百度在線網(wǎng)絡(luò)技術(shù)(北京)有限公司訴商標(biāo)評審委員會第三人深圳市(共15頁)

1、百度在線網(wǎng)絡(luò)技術(shù)（北京）有限公司訴商標(biāo)(shngbio)評審委員會第三人深圳市夜來香保健品有限公司商標(biāo)爭議行政糾紛_（2012）一中知行(zh xn)初字第776號行政(xngzhng)判決書原告百度在線網(wǎng)絡(luò)技術(shù)（北京）有限公司，住所地北京市海淀區(qū)上地十街10號百度大廈三層。法定代表人王湛，執(zhí)行董事。委托代理人馬翔，北京市天馳律師事務(wù)所律師。委托代理人劉艷鋒，北京市天馳律師事務(wù)所律師。被告國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會，住所地北京市西城區(qū)三里河?xùn)|路8號。法定代表人何訓(xùn)班，主任。委托代理人鄭婷，國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會審查員。委托代理人楊磊，國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會審查員

2、。第三人深圳市夜來香保健品有限公司，住所地廣東省深圳市福田區(qū)福景大廈3棟1702號法定代表人劉卓，總經(jīng)理。委托代理人孫旭輝，北京市鑫義律師事務(wù)所律師。委托代理人劉艷春，北京市卓智律師事務(wù)所律師。原告百度(bi d)在線網(wǎng)絡(luò)技術(shù)（北京）有限公司（簡稱百度公司）不服被告國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會（簡稱商標(biāo)評審委員會）于2011年12月2日作出的商評字2011第31717號關(guān)于第4599043號“百度”商標(biāo)爭議(zhngy)裁定（簡稱第31717號裁定），于法定期限內(nèi)向(ni xin)本院提起訴訟。本院于2012年1月29日受理后，依法組成合議庭，并通知深圳市夜來香保健品有限公司（簡稱夜來香

3、公司）作為第三人參加本案訴訟。2012年3月22日，本院就本案舉行了庭前證據(jù)交換。2012年4月6日，本院公開開庭審理了本案。原告百度公司的委托代理人馬翔、劉艷鋒，被告商標(biāo)評審委員會的委托代理人鄭婷、楊磊，第三人夜來香公司的委托代理人孫旭輝、劉艷春到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。第31717號裁定系被告商標(biāo)評審委員會針對原告百度公司就第三人夜來香公司注冊的第4599043號“百度”商標(biāo)（簡稱爭議商標(biāo)）提出的撤銷注冊申請而作出的。商標(biāo)評審委員會在該裁定中認(rèn)定：關(guān)于爭議商標(biāo)注冊是否違反中華人民共和國商標(biāo)法（簡稱商標(biāo)法）第十三條第二款的規(guī)定。百度公司提交的在案證據(jù)雖然可以證明其“百度”商標(biāo)在“以計

4、算機信息網(wǎng)絡(luò)方式提供互聯(lián)網(wǎng)搜索引擎服務(wù)”上具有一定知名度，但尚不足以證明該商標(biāo)在爭議商標(biāo)申請注冊日之前，已達(dá)到為中國相關(guān)公眾廣為知曉的馳名程度。況且“百度”商標(biāo)的知名度主要體現(xiàn)在“以計算機信息網(wǎng)絡(luò)方式提供互聯(lián)網(wǎng)搜索引擎服務(wù)”上，與爭議商標(biāo)核定使用的“避孕套”等商品所屬行業(yè)不同，關(guān)聯(lián)性較弱，爭議商標(biāo)的注冊和使用尚不致誤導(dǎo)公眾從而損害百度公司的利益。爭議商標(biāo)注冊未違反商標(biāo)法第十三條第二款的規(guī)定。關(guān)于爭議(zhngy)商標(biāo)注冊是否違反商標(biāo)法第三十一條的規(guī)定。百度公司并未提交證據(jù)證明其在“避孕套”等相同或類似商品上使用了“百度”商標(biāo)，或者“百度”商號，因此，爭議商標(biāo)注冊未構(gòu)成商標(biāo)法第三十一條所指“以不

