的物仍由出賣人繼續(xù)占有,但其所有權(quán)已轉(zhuǎn)移給買受人債務(wù)人,先交錢,再交貨指示交付標的物為第三人合法占有,買受人取得了返還標的物請求權(quán)第三人,先交錢,再交貨擬制交付交付標的物的權(quán)利憑證(如倉單、提單)給買受人先交錢,后交票1Z304032 買賣合同的法律規(guī)定【真題】出賣人將標的的物質(zhì)的權(quán)利憑證交給買受人,以替代標的物的現(xiàn)實交付,該種交付方式稱為( )
44、。A簡易交付B占有改定C指示交付D擬制交付【答案】D1Z304032 買賣合同的法律規(guī)定三、標的物毀損滅失風(fēng)險的承擔【風(fēng)險負擔規(guī)則】標的物毀損、滅失的風(fēng)險,在標的物交付之前由出賣人承擔,交付之后由買受人承擔?!驹谕矩浳镔I賣(無交付可言,因此由買家承擔)】出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲说奈?,除當事人另有約定的外,毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由買受人承擔。1Z304032 買賣合同的法律規(guī)定【真題】在買賣合同中,出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲说奈?,除當事人另有約定的以外,毀損、滅失的風(fēng)險自( )時起由買受人承擔。A.標的物交付B.合同成立C.合同生效D.支付貸款【答案】B1Z304033 借款合同的法律規(guī)
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