各類并購協(xié)議介紹劉銘綱律師

1、各類投資并購協(xié)議的介紹、股權的變更與過戶 * 劉銘綱律師1 簡介本PPT為投并購專家劉銘綱律師講課內(nèi)容 劉先生畢業(yè)于悉尼科技大學法學院，曾任職于上海市政府發(fā)改委；央企-中國華潤(華源)集團法律部長、后職著名的荷蘭TNT大中國區(qū)有超過20年著名500強高級管理實戰(zhàn)經(jīng)驗，在國內(nèi)外重大投并購重組法律事務方面都能見到他的影子著作權所有，盜用者必究聯(lián)系：2 講解目錄一， 投資并購框架協(xié)議（也有稱并購意向書、備忘 錄）的介紹二， 各類投資并購正式協(xié)議的設計、介紹三， 要特別關注的規(guī)定、事項和程序 （收購國資、外資收購等）四， 股權的變更與過戶的流程3一，投資并購框架協(xié)議的起草和簽署 （并購意向書、備忘錄）

2、并購標的條款 （股權/資產(chǎn)的對象，范圍）* 保密協(xié)議或保密條款 （一是防止并購方對目標公司的并購意圖外泄，二是防止并購方將目標公司提供的資料外泄）3. 提供資料與信息條款 (明確雙方提供的資料范圍，供盡職調(diào)查)44. 費用分攤條款 初步對價范圍條款 （出價范圍、計算公式）6. 進度安排條款* 排他協(xié)商條款 （確認獨家并購談判的地位）8. * 終止條款（注意：投資并購框架協(xié)議一般是不具有強制性的，只有排他條款、保密條款、終止條款具有強制性，違約要承擔違約賠償責任。）5二，投資并購正式協(xié)議的設計、起草和簽署（一），投資并購協(xié)議的種類(注意“股權”與 “股份”在法律定義上的區(qū)別)資產(chǎn)收購方式： 雙方

3、只要簽署資產(chǎn)購買協(xié)議即可，協(xié)議側重說明并購標的的各項資產(chǎn)并附表格。并要交易后及時進行產(chǎn)權過戶。股權收購方式：較為復雜，如收購標的公司全部股權，雙方需簽訂“股權購買協(xié)議”（ 股權轉讓協(xié)議）；如并購一部分股權，則雙方還要簽署“股東協(xié)議”（合資協(xié)議）。3. 增資擴股方式: 股權不轉讓，而通過稀釋其他股東的股權來獲得股權。6（二）投資并購正式協(xié)議的內(nèi)容陳述與保證條款 陳述與保證條款是最長的條款，內(nèi)容最繁雜，是雙方的承諾權利與義務的條款（一般律師功力越深，這一條款的內(nèi)容就越詳盡，收購方權利越有保障）。 要求賣方保證公司負債情況的真實性，光有承諾是不夠的，通常辦法是：要求賣方列出負債清單，并保證交易時，清

4、單以外債務購買方不再承擔。履行并購協(xié)議期間責權的條款 評估日/簽署日到交割日之間，盡快完成核準；進駐盤點；用章管理；防止轉移、抵押、分紅。期間利潤與虧損通常雙方對半。并購協(xié)議履行的條件 A.審查表單，一切保證承諾均屬實；B.完成一切同意與授權；雙方才開始交割股權資產(chǎn)，支付價金（一般分23期支付）。 4. 對價或股權的提存（共同賬戶或開立第三人賬戶或交付保證金）。7股權交割后公司的經(jīng)營管理與交接 股權全部收購沒有問題，但收購部分股權，就要在條款中確立自己未來股東權利和經(jīng)營管理的權利6. 違約與損害賠償條款7. 其他需特別重視的條款 全部轉讓后不實告知與承諾的賠償事宜，交割后一定時期發(fā)現(xiàn)問題如何救

5、濟？- 常運用保證擔?；蜓悠谥Ц段部?，看談判技巧三，要特別關注的規(guī)定、事項和程序 （收購國資、外資收購等）(一)、國有產(chǎn)權交易程序 法律依據(jù)：企業(yè)國有資產(chǎn)轉讓管理暫行辦法，俗稱“3號文” 適用范圍：國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構（國資委）、持有國有資產(chǎn)的企業(yè)，將其持有的企業(yè)的國有產(chǎn)權有償轉讓給境內(nèi)外法人、自然人、或其他組織的，都適用該法8 如果目標公司系國有資產(chǎn)，有關股權轉讓或者增資涉及國有產(chǎn)權的，需要按照國有產(chǎn)權轉讓的規(guī)定履行全部必要的審批程序。該等程序包括：1. 對資產(chǎn)首先要審計進行清產(chǎn)核資，除要審計外，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構還要委托中介結構進行資產(chǎn)評估2. 評估報告經(jīng)過財政部門或者國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機

6、構備案核準3. 本次交易必須經(jīng)過國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構的批準4. 在產(chǎn)權交易機構辦理公告與掛牌交易（拍賣和招投標的方式）95. 在產(chǎn)權交易過程中，交易價格低于評估結果的90%時，應暫停交易，在獲得產(chǎn)權轉讓批準機構同意后方可進行6. 轉讓價款原則應一次付清。如金額大、一次付清確有困難的，可采取分期付款。但首期付款不得低于總價款的30%，其余款項應當提供擔保，并應當按支付延期付款利息，付款期限不得超過1年7. 不是獨資國有企業(yè)，沒有職工安置問題8. 國有獨資企業(yè)股權轉讓，目標公司內(nèi)部（董事會）決策程序應作出同意決定，如轉讓后國資不再擁有控股地位的，則涉及職工身份置換，該置換方案應當獲得職工大會對方案