5、正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”、“損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利”的情形。綜上，百度公司所提撤銷理由不成立，商標(biāo)評審委員會依據(jù)商標(biāo)法第四十一條、第四十三條的規(guī)定，裁定爭議商標(biāo)注冊(shn bio zh c)予以維持。原告百度(bi d)公司不服第31717號裁定，在法定期限內(nèi)向本院起訴稱：爭議商標(biāo)注冊違反了商標(biāo)法第十三條第二款的規(guī)定。一、原告在商標(biāo)評審階段提交的證據(jù)足以證明原告的“百度”商標(biāo)在爭議商標(biāo)申請日之前已經(jīng)在中國馳名，爭議商標(biāo)是對原告馳名商標(biāo)的復(fù)制和摹仿，必將誤導(dǎo)公眾并對原告合法權(quán)益造成損害。二、原告商標(biāo)作為互聯(lián)網(wǎng)搜索引擎服務(wù)上廣為人知的品牌，屬于一般公眾廣泛知曉的范疇，根據(jù)

6、相關(guān)司法意見的規(guī)定應(yīng)當(dāng)適當(dāng)減輕原告的舉證責(zé)任。三、“百度”并非中文固有詞匯，具有極高的顯著性，爭議商標(biāo)與原告“百度”商標(biāo)完全相同絕非巧合。且從第三人注冊的大量商標(biāo)看，其屬于專門搶注他人知名品牌牟取不法利益的典型，存在非常明顯的惡意，其行為應(yīng)予堅決遏制。四、爭議商標(biāo)與原告“百度”商標(biāo)完全相同，在原告商標(biāo)知名度很高的情況下，消費者見到爭議商標(biāo)時極易聯(lián)想到原告商標(biāo)，此不但會損害原告商標(biāo)與原告之間的唯一對應(yīng)聯(lián)系，導(dǎo)致原告馳名商標(biāo)的淡化，也會貶損原告馳名商標(biāo)在消費者心目中的美好形象。綜上，第31717號裁定認(rèn)定爭議商標(biāo)注冊未違反商標(biāo)法第十三條第二款的規(guī)定，屬認(rèn)定事實不清、適用法律錯誤，請求人民法院依法予

7、以撤銷。被告商標(biāo)(shngbio)評審委員會辯稱：第31717號裁定認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，作出程序合法，請求(qngqi)人民法院依法予以維持。第三人夜來香公司述稱：一、對于原告在商標(biāo)評審行政階段未提交，而僅在訴訟階段向法院提交的證據(jù)，不應(yīng)予以采納。二、原告要求對其注冊、使用在搜索引擎服務(wù)上的“百度”商標(biāo)在爭議商標(biāo)申請日前作為(zuwi)馳名商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)，沒有事實和法律依據(jù)。三、原告商標(biāo)注冊、使用的搜索引擎服務(wù)與爭議商標(biāo)核定使用的避孕套商品無任何關(guān)聯(lián)，不會導(dǎo)致消費者的混淆誤認(rèn)。四、原告稱爭議商標(biāo)是復(fù)制、模仿其已在中國注冊的馳名商標(biāo)，沒有事實和法律依據(jù)?！鞍俣取倍植⒎窃妾殑?chuàng)，其源于辛棄

8、疾的青玉案詞句“眾里尋他千百度，暮然回首，那人卻在燈火闌珊處”，且將“百度”二字作為商標(biāo)的，原告也并非第一人。烏魯木齊市奧瑞特科技產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司、安徽阜陽徽煌酒業(yè)有限公司等已在不同類別商品上注冊了“百度”商標(biāo)，爭議商標(biāo)并非復(fù)制、模仿原告的“百度”商標(biāo)。綜上，第31717號裁定結(jié)論正確，請求人民法院予以維持。本院經(jīng)審理查明:2001年5月28日，百度公司經(jīng)國家工商行政管理總局商標(biāo)局（簡稱商標(biāo)局）核準(zhǔn)，在第42類“計算機編程、以計算機信息網(wǎng)絡(luò)方式提供計算機信息”等服務(wù)上注冊了第1579950號“百度”商標(biāo)（見附圖1）。2005年4月13日，夜來香公司向商標(biāo)局申請注冊爭議商標(biāo)，2008年2月14日

9、，爭議商標(biāo)被核準(zhǔn)注冊，商標(biāo)注冊號為4599043，核定使用商品為第10類子宮帽、避孕套、非化學(xué)避孕用具（見附圖2）。除爭議(zhngy)商標(biāo)外，夜來香公司在第10類“避孕套”等商品上還申請注冊(zhc)了147枚商標(biāo)，其中包括“雀巢”、“耐克”、“宜家”、“七喜”、“家樂?！薄ⅰ按鲏舻谩?、“聯(lián)通”、“大寶”、“悍馬”、“雅虎”、“阿里巴巴”、“淘寶”、“愛力信”、“賽蕾斯”等。2010年3月29日，百度公司(n s)以爭議商標(biāo)的注冊違反商標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定為由，向商標(biāo)評審委員會提出撤銷注冊申請，主要理由包括：百度公司是世界上規(guī)模最大的中文搜索引擎服務(wù)提供商，自2000年在中國創(chuàng)建以來，先后在多個類

10、別上申請注冊了“百度”商標(biāo)。經(jīng)過多年的宣傳和使用，“百度”搜索引擎在醫(yī)藥、保健品行業(yè)建立了良好的口碑和一定知名度?！鞍俣取鄙虡?biāo)于2008年被認(rèn)定為馳名商標(biāo)。爭議商標(biāo)的注冊足以誤導(dǎo)公眾，從而損害百度公司的利益，同時亦會造成對“百度”馳名商標(biāo)的淡化和貶損，已構(gòu)成商標(biāo)法第十三條第二款所規(guī)定之情形。此外，爭議商標(biāo)與百度公司的商號相同，爭議商標(biāo)注冊損害了百度公司的商號權(quán)，且構(gòu)成以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)的情形，違反了商標(biāo)法第三十一條的規(guī)定。百度公司向商標(biāo)評審委員會提交了以下主要證據(jù)以證明其“百度”商標(biāo)的使用及知名度情況：1、新浪網(wǎng)（）、搜狐網(wǎng)（）、CNET科技資訊網(wǎng)（）等網(wǎng)絡(luò)媒體

11、于2002-2005年間對百度公司及其搜索引擎服務(wù)的報道；人民日報（海外版）、參考消息、21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報道、經(jīng)濟(jì)觀察報、金融時報、北京青年報、上海商報等平面媒體于2005年間對百度公司及其搜索引擎服務(wù)的報道。2、百度公司就其百度品牌及搜索引擎服務(wù)與北京賽迪萬維廣告(gunggo)有限公司、北京迪思公關(guān)顧問有限公司、上海分眾廣告有限公司、上海金燦燦廣告展覽有限公司、杭州日報社、深圳商報社等單位于2001-2005年間簽訂的廣告推廣合同及部分發(fā)票，推廣方式包括網(wǎng)絡(luò)推廣、平面媒體推廣、商務(wù)樓宇液晶電視廣告、戶外霓虹燈廣告等。3、陜西省工商行政管理局陜工商字2007147號關(guān)于認(rèn)定“百度(bi d)”商