7、的同意9. 報國資部門審批時，必須附有律師出具的法律意見書10(二)、企業(yè)改制與職工身份置換或福利 如果項目涉及國資不再擁有控股地位的則應當進行職工身份置換，因此將發(fā)生經(jīng)濟補償金支付，需要注意的問題包括：1. 目標公司職工安置方案需經(jīng)企業(yè)職工代表大會審議通過后方可實施改制2. 改制為非國有的企業(yè)，要按照政策處理好與職工的勞動關系，勞動者獲得身份置換經(jīng)濟補償金改制企業(yè)拖欠職工的工資、醫(yī)療費和職工住房公積金以及企業(yè)欠繳的社保等要按有關規(guī)定予以解決(或作為負債在價金中扣除） 企業(yè)可用國有凈資產(chǎn)支付解除職工勞動關系的身份置換補償金5. 各地對于補償金的計算可能存在不同標準和政策，補償金一定要及時發(fā)放，

8、不能留在企業(yè)，被經(jīng)營者挪用的案例很多6. 除與身份置換相關的經(jīng)濟補償金外，目標公司原職工應繳未繳的福利、醫(yī)療、住房等費用也應予以關注，防止這種隱性債務轉嫁到收購方頭上來11 解決方法： 在轉讓或增資協(xié)議中可以先約定業(yè)已明確的經(jīng)濟補償金和其他各項相關費用約定由轉讓人承擔，其次采用兜底約定方式明確由轉讓人承擔解決與職工身份置換工作的義務同時承擔由此發(fā)生的所有費用包括社保、住房、醫(yī)療、福利。所需費用在對價中扣除。（三）、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè) 法律依據(jù)：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定，俗稱06年六部委“10號文”、03年“3號文”。 適用范圍：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)、外國投資者設立的外資企業(yè)并購境內(nèi)企業(yè)

9、。1. 對產(chǎn)業(yè)政策的要求，要符合外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄的要求。 A.限制的產(chǎn)業(yè)，外國投資者并購不得持全部股權；B.需中方控股的，并購后仍應中方控股；C.禁止的產(chǎn)業(yè)，外商不得并購。122. 并購后設立的外資企業(yè)外資出資比例一般不能低于25%，低于的，需從新按新設立外資企業(yè)審批、登記。3. 并購資產(chǎn)應請評估機構評估，來確定交易價格，禁止明顯低于評估價轉讓，變相向境外轉移資產(chǎn)。4. 并購后設立外資企業(yè)，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)后三個月內(nèi)支付全部收購對價。5. 境內(nèi)有限公司被并購的，其股東要一致同意（股份公司只需股東大會通過決議）。6. 設立“特殊目的公司”(Offshore Company)必須報商務部批準；要

10、境外上市交易的，要報證監(jiān)會批準?！疤厥饽康墓尽保壕硟?nèi)公司以其在境外設立的公司并購與其有關聯(lián)的境內(nèi)公司。通常用境外公司股權作為支付手段并購境內(nèi)公司。7. 特殊目的公司境外上市融資收入，“調(diào)回計劃”要報外匯管理備案。 調(diào)回方式：a.向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款；b.境內(nèi)新設外資企業(yè)；c.并購境內(nèi)企業(yè)。13(四）、 收購資產(chǎn)的完整性 出資方式不同的資產(chǎn)包括：A。實物資產(chǎn)與現(xiàn)金；B。非貨幣財產(chǎn)出資的價格確定、移交；C。股權出資中的優(yōu)先權、權益享有的約定。 要保證其產(chǎn)權的真實完整性需： 解決方法： 非貨幣財產(chǎn)應當評估作價；以實物、工業(yè)產(chǎn)權、土地使用權出資的，應當明確出資方的過戶義務，包括時間界限、過戶費用承

11、擔；股權出資應取得該公司其他股東放棄優(yōu)先權文件；在權益享有約定中，要關注幾個時點包括：評估或?qū)徲嫽鶞嗜?、現(xiàn)金出資日、非貨幣財產(chǎn)過戶日。資產(chǎn)完整的承諾和保證解決方法是： 分別對會計報表主要科目銀行存款、應收帳款其他應收款、預付帳款、對外投資、固定資產(chǎn)、存貨、負債作出完整、有效和具備權利證書承諾，如土地、房產(chǎn)等權利證書不完備的，應當特別約定并明確費用。14或有事項承諾和保證解決方法是： 對或有負債、訴訟仲裁、政府調(diào)查、稅費欠繳等高風險項目作出特別承諾并列明表單作為附件。4. 過渡期安排和承諾解決方法是： 承諾基準日至驗資核準日公司資產(chǎn)或負債的變動對新股東的股東權益并無重大不利影響，不得訂立重大合同或資產(chǎn)處置或?qū)е仑搨鲩L超過一定數(shù)額的行為，并約定在驗資核準日前董監(jiān)事委派、管理層變動等過渡事項安排。15四，股權的變更與過戶的流程(一)，股權工商變更需提供的法律文件法定代表人簽署的變更登記申請書目標公司簽署的股東出資情況表委托代表人證明目標公司股東會決議股權轉讓協(xié)議（或股權交割證明）新股東主體資格證明（營業(yè)執(zhí)照）目標公司新公司章程（或章程修正案）另外，1.如果是外資公司的，需要提供外資審批部門的批準文件（批復和批準證書）2. 是國資公司的，要提供產(chǎn)交所交割證明