12、標(biāo)為馳名商標(biāo)的請示以及商標(biāo)局于2008年3月5日作出的2008第122號關(guān)于認(rèn)定“百度”商標(biāo)(shngbio)為馳名商標(biāo)的批復(fù)，商標(biāo)局在該批復(fù)中認(rèn)定，百度公司使用在第42類“以計算機信息網(wǎng)絡(luò)方式提供互聯(lián)網(wǎng)搜索引擎服務(wù)”上的“百度”注冊商標(biāo)為馳名商標(biāo)。4、商標(biāo)局于2009年5月27日作出的（2009）商標(biāo)異字第07121號“佰度BAIDO”商標(biāo)異議裁定書，商標(biāo)局在該裁定中認(rèn)定，百度公司在“以計算機信息網(wǎng)絡(luò)方式提供互聯(lián)網(wǎng)搜索引擎服務(wù)”上注冊的“百度”商標(biāo)已被我局認(rèn)定為馳名商標(biāo)，被異議商標(biāo)“佰度BAIDO”（2003年9月18日申請注冊）已構(gòu)成對上述馳名商標(biāo)的摹仿，其使用在“印刷膏”等指定商品上易誤

13、導(dǎo)公眾，致使百度公司的利益可能受損。依據(jù)商標(biāo)法第十三條第二款之規(guī)定，被異議商標(biāo)不予核準(zhǔn)注冊。商標(biāo)評審委員會、夜來香公司對上述證據(jù)1-4的真實性予以認(rèn)可，但認(rèn)為上述證據(jù)不足以證明引證商標(biāo)在爭議商標(biāo)申請日前已構(gòu)成馳名商標(biāo)。2011年12月2日，商標(biāo)評審(pn shn)委員會作出第31717號裁定。本案訴訟期間，百度公司另行向本院提交了以下主要證據(jù)以證明(zhngmng)其“百度”商標(biāo)的使用及知名度情況（證據(jù)編號續(xù)前）：5、中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(xihu)于2006年8月23日出具的書面證明，證明稱根據(jù)艾瑞市場資訊公布的2005年中國搜索引擎研究報告以及2006年中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會發(fā)布的中國互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)調(diào)查報告

14、，百度公司搜索引擎服務(wù)在中國搜索引擎行業(yè)內(nèi)2003年度市場占有率為30.7，2004年度市場占有率為44.7，2005年度市場占有率為34.6，三年均位居同行業(yè)第一。6、艾瑞市場咨詢有限公司出具的2005年中國搜索引擎研究報告，該次調(diào)查主要采用計算機網(wǎng)上聯(lián)機的方法進(jìn)行，通過在中國51家主要網(wǎng)站（門戶網(wǎng)站和垂直網(wǎng)站）的相關(guān)頻道投放網(wǎng)幅廣告和文字鏈接廣告，將問卷放置在iResearch的網(wǎng)站上，于2005年11月1日-11月31日期間由用戶主動參與填寫問卷的方式來獲取信息，共收到調(diào)查問卷超過15萬份，經(jīng)排除無效問卷，并根據(jù)網(wǎng)民的性別比例和地域比例進(jìn)行配額，對最終的樣本問卷進(jìn)行隨機抽樣，獲得7139

15、6份樣本，并對其進(jìn)行匯總。調(diào)查結(jié)果顯示：2005年網(wǎng)頁搜索的用戶訪問量中，百度的市場份額最高，為46.2%，其次是谷歌，為39.4；2005年MP3搜索的用戶訪問量中，百度的市場份額最高，為65.1，其次為雅虎/一搜，為19.7%；2005年中國搜索引擎用戶最常使用的搜索引擎是百度，市場份額為56.5，其次是谷歌，為32.8。7、百度公司與中國人民銀行金融信息管理中心、中國工商銀行、中國移動通信有限公司、北京央視公眾資訊有限公司、重慶市數(shù)據(jù)通信局、中國專利信息中心、新浪互聯(lián)信息服務(wù)有限公司、深圳市騰訊計算機系統(tǒng)有限公司等單位于2001-2005年間簽訂的數(shù)據(jù)庫檢索服務(wù)合同、搜索引擎服務(wù)合同。8

16、、百度公司獲互聯(lián)網(wǎng)周刊組織評選的“2004中國商業(yè)網(wǎng)站100強”稱號的榮譽證書；百度公司競價排名服務(wù)在中國經(jīng)營報組織的讀者票選活動(hu dng)中獲“2005年度最佳網(wǎng)絡(luò)營銷服務(wù)獎”的獎杯照片；百度公司中文搜索引擎(ynqng)獲中國軟件行業(yè)協(xié)會頒發(fā)的“2006中國(zhn u)十大創(chuàng)新軟件產(chǎn)品”的榮譽證書。上述證據(jù)5-8均未在商標(biāo)評審階段提交。商標(biāo)評審委員會、夜來香公司對上述證據(jù)5-8的真實性予以認(rèn)可，但認(rèn)為證據(jù)5-6證明力較低，證據(jù)7缺乏合同實際履行的證明。同時，雙方均主張上述證據(jù)5-8并非第31717號裁定作出的依據(jù)，故不應(yīng)在本案中予以采信。百度公司向本院提交的夜來香公司網(wǎng)站（）頁面打

17、印件顯示：在網(wǎng)站“產(chǎn)品展示”欄目下，有“百度”牌避孕套產(chǎn)品展示，該產(chǎn)品的外包裝上除使用了爭議商標(biāo)之外，還使用了與百度公司的網(wǎng)站標(biāo)識（見附圖3）無論在圖文組合，還是在顏色搭配上都非常相似的標(biāo)識（見附圖4）。百度公司向本院提交了網(wǎng)站轉(zhuǎn)載的來源于北京晨報的一篇名為“百度”商標(biāo)被安全套廠家注冊變身性用品（圖）的報道，以證明爭議商標(biāo)的注冊使用對其造成了實際損害。該報道中稱“市民張先生無意中在自家樓下的超市中發(fā)現(xiàn)一種百度牌安全套，整個外形同知名搜索引擎百度首頁十分接近，記者拿著盒子隨機找到幾個路人進(jìn)行詢問，看到的人反映出奇的一致，百度新出相關(guān)產(chǎn)品了嗎？仔細(xì)端詳后才發(fā)現(xiàn)端倪，進(jìn)而也產(chǎn)生了一定的疑問，這個不侵

18、權(quán)嗎？百度知不知道這產(chǎn)品呀？”。夜來香公司在訴訟過程中，向本院提交了案外人注冊的若干枚“百度”商標(biāo)(shngbio)的商標(biāo)檔案，以證明百度公司并非將“百度”二字作為商標(biāo)注冊的第一人和唯一人。這些商標(biāo)包括1999年6月28日由烏魯木齊市奧瑞特科技產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司申請注冊在第11類暖氣片等商品上的第1479296號“百度”商標(biāo)（該商標(biāo)因期滿未續(xù)展已無效(wxio)），2000年4月10日由安徽阜陽徽煌酒業(yè)有限公司申請注冊在第32類啤酒、果汁等商品上的第1595438號“百度”商標(biāo)，2002年12月23日由上海百度密封材料有限公司(yu xin n s)申請注冊在第6類金屬門、金屬鎖等商品上的第34

19、12513號“百度”商標(biāo)等。庭審中，百度公司明確在本案中僅主張爭議商標(biāo)注冊違反商標(biāo)法第十三條第二款的規(guī)定，并明確主張構(gòu)成馳名商標(biāo)的是其注冊使用在“以計算機信息網(wǎng)絡(luò)方式提供互聯(lián)網(wǎng)搜索引擎服務(wù)”上的第1579950號“百度”商標(biāo)。上述事實，有爭議商標(biāo)及第1579950號“百度”商標(biāo)的商標(biāo)檔案，注冊商標(biāo)爭議裁定申請書，百度公司向商標(biāo)評審委員會提交的證據(jù)1-4以及向本院提交的證據(jù)5-8，夜來香公司所注冊商標(biāo)列表以及該公司網(wǎng)站相關(guān)頁面的打印件，網(wǎng)站頁面打印件，案外人注冊的其他“百度”商標(biāo)的商標(biāo)檔案，當(dāng)事人陳述等在案佐證。本院認(rèn)為：根據(jù)各方當(dāng)事人的訴辯主張，本案(bn n)的爭議焦點在于爭議商標(biāo)注冊是否違

20、反商標(biāo)法第十三條第二款的規(guī)定。商標(biāo)法第十三條第二款規(guī)定，就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已在中國注冊的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。商標(biāo)法給予馳名商標(biāo)以高于普通(ptng)商標(biāo)的保護(hù)，一方面是阻止因馳名商標(biāo)的巨大市場聲譽而可能引起的“傍名牌”、“搭便車”行為給馳名商標(biāo)權(quán)利人和消費者帶來的損害；另一方面是肯定馳名商標(biāo)權(quán)利人在形成巨大市場聲譽過程中的付出，從而激勵更多有品牌價值的商標(biāo)在市場中脫穎而出，使消費者得以享受更多質(zhì)量高、信譽好的商品。本案中，原告主張適用商標(biāo)法第十三條第二款對其在“以計算機信息網(wǎng)絡(luò)方式提供互聯(lián)

21、網(wǎng)搜索引擎服務(wù)”上注冊(zhc)使用的“百度”商標(biāo)給予馳名商標(biāo)保護(hù)，由于爭議商標(biāo)系在與原告“百度”商標(biāo)不相同且不相類似的商品上注冊，且文字構(gòu)成與原告的“百度”商標(biāo)基本一致，構(gòu)成對原告商標(biāo)的復(fù)制。故本案審理的關(guān)鍵在于：原告的“百度”商標(biāo)是否構(gòu)成馳名商標(biāo)，以及爭議商標(biāo)注冊是否會誤導(dǎo)公眾，并致使原告的利益可能受到損害。一、關(guān)于爭議商標(biāo)申請注冊之前，原告注冊使用在“以計算機信息網(wǎng)絡(luò)方式提供互聯(lián)網(wǎng)搜索引擎服務(wù)”上的“百度”商標(biāo)是否構(gòu)成馳名商標(biāo)。馳名商標(biāo)是指在中國境內(nèi)為相關(guān)公眾廣為知曉的商標(biāo)。商標(biāo)法第十四條規(guī)定，認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：（一）相關(guān)公眾對該商標(biāo)的知曉程度；（二）該商標(biāo)使用的持續(xù)時間；（

22、三）該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍；（四）該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄；（五）該商標(biāo)馳名的其他因素。原告在商標(biāo)評審階段(jidun)提交的證據(jù)1、2能夠反映“百度”搜索引擎服務(wù)通過網(wǎng)絡(luò)媒體、平面媒體、商務(wù)樓宇液晶電視廣告、戶外霓虹燈廣告等多種途徑進(jìn)行了廣泛、持續(xù)的宣傳推廣，宣傳地域范圍(fnwi)覆蓋了包括北京、上海、深圳等在內(nèi)的國內(nèi)多個城市和地區(qū)；證據(jù)3中商標(biāo)局認(rèn)定原告的“百度”商標(biāo)為馳名商標(biāo)的時間雖然晚于爭議商標(biāo)申請日，但能在一定程度上反映“百度”商標(biāo)的持續(xù)使用和知名度情況；證據(jù)4體現(xiàn)了原告的“百度”商標(biāo)作為馳名商標(biāo)在商標(biāo)注冊審查程序中受保護(hù)的記錄。綜合上述證據(jù)1-4，并

23、結(jié)合實際生活中社會公眾對“百度”搜索引擎服務(wù)的知曉程度，可以認(rèn)定原告在“以計算機信息網(wǎng)絡(luò)方式提供互聯(lián)網(wǎng)搜索引擎服務(wù)(fw)”上注冊使用的“百度”商標(biāo)，在爭議商標(biāo)申請注冊之前，已經(jīng)在中國境內(nèi)為相關(guān)公眾廣為知曉，構(gòu)成馳名商標(biāo)。原告在訴訟階段提交的證據(jù)5-8雖然未在商標(biāo)評審階段提交，并非第31717號裁定作出的依據(jù)，但考慮到這部分證據(jù)仍為證明“百度”商標(biāo)的知名度情況，從節(jié)約行政裁決資源和訴訟資源的角度出發(fā)，本院在本案中對該部分證據(jù)予以考慮。上述證據(jù)5由業(yè)內(nèi)權(quán)威機構(gòu)出具，證據(jù)6由專業(yè)的市場調(diào)查機構(gòu)根據(jù)隨機取得的大量調(diào)查樣本分析得出，可信度較高，證據(jù)5、6反映了“百度”搜索引擎服務(wù)的市場占有率在2003

24、、2004、2005年度連續(xù)位居同行業(yè)第一，是2005年中國搜索引擎用戶最常使用的搜索引擎；證據(jù)7雖然缺乏合同實際履行的證明，但原告提交的其他證據(jù)材料完全能夠佐證“百度”搜索引擎服務(wù)自2001年推出后，一直持續(xù)為廣大網(wǎng)民和企事業(yè)單位提供服務(wù)；證據(jù)8表明“百度”搜索引擎服務(wù)獲得了網(wǎng)民和同行業(yè)的認(rèn)可，取得了一些榮譽。上述證據(jù)5-8能夠進(jìn)一步證明，在爭議商標(biāo)申請注冊之前，原告在“以計算機信息網(wǎng)絡(luò)方式提供互聯(lián)網(wǎng)搜索引擎服務(wù)”上注冊使用的“百度”商標(biāo)已經(jīng)成為中國境內(nèi)相關(guān)公眾廣為知曉的馳名商標(biāo)。二、關(guān)于爭議商標(biāo)注冊是否(sh fu)會誤導(dǎo)公眾，致使原告的利益可能受到損害。商標(biāo)法第十三條第二款規(guī)定的“誤導(dǎo)(

25、w do)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害”，包括足以使相關(guān)公眾認(rèn)為爭議商標(biāo)與馳名商標(biāo)具有相當(dāng)程度的聯(lián)系，從而減弱馳名商標(biāo)的顯著性、貶損馳名商標(biāo)的市場聲譽，或者不正當(dāng)利用馳名商標(biāo)的市場聲譽的情形。（一）關(guān)于爭議(zhngy)商標(biāo)注冊是否會減弱原告“百度”馳名商標(biāo)的顯著性。顯著性是商標(biāo)的基本屬性，是指商標(biāo)所具有的標(biāo)記和區(qū)分商品或服務(wù)來源的屬性。商標(biāo)的顯著性體現(xiàn)在消費者看到使用了該商標(biāo)的商品或服務(wù)時，能夠意識到其指示了商品或服務(wù)的特定來源。商標(biāo)與商品或服務(wù)的特定來源之間的指示關(guān)系越強，該商標(biāo)的顯著性就越強。商標(biāo)顯著性的強弱與其固有顯著性和經(jīng)過使用獲得的顯著性均密切相關(guān)，并且是一個不斷發(fā)

26、展變化的過程。一般來說，在一商標(biāo)具備固有顯著性的情況下，知名度越高，顯著性越強。所謂減弱馳名商標(biāo)的顯著性，是指破壞馳名商標(biāo)與其所指代的特定商品或服務(wù)來源之間的唯一對應(yīng)關(guān)系或者密切聯(lián)系。“百度”文字組合雖然出自古詩詞“眾里尋他千百度，暮然回首，那人卻在燈火闌珊處”，但卻沒有固有含義，且“百度”文字組合與“以計算機信息網(wǎng)絡(luò)方式提供互聯(lián)網(wǎng)搜索引擎服務(wù)”并無任何關(guān)聯(lián)，其作為該服務(wù)上的商標(biāo)，具有較強的固有顯著性。同時，“百度”商標(biāo)經(jīng)過原告長期、大量的使用，已經(jīng)構(gòu)成相關(guān)公眾廣為知曉的馳名商標(biāo)，相關(guān)公眾看到“百度”商標(biāo)，很容易想到其指代了原告所提供的互聯(lián)網(wǎng)搜索引擎服務(wù)，該商標(biāo)已形成較強的獲得顯著性。由于原告

27、的“百度”商標(biāo)顯著性較強、知名度很高，且爭議商標(biāo)標(biāo)識與原告的“百度”商標(biāo)標(biāo)識幾乎(jh)完全相同，因此，雖然爭議商標(biāo)指定使用的“避孕套”等商品與原告商標(biāo)所使用的“以計算機信息網(wǎng)絡(luò)方式提供互聯(lián)網(wǎng)搜索引擎服務(wù)”相差甚遠(yuǎn)，但消費者看到使用在“避孕套”等商品上的爭議商標(biāo)時，仍難免將其與原告的“百度”馳名商標(biāo)建立相當(dāng)程度的聯(lián)系。如此一來，便會破壞“百度”商標(biāo)與原告提供的互聯(lián)網(wǎng)搜索引擎服務(wù)之間的密切聯(lián)系，從而減弱原告“百度”馳名商標(biāo)的顯著性。雖然現(xiàn)有證據(jù)表明存在其他市場主體將“百度”二字作為商標(biāo)注冊的情形，但并沒有證據(jù)證明這些“百度”商標(biāo)已投入實際使用，并具有一定影響。消費者在看到“百度”商標(biāo)時，最容易(

28、rngy)想到的仍然是原告所提供的互聯(lián)網(wǎng)搜索引擎服務(wù)，故其他“百度”商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊的事實，并不影響爭議商標(biāo)注冊會減弱原告“百度”馳名商標(biāo)顯著性的結(jié)論。（二）關(guān)于爭議商標(biāo)注冊是否會貶損原告(yungo)“百度”馳名商標(biāo)的市場聲譽。所謂貶損馳名商標(biāo)的市場聲譽，一般是指將馳名商標(biāo)注冊、使用在可能使人產(chǎn)生不良印象的商品或服務(wù)上，從而降低馳名商標(biāo)的形象，損害馳名商標(biāo)權(quán)利人的利益。避孕套雖然系日常生活用品，但受我國傳統(tǒng)文化的影響，在部分消費者的觀念中，避孕套因其與私密生活相關(guān)的特性(txng)，往往難登大雅之堂?！鞍俣取鄙虡?biāo)使用在“避孕套”等相關(guān)商品上，可能會降低“百度”馳名商標(biāo)在部分消費者心目中的形象，減少部分消費者對“百度”馳名商標(biāo)的認(rèn)同感，進(jìn)而損害原告的合法利益。因此，爭議商標(biāo)注冊已構(gòu)成貶損原告“百度”馳名商標(biāo)市場聲譽的情形。（三）關(guān)于爭議商標(biāo)注冊是否屬于不正當(dāng)利用原告“百度(bi d)”馳名商標(biāo)的市場聲譽的情形。所謂不正當(dāng)(zhngdng)利用馳名商標(biāo)的市場聲譽，一般是指除通過爭議商標(biāo)的注冊、使用行為本身使公眾產(chǎn)生誤認(rèn)之外，爭議商標(biāo)權(quán)利人還存在其他利用馳名商標(biāo)的市場聲譽謀取不正當(dāng)利益的積極行為。根據(jù)已查明的事實可知，除爭議商標(biāo)